第五讲择业就业中法律问题

第五讲择业就业中的法律问题

&毕业生权益保护1前言就业活动是求职者和用人单位的供需见面、双向选择的活动。由于当前劳动力市场供大于求，就业压力大，许多毕业生因急于就业而重机遇、轻权益，甚至委曲求全；一些用人单位在毕业生出于弱势地位的情况下，有时也故意在签约时给毕业生设下陷阱，以至双方发生争议。因此，毕业生了解就业活动双方的权利和义务，是维护自身的权益，顺利择业、成功就业的保障。21.高校毕业生就业的相关政策《关于引导和鼓励高校毕业生面向基层就业的意见》毕业生就业中关于户口、档案、组织关系的具体政策规定高校对于到基层就业毕业生的优惠政策相关的就业政策与法律法规32.就业相关的法律法规《合同法》、《劳动法》劳动合同的内容：劳动合同期限；工作内容；劳动保护和劳动条件；劳动报酬；劳动纪律；劳动合同终止的条件；违反劳动合同的责任4《国家公务员暂行条例》相关规定公务员报考条件公务员招考程序5（1）就业协议书的使用和管理

《湖北省普通高等学校毕业生就业协议书》是由省教育厅统一印制的，并编有编号，学校在发放时，每人均有一个编号，按号发放。当毕业生和用人单位双方相互了解后，毕业生有意向到用人单位就业，用人单位也有意向接收，双方就需要签定一式四份的就业协议书，学校以此为据办理报到证。因此，就业协议书的管理非常严格，每人只有一份，只能与一个用人单位签定就业协议书，一旦签定协议，任何一方不允许毁约，否则要承担违约责任。同时协议书也要妥善保管，无特殊情况，遗失不补。

3.毕业生就业协议书的有关规定：6（2）协议书签定程序毕业生签约一定要慎重，当你和用人单位谈妥后，便可以和用人单位双方在协议书上签字、盖章，（注意协议书用人单位意见栏有上级主管部门项，凡接收单位无用人权的均须填写此项。如到地市烟草、金融系统须省烟草、省行签署意见；到民营企业，须挂靠省或市人才中心）。然后拿到院（系）党总支找就业工作负责人签字，最后拿到毕业生就业指导中心盖章、备案。

7（3）就业方案编制

按省教育厅要求，自2003年始不再编制毕业生就业方案，而是于派遣时一次报就业计划、派遣，每年的时间在7月初，为了派遣工作顺利进行，所以毕业生上交协议书的最迟期限为6月底，平时签好协议书随时送校毕业生就业指导中心。8（4）劳动合同与毕业生就业协议的关系就业协议是毕业生与用人单位签订、并由学校鉴证的协议，它是编制就业方案和毕业生派遣的依据。就业协议的内容主要是毕业生如实介绍自身情况，并表示愿意到用人单位就业，用人单位表示愿意接收毕业生，学校同意推荐毕业生并列入就业派遣方案。就业协议签订在前，劳动合同签订在后，对于在就业协议中双方约定的工资待遇、住房等事项，日后订立劳动合同时予以认可。就业协议是毕业生和用人单位关于将来就业意向的初步约定，是对于双方的基本条件以及即将签订劳动合同的部分基本内容大体认可，一经签订，具有一定的法律效力。9就业程序与就业管理1.高校毕业生就业程序了解就业政策确定就业目标、制定就业方案收集就业信息求职应聘签约派遣和报到102.我校毕业生就业工作流程预报毕业生生源情况(9月）根据教务处提供的毕业生信息按专业进行整理、打印、并发至各系核对就业工作启动（10月）召开毕业生辅导员会议进行毕业生就业指导

准备择业材料（10月）就业指导中心发放就业推荐表，协议书等

毕业生准备求职自荐信，成绩单等11供需洽谈双选活动（11月）接待用人单位、组织招聘活动各院系开展多种形式的就业指导讲座编印就业指导小册子收集和发布需求信息（11月）向用人单位寄发毕业生生源及邀请函

准备毕业生双选大会材料通过就业信息网站等形式发布供需信息12

学校召开毕业生供需洽谈会（12月）毕业生与用人单位签约（12月－3月）收集发布需求信息，接待用人单位，组织小型招聘活动参加各地市双选活动，毕业生落实就业方案

各院系检查双选签约进度上报春季毕业生就业方案

元月初春招生派遣13编制就业方案（4月）各系根据录用函、协议书向就业指导中心报毕业生就业方案编制学校就业方案上报就业方案（5月）●毕业生申请挂靠办理手续●学校向省教育厅报送本科毕业生就业方案编制就业计划（6月）省教育厅审批计划办理毕业生就业报到证14组织就业派遣（7月）统一领取报到证、户口迁移证，并分发每位毕业生毕业生办理离校手续受理毕业生调整改派（8月）就业工作总结（9月）编制毕业生去向名册

撰写毕业生就业工作总结组织就业工作研讨

处理遗留问题1516择业就业中的法律问题与毕业生权益保护第一章解读《劳动合同法》第二章“三方（就业）协议”与劳动合同第三章试用期、见习期、见习就业、实习期第四章在择业就业过程中如何有效规避风险第五章择业就业过程中的典型案例17一、学习《劳动合同法》的意义第一章解读《劳动合同法》《劳动合同法》vs《劳动法》同属广义的劳动法领域《劳动合同法》作为特别法，优于作为一般法的《劳动法》，当两者有不同规定时，适用《劳动合同法》《劳动合同法》对劳动合同制度的有关问题作了明确、具体的规定。与我们的工作息息相关，是维护自身权益的重要保障

18二、解读《劳动合同法》条款

第一章解读《劳动合同法》1、背景解读由中华人民共和国第十届全国人民代表大会常务委员会第二十八次会议通过；于2007年6月29日通过，自2008年1月1日起施行；共8章、97条；引起国内外广泛关注，收到意见之多，社会各界参与之广，为以往所罕见；一些外国企业和在华商会也对草案提出意见；美国的华盛顿邮报发表评论。19二、解读《劳动合同法》条款

第一章解读《劳动合同法》2、条款解读

解读一：扩大劳动合同适用范围

解读二：引导签订长期合同

解读三：用人单位不能随意约定由劳动者承担的违约金解读四：防止用人单位滥用试用期20以案说法2008年东航“返航门”事件

2008年3月31日，从昆明飞往大理、丽江、版纳、芒市、思茅和临沧六地的14个航班在飞到目的地上空后，乘客被告知无法降落，航班又全部飞回昆明，这导致昆明机场更多航班延误，大量旅客滞留。随后，东航云南分公司做出了“天气原因”的解释。而有飞行员私下透露，返航是为了向公司争取待遇。4月6日，东航晚于民航总局派出调查组奔赴云南。4月7日，东航对其云南分公司部分航班“不正常”事件，首次公开承认存在人为因素，称已对涉嫌当事人实施停飞和调查处理，并对社会和旅客造成的不良影响表示诚挚歉意。恰恰还是在2008年3月，据京华时报3月22日报道,中国新华航空有限责任公司两名飞行员提出辞职后，遭到航空公司共计1500余万元的索赔。飞行员王振军和郭岳炳都是空军的转业军人，在新华航空已工作六七年，职务均为正驾驶。今年2月，两人以多次为他们安排超时飞行任务和无故克扣飞行安全奖等为由，向公司提出辞职。遭到公司拒绝后，两人向顺义区仲裁委申请仲裁，请求裁定解除劳动合同、新华航空移交两人的飞行档案和执照、补发飞行安全奖、工龄工资和经济补偿金。3月20日，北京顺义区劳动争议仲裁委员会裁决双方解除合同，两名飞行员不用支付一分钱。据悉，对于辞职飞行员的“零赔付”裁决，在全国还是首例。21以案说法案例解读：依据《劳动合同法》规定，劳动者提前30日以书面形式通知用人单位解除劳动合同，无需征得用人单位同意。郭岳炳和王振军提出解除劳动合同30日后，新华航空应为他们办理档案和社会保险转移手续。

关于巨额违约金：双方在合同中对于违约金的约定，与《劳动合同法》中“用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金”的规定相悖，因此，该诉求不能支持。

关于培训补偿费：因新华航空没有在规定的期限内提交对两名飞行员安排培训的证据原件、培训费明细等，因此，这些请求也不支持。

22以案说法案例：刘某于2008年1月进入某电子公司，并与公司签订了为期一年的劳动合同。合同约定，刘某在公司的试用期为三个月。如试用期结束刘某通过公司测评转为正式员工后，公司为刘某缴纳社会保险费。刘某在公司工作两个多月后，公司通知刘某解除劳动合同。刘某询问辞退原因，公司表示在试用期内辞退员工不需要理由。刘某到劳动仲裁委员会申请仲裁，要求公司为其补缴社会保险费。23以案说法案例解读：试用期时间问题；试用期内，用人单位不可以随时、无原因地辞退劳动者；

用人单位在试用期内辞退员工，还应当向劳动者说明辞退理由；电子公司在试用期内也应给刘某缴纳社会保险费。

24一、“三方（就业）协议”与劳动合同的区别第二章“三方（就业）协议”与劳动合同“三方协议”是《全国普通高等学校毕业生就业协议书》的简称。是一种示范性合同，而非格式合同。两者所适用的法律也是不同的。劳动合同受劳动法调整。就业协议具有民事合同的性质。就业协议的适用主体是“毕业生”，如果在就业协议中没有特殊注明“此协议适用于结业生”，一旦学生无法正常毕业如结业，就业协议则不能生效。25二、签订就业协议与劳动合同的注意事项第二章“三方（就业）协议”与劳动合同

1、就业协议认真审查协议书的内容;写清补充协议内容;单位主体资格是否合格;协议的形式要合法.26二、签订就业协议与劳动合同的注意事项第二章“三方（就业）协议”与劳动合同

2、劳动合同用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；劳动合同期限；工作内容和工作地点；工作时间和休息休假；劳动报酬；社会保险；劳动保护、劳动条件和职业危害防护；法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。劳动合同除前款规定的必备条款外，用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。27三、就业协议与劳动合同的违约金第二章“三方（就业）协议”与劳动合同

劳动合同中的违约金问题，前面已经涉及到了，此处不累述。就业协议中真正履行责任和权利双方是用人单位和毕业生，具有民事合同的性质，只要违约金不是“过高”，过错方一般需要承担违约责任。28一、四者的概念第三章试用期、见习期、见习就业、实习期试用期是指用人单位和劳动者在建立劳动关系后，为相互了解，选择而约定考察期。见习期制度是我国针对应届毕业生进行业务适应及考核的一种制度。见习就业制度的目的是帮助回到原籍、尚未就业的高校毕业生提高就业能力。方式是劳动保障部门与企业的合作,确定一批见习基地,提供见习岗位,组织已进行失业登记并有见习要求的高校毕业生参加见习。将见习与就业培训紧密结合起来,安排见习指导老师,组织开展就业培训,提高高校毕业生的就业能力。

实习期是针对在校学生而言的，是指学生在校期间到用人单位的具体岗位上参与实践工作的过程。29二、四种情形下的权益保护第三章试用期、见习期、见习就业、实习期

1、关于试用期的权益保护，前面已经讲过。2、由教育部和原劳动人事部制定的关于高校毕业生见习期的制度，明确针对的都是毕业后由国家或者政府分配工作的毕业生。随着市场经济的发展，劳动关系的建立形式发生着变革，高校毕业生由国家分配工作的制度已经基本消亡,劳动者与用人单位通过双向选择建立劳动关系，则其行为应当受到现行劳动保障政策调整，用人单位不应以见习期制度为由规避劳动法（广义的）规定的法定义务和责任。30二、四种情形下的权益保护第三章试用期、见习期、见习就业、实习期

3、实习期。学校和用人单位应当对实习生承担连带赔偿责任。如果学校与用人单位事先对于责任的分担有约定的,双方可以按照约定分担责任,但该项约定不能构成任何一方对实习生受伤的免责。实习生在实习过程中身体健康受损的情况：在校生的实习是经过学校安排、推荐的。学校和用人单位应当对实习生承担连带赔偿责任,实习生可以选择要求其中一方或者两方承担赔偿责任。在校生的实习过程未经学校安排或者推荐。由实习单位对实习生的受伤承担主要责任。学校要对在校生在实习中受伤承担补充责任。参与实习的在校生是未成年人。学校都应与实习单位一起对该学生在实习中的受伤负连带责任。实习单位没有按约定提供适当实习条件或待遇：可以通过向法院提起民事诉讼的形式要求实习单位承担违约责任。31二、四种情形下的权益保护第三章试用期、见习期、见习就业、实习期

4、就业见习是高校毕业生没有找到工作或者说未能实现首先次就业而提供的一项国家帮助措施,毕业生在法律关系中的相对人不明确,毕业生无论与两者中的谁发生纠纷都很难适用劳动法来调整。此外，由于毕业生已不再是在校学习的学生,故保障实习生权益的相关规定也很难用于他们。由学校应为实习生所承担的法律责任已不复存在,且该责任并未直接转移给相关的政府部门。毕业生就业见习期间的权益保护可以参照2006年2月27日,人事部、教育部、劳动和社会保障部等部门联合颁布的实施《关于建立高校毕业生就业见习制度的通知》。首先，见习单位需要为见习生办理人身意外伤害保险，此外，报酬支付方式各地区有所差异，一般按照当地政府和见习单位各承担50%的比例支付，但比正式员工要低。32一、借助网络、前辈、学校的信息和经验帮助第四章在择业就业过程中如何有效规避风险凡事预者立,不预则废。在签约之前，应深入了解自己意向单位的实力、信誉、口碑。通过看材料了解通过在此单位工作的学长了解通过网络信息了解，一般侵犯毕业生合法权益的用人单位在网络上都会有一定的曝光率33二、学习相关法律知识第四章在择业就业过程中如何有效规避风险

为了维护自身合法权益，除学习《劳动法》《劳动合同法》外，还应注意各地关于劳动者某些具体权益的法规有一定差异，如关于就业协议中违约金的上限各地就有不同的规定，北京地区规定违约金不得超过毕业生12月工资的总和，而上海则明确规定不得超过毕业生一个月的工资标准，在国内大部分地区却没有明确规定违约金的上限。因此在确定就业方向后，还应详细了解地方法规。34三、权利救助途径第四章在择业就业过程中如何有效规避风险

协商调节仲裁诉讼35第五章择业就业过程中的典型案例案例一

小张与一家北京的用人单位签订劳动合同后，用人单位答应落实户口并且已经兑现，但此时小张又想毁约，如果小张提出毁约，户口会不会受到影响。想把户口落在北京，该怎么办？原单位以办理进京户口费用为由索要违约金？是否合法？关于户口的问题有这么要了解两方面：一般情况下，毕业生的户口是在劳动合同签订后落到用人单位所在地，户口是国家公安机关管辖的，用人单位对员工的户口没有处置权。因此，户口落在就业地之后除非本人意愿，否则户口不会被迁走。如果小张违约只需要承担违约责任，户口不会受到影响。如果小张想把户口落在北京，只要重新签订一家北京的用人单位（可以接收小张的户口），加入单位的集体户口或者有条件的话立一个新户，自己为户主。关于违约金，2008年1月1日前，如果在合同中把为小张办理进京户口明确的写出来，表述类似于：我为你办理进京户口，那么你为我提供多长时间的劳动，如果一旦违反则支付违约金……，这可以作为一个特殊待遇，如果违约金不是过高，法律会支持用人单位索要违约金的要求。但是从2008年1月1日起，关于用人单位关于户口约定违约金，因为违法就不会受到法院支持。

36第五章择业就业过程中的典型案例案例二小李与用人单位签订的合同中约定，在公司的服务期五年，合同中没有说违约金的问题，只是简单地说如果劳动者毕业之后不满五年离开单位的话，劳动者需要赔偿工资及其它费用总数的300%，这个协议合不合法？按照劳动合同法规定，这个协议不合法，在劳动合同中是不能约定惩罚性赔偿金的，而赔偿金必须以单位的实际损失为准。在前面已经提到，一般只有培训违约金和竞业违约金。

37第五章择业就业过程中的典型案例案例三小林是深圳某电子公司工程师，2007年6月1日与公司签订一年期限劳动合同，自2007年6月1日至2008年5月31日止。劳动合同法颁布后，2008年5月31日合同到期后，如果公司与他再续签一年期的劳动合同，是否符合了连续订立二次固定期限劳动合同的条件，再下次续签合同时就可签订无固定期限劳动合同了吗？劳动合同法第十四条第二款第三项规定：“连续订立二次固定期限劳动合同且劳动者没有本法第三十九条规定的情形续订劳动合同的，”劳动者提出或者同意续订劳动合同的，应当订立无固定期限劳动合同。另根据第九十七条之规定，本法第十四条第二款第三项规定连续订立固定期限劳动合同的次数，自本法施行后再次续订固定期限劳动合同时开始计算。也就是说，劳动合同法施行前订立、劳动合同法施行后仍在履行的劳动合同，不计算在连续订立的固定期限劳动合同的次数内。次数的计算应当以劳动合同法施行后新订立劳动合同作为第一次。所以，小林与公司的劳动合同在2008年5月31日合同到期后，如果公司与小林再续签一年期的劳动合同，尚不符合连续订立二次固定期限劳动合同的规定，公司可不签订无固定期限劳动合同。

38第五章择业就业过程中的典型案例案例四小王于2006年6月份入职北京一软件公司，软件公司与小王签订了二年期限的劳动合同，合同约定月薪为人民币3000元，合同期限自2006年6月1日起至2008年5月31日止，劳动合同中约定了违约条款，小王在合同期内提前解除劳动合同的，需向用人单位支付违约金人民币20