国际商法教案13国际商事诉讼省公开课金奖全国赛课一等奖微课获奖课件

国际商法教案

绪论 第一章合作法第二章企业法第三章跨国企业法第四章协议法第五章代理法第六章国际货物买卖法第七章国际技术贸易法律制度第八章票据法第九章关税与非关税壁垒第十章反倾销法第十一章国际产品责任法第十二章国际商事仲裁第十三章国际商事诉讼第十四章国际货物运输法第十五章国际货物运输保险法11/52第十三章

国际商事诉讼[教学目标][教学内容][本章重点][本章难点][思索题目][课时安排]

22/52[教学目标]

经过本章学习，使学生了解国际商事诉讼基本概念；掌握国际商事诉讼管辖规则；掌握国际商事诉讼中认可和执行；了解外国人法律地位；了解文书送达和司法帮助制度。初步学会打”国际官司”。33/52[教学内容]第一节国际商事诉讼概述第二节国际商事诉讼管辖与法律适用第三节国际商事诉讼法律文书送达、执行及司法帮助44/52[本章重点]1、国际商事诉讼管辖2、国际商事诉讼中法院判决认可与执行55/52[本章难点]1、国际商事诉讼法基本标准。2、确定国际商事案件管辖权依据。66/52[思索题目]1、国际商事诉讼法基本标准有哪些？2、确定国际商事案件管辖权依据是什么？3、我国立法关于国际商事案件管辖权主要要求是什么？4、认可与执行外国法院判决普通条件有哪些？77/52[课时安排]2课时88/52

第一节国际商事诉讼概述

一、国际商事诉讼概述

二、外国人民事诉讼地位

三、国际商事诉讼期间和诉讼时效

99/52一、国际商事诉讼概述

（一）国际商事诉讼程序和国际商事诉讼法国际商事诉讼，也称涉外商事诉讼、国际民事诉讼，是指含有国际原因，或者从某个主权国家角度来说，含有涉外原因商事诉讼。依国际商事诉讼程序处理涉外商事案件，含有涉外性是其显著特点。国际商事诉讼法或涉外商事诉讼法就是专用于处理这些问题程序性法律规范总称。（二）国际商事诉讼法渊源（三）国际商事诉讼法基本标准1010/52涉外性表现为：诉讼当事人中必须最少有一方为外国人（或当事人住所、居所或者惯常居所位于外国）；诉讼客体是位于外国物或造成涉外商事关系产生、变更或消亡法律事实发生于国外；援用证据含有涉外原因；法院依据冲突规范指导，需援引某一外国法作为案件准据法；诉讼过程中会包括国际司法帮助问题等。1111/52（二）国际商事诉讼法渊源

1、国内渊源国内渊源表现为国内立法与判例2、国际渊源国际渊源则表现为国际条约与国际通例1212/52

1、国内渊源国内立法主要有以下表现形式：（1）在国内民事诉讼法典或国内民法典中以专编或专章形式，较系统地就国际商事诉讼程序作出要求。（2）在国际私法典中以专编（或专章）或分散形式就国际民事诉讼程序作出全方面而系统要求。（3）在相关单行法中，就国际民事诉讼某首先问题作出要求。（4）在内国执行性立法中要求相关国际民事诉讼程序。判例作为国际商事诉讼法国内渊源主要表现在英美法系国家。1313/52我国国际商事诉讼程序法国内渊源表现为两个方面：(1)立法。主要表达于1991年《民事诉讼法》中，该法第四编为“涉外民事诉讼程序尤其要求”，该编共六章，分别就涉外民事诉讼普通标准、涉外民事案件管辖权、送达与期间、财产保全、司法帮助等作出了要求。(2)最高人民法院相关要求。它可分为两类，一类是最高人民法院颁布相关司法解释和要求，另一类是最高人民法院或最高人民法院会同相关部门为执行我国缔结或参加国际条约而制订执行性要求。1414/522、国际渊源（1）普遍性国际条约（2）区域性国际条约我国已于1986年加入了1958年《纽约条约》，于1991年同意加入了1965年海牙《关于向国外送达民事或商事司法文书和司法外文书条约》,还有多个双边司法帮助条约已经生效。我国《民事诉讼法》第238条要求：“中华人民共和国缔结和参加国际条约同本法有不一样要求，适用国际条约要求，但中华人民共和国申明保留除外。”1515/52（三）国际商事诉讼法基本标准1、国家主权标准2、国民待遇标准3、平等互惠标准4、恪守国际条约和尊重国际通例标准1616/52二、外国人民事诉讼地位（一）给予外国人以国民待遇是普通标准要求外国人享受与本国国民同等民事诉讼权利，负担同等民事诉讼义务，但普通要求以对等互惠为条件。（二）关于外国人民事诉讼行为能力

依属人法确定外国人民事诉讼行为能力已经为国际社会所公认。各国又补充要求，假如依法院地方法相关外国人含有诉讼行为能力，即视为有行为能力。1717/52（三）外国人诉讼代理问题关于外国当事人能够委托什么样人作为诉讼代理人，各国普通都要求应由法院地国律师担任诉讼代理人。外国人在我国法院参加诉讼能够亲自进行，也有权经过一定程序委托我国律师或其它公民代为进行。（四）诉讼费用担保制度大多数国家不要求外国原告提供诉讼费用担保，其它各国法律都在不一样程度上对外国原告要求了该项义务。1818/52三、国际商事诉讼期间和诉讼时效

（一）期间在国际商事诉讼中，因为包括国外当事人或需要在国外完成一定诉讼行为，诉讼期间普通需要较长时间。我国:被告在收到起诉状副本后30天内提出答辩状；当事人上诉期、被上诉人答辩期也都是30天；经法院准许还能够延长。（二）诉讼时效1919/52（二）诉讼时效首先确定准据法。我国要求，涉外民事关系诉讼时效，依冲突规范确定民事关系准据法确定。然后依据该准据法，确定其详细诉讼时效。2020/52第二节国际商事诉讼管辖与法律适用一、国际商事案件管辖权概念和分类二、国际商事案件管辖权确定三、国际商事案件管辖权冲突处理四、国际商事诉讼法律适用2121/52一、国际商事案件管辖权概念和分类国际商事案件管辖权是指一国法院或含有审判权其它司法机关受理、审判含有国际原因或涉外原因民商事案件权限。依据不一样标准，可作以下分类：1、对人诉讼管辖权和对物诉讼管辖权2、属地管辖权和属人管辖权3、专属管辖权和任意管辖权4、强制管辖和协议管辖2222/52二、国际商事案件管辖权确定（一）确定国际商事案件管辖权依据或标准１、大陆法系国家２、英美法系国家３、管辖标准（二）几个主要国家关于诉讼管辖权要求（三）我国立法要求2323/52１、大陆法系国家（1）以地域为依据地域包含当事人住所居所所在地、物之所在地以及诉讼原因发生地，这些都能够成为管辖权确定基础。（2）以当事人国籍为依据（3）以当事人合意为依据2424/52２、英美法系国家英美法系国家将民商事案件分为对人诉讼和对物诉讼，其管辖制度是以“实际控制”标准为其基本出发点。2525/52（１）对人诉讼对人诉讼就是处理诉讼当事人对于所争吵标物权利与利益，法院判决效力也只及于诉讼中双方当事人。诸如协议不推行或侵权行为等引发诉讼即是。在对人诉讼中，只要相关案件被告于诉讼开始时在内国境内，且能有效地将传票送给该被告，内国法院就有权对该案件行使管辖权。这是一个属人管辖权。美国则形成“效果标准”理论，并进而成为“长臂管辖”基础。2626/52（２）对物诉讼对物诉讼是为维护物权而提起诉讼，起诉目标在于经过法院判决确定某一特定财产权利和当事人权利，该法院判决效力不但拘束相关双方当事人，而且还及于全部与当事人或该特定财产相关系其它人。对物诉讼管辖权以相关当事人住所或习惯居所在法院地内或相关标物在法院地内为基础。2727/52

３、管辖标准

前述确定国际民事案件管辖权依据，实际上就是通常确定国际民事案件管辖权标准，概括起来就是：属地管辖标准、属人管辖标准、实际控制标准、协议管辖标准和专属管辖标准。新主权理论、管辖权相对论管辖标准出现。2828/52（二）几个主要国家关于诉讼管辖权要求1．英美法系国家普通将诉讼分为对人诉讼和对物诉讼。2．法国为代表拉丁法系各国普通依据相关当事人国籍来确定一国法院管辖权。3．以德国为代表德、奥、日等国以被告住所作为确定本国法院管辖权标准，而以国籍作为确定国际民事管辖权例外。2929/52（三）我国立法要求1、普通管辖（“原就被”）2、特殊管辖

因协议纠纷或者其它财产权益纠纷，协议签署地、侵权行为地或者代表机构住所地人民法院能够行使管辖权。对不在我国领域内人提起相关身份关系诉讼，由原告住所地或者经常居住地人民法院管辖。

3、专属管辖

（1）因不动产纠纷提起诉讼，应由不动产所在地人民法院专属管辖；（2）因港口作业发生纠纷提起诉讼，应由港口所在地人民法院专属管辖；（3）因继承遗产纠纷提起诉讼，应由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地人民法院专属管辖；（4）因在我国推行中外合资合作协议发生纠纷提起诉讼，应由我国人民法院专属管辖。4、协议管辖

5、推定管辖3030/52三、国际商事案件管辖权冲突处理就立法方面，国内立法时，首先应尽可能少要求专属管辖权。其次应尽可能使自己管辖权要求符合国际社会普通做法。第三应在立法上尽可能扩大当事人协议选择管辖法院范围。另外，世界各国应主动参加国际立法。就司法方面，坚持国际协调标准就要求各国法院，首先在司法上充分确保当事人协议选择管辖法院权利。其次，坚持“一事不再理”标准。另外，为消除无适当法院受理诉讼管辖权方面消极冲突，应适当扩大内国法院管辖权范围。3131/52四、国际商事诉讼法律适用（一）国际商事诉讼法律适用基本规则（二）外国法适用限制3232/52（一）国际商事诉讼法律适用基本规则在国际商事诉讼中，法律适用相对简单，无例外地适使用方法院地程序法与冲突法，而且按照法院地冲突规范确定所应适用实体法。以协议争议为例。各国确定协议之债准据法标准大致相同，通常都以意思自治标准为主，以最亲密联络标准为辅。3333/52意思自治标准当事人选择法律自由限制在三个方面：其一，当事人选择仅限于特定国家任意法，而排除强制性法律适用；其二，当事人选择必须是善意，不能采使用方法律躲避伎俩；其三，当事人只能选择与协议有实际联络法律。3434/52（二）外国法适用限制各国法律对外国法适用限制较多，如公共秩序保留、反致与转致、识别、外国法内容查明等。现以外国法内容查明加以说明。有三种学说和实践：1、事实说。这种学说把外国法适用性质视为“单纯事实”。（美、英、法）2、法律说。此说认为，外国法既为法律，则外国法内容确实定就不须由当事人负责证实，而应由法院调查并适用之，因“法官知法”。（意大利、奥地利及拉美）3、折衷说。该说认为，被适用外国法不是绝正确法律，也不是单纯事实，只能把外国法适用看成是依本国主权命令行事。（德、日）3535/52第三节国际商事诉讼法律文书送达、执行及司法帮助一、国际商事诉讼中域外送达二、国际商事诉讼中法院判决认可和执行三、国际司法帮助3636/52一、国际商事诉讼中域外送达国际商事诉讼中域外送达是指一国司法机关依据国内立法或国际条约要求，将诉讼和非诉讼文书送给居住在国外诉讼当事人或其它诉讼参加人行为。

域外送达法律依据，一是国内立法即各国商事诉讼法，二是国际立法。域外送达有直接送达和间接送达两种方式。3737/52直接送达方式主要有：（1）外交代表和领事送达（2）邮寄送达（3）个人送达（4）公告送达（5）按当事人协商方式送达3838/522、间接送达是指一国法院经过国际司法帮助方式所进行送达，详细包含请求提出、请求书及相关文书传递、请求执行及通知执行情况等步骤。拒绝。在被请求国认为一些详细文书送达将侵犯其主权或影响其安全，或与其内国公共秩序（或公共政策）相抵触时，能够拒绝。3939/52二、国际商事诉讼中法院判决认可和执行（一）认可与执行外国法院判决依据（二）认可与执行外国法院判决普通条件（三）认可与执行外国法院判决程序（四）关于我国与外国相互认可与执行法院判决要求4040/52（一）认可与执行外国法院判决依据所谓外国法院判决认可和执行是指认可外国法院判决在本国境内含有与本国法院判决同等法律效力，并依据请求，按照本国法和本国缔结或参加国际条约所要求条件和程序，在本国境内强制执行外国判决。依据有：１、理论依据一国为何要认可与执行外国法院判决，存在着国际礼让说、既得权说、债务说、一事不再理说、尤其法说和互惠说等几个主要理论。２、法律依据

综观国际社会司法实践，各国法院都是依据本国立法及相关国际条约来认可与执行外国法院判决。4141/52（二）认可与执行外国法院判决普通条件1、原判决国法院含有合格管辖权2、相关诉讼程序含有必要公正性3、外国法院判决是确定判决4、外国法院判决是正当判决5、外国法院判决不与其它相关法院判决相抵触6、原判决国适用了适当准据法7、相关国家之间存在互惠关系8、外国法院判决认可与执行不违反内国公共秩序4242/52对于认可和执行外国法院判决，我国《民事诉讼法》作了标准要求。其主要内容为：（1）申请认可与执行外国法院判决或裁定必须已经发生法律效力。（2）我国法院将按照相关国际条约或互惠标准进行审查。（3）认可与执行外国法院判决或裁定不违反我国公共秩序。即使我国民诉法对前述第1、第2、第5个条件未作出明确要求，但我国与一些国家双边司法帮助协定中有类似条件要求。4343/52（三）认可与执行外国法院判决程序1、认可与执行请求提出2、认可与执行外国法院判决详细程序

（1）以法国、德国和俄罗斯为代表国家采取发给执行令程序。即对相关外国法院判决进行审查，假如符合内国法所要求条件，即由内国法院作出一个裁定，并发给执行令，从而赋予该外国法院判决与内国法院判决同等效力，并按照执行本国法院判决一样程序给予执行。

（2）以英美为代表登记程序和重新审理程序。4444/52（四）关于我国与外国相互认可与执行法院判决要求1．我国法院判决在外国认可与执行人民法院作出发生法律效力判决、裁定，假如被执行人或者其财产不在中国领域内，当事人请求执行，能够由当事人直接向有管辖权外国法院申请认可和执行，也能够由人民法院依照中国缔结或参加国际条约要求，或者按照互惠标准，请求外国法院认可和执行。2．外国法院判决在我国认可与执行4545/522．外国法院判决在我国认可与执行外国法院作出发生法律效力判决或裁定，需要我国法院认可和执行，能够由当事人直接向我国有管辖权中级人民法院申请认可与执行，也能够由外国法院依照该国与我国缔结或参加国际条约要求，或按互惠标准，请求人民法院认可和执行。人民法院经审查后，认为不违反我国法律基本标准或者国家主权、安全、社会公共利益，裁定认可其效力，需要执行，发出执行命令，依民诉法要求执行。违反我国法律基本标准或国家主权、安全、社会公共利益，不给予认可和执行。4646/52三、国际司法帮助国际司法帮助是指一国法院接收另一国法院请求，代为推行一些诉讼行为，如送达诉讼文书，问询证人，提取证据，诉讼保全以及认可和执行外国法院判决和外国仲裁裁决等。（一）国际司法帮助实施与拒绝（二）国际商事诉讼中域外取证（三）国际商事诉讼中诉讼保全4747/52（一）国际司法帮助实施与拒绝１.实施国际司法帮助路径和方式

实施国际司法帮助，请求法院和被请求法院之间须经过外交路径，并在各国司法部参加情况下进行联络。普通来说，被请求国在提供国际司法帮助时都适用本国民事诉讼规则。被请求国普通不能收取执行相关请求费用。但同时亦要求请求国应支付给证人、判定人及翻译人员费用，因司法人员或依推行地国法律有主管人员参加而引发费用，以及执行请求国要求尤其程序所花费用。２.国际司法帮助拒绝4848/52外交路径有：（1）经过领事渠道来实施。（2）经过司法部同相关国家司