中央财经大学法学院诉讼法学专业考研复试真题汇编（含部分答案）

目录

2014年中央财经大学诉讼法学考研复

试真题

2013年中央财经大学证据法学考研复

试真题

2012年中央财经大学刑事诉讼法考研

复试真题

2012年中央财经大学民事诉讼法考研

复试真题

2011年中央财经大学民事诉讼法考研

复试真题及详解

2010年中央财经大学民事诉讼法考研

复试真题及详解

2012年中央财经大学808证据法学考研

初试真题

2014年中央财经大学诉讼法学考研复试真题

2013年中央财经大学证据法学考研复试真题

2012年中央财经大学刑事诉讼法考研复试真题

2012年中央财经大学民事诉讼法考研复试真题

2011年中央财经大学民事诉讼法考研复试真题及详解

中央财经大学

2011年硕士研究生复试考试试题（021）

招生专业：民商法学（法学院）

考试科目：民事诉讼法

一、简答题（每题10分，共50分）

（一）简述当事人申请再审的条件

（二）简述我国民事诉讼专属管辖的范围

（三）简述上诉必须具备的条件。

（四）简述我国民事诉讼中协议管辖须具备的条件

（五）简述我国民事诉讼中反诉的要件

二、案例分析（每题12分，共24分）

（一）2008年9月余某在甲县病逝，其生前在乙县居住过的三间平房由

其大儿子余大接管。余大在原来房屋的基础上加盖了二层三间房屋，余

大全家搬进去居住。余大的弟弟余二认为房屋是父亲留下的，应当有他

一份，于是向人民法院提起诉讼，主张其对父亲遗产的一半的所有权。

当被告和原告就房屋分割争执不下时，其堂兄余兄从海外归来，也向法

院提出了房屋产权要求。余兄称争议房屋不是余某的遗产，而是余兄在

出国前借给余某居住的。当时由于余大、余二都不给余某提供住处，老

人无处可居。余兄办好一切出国手续后，就提出让余某居住并负责照管

房屋，待余兄归国后再返还，余某表示同意。因此，余兄要求加入到诉

讼中来，认为双方所争房产产权完全归自己享有，原被告无权分割房

产，并要求余大赔偿改造房屋给自己造成的损失。人民法院同意余兄参

加诉讼。在法庭辩论期间，余二发现余大的诉讼代理人是审判长的妻

子，于是提出要求审判长回避的申请。在法庭辩论终结前，原告余二亲

自向人民法院递交了撤诉申请书。人民法院准许了原告余二的撤诉，裁

定终止本案的审理。

（1）余兄是否有权利参加诉讼？（3分）

（2）余二在法庭辩论期间可否提出回避申请？（3分）

（3）人民法院的准予撤诉的作法是否正确？（3分）

原告撤诉后有独立请求权的第三人的地位有什么变化？（3分）

（二）李某失踪多年，其妻刘某生活艰难，欲与王某结婚。遂向有管辖

权的人民法院提起诉讼，要求人民法院判决离婚。人民法院的派出法庭

于2007年9月31日受理了本案并适用简易程序审理本案，由审判员林某

一人独任审理，同时自己担任记录。审理过程中，李某回家，发现妻子

另有新欢，也欲离婚。庭审中，刘某提出分割李某在失踪期间所取得的

财产。人民法庭经审理，当庭做出了判决：判决刘某和李某离婚。2008

年1月10日，法庭向双方当事人送达了判决书，判决书上加盖了人民法

庭的印章。在上诉期间内刘某上诉。

（1）人民法院能否适用简易程序审理本案？（3分）为什么？（3分）

（2）本案中的简易程序有哪些方面与法律的规定不符？（6分）

三、论述题（共26分）

论我国民事诉讼中证明责任的分配。

参考答案：

中央财经大学

2011年硕士研究生复试考试试题（021）

招生专业：民商法学（法学院）

考试科目：民事诉讼法

一、简答题（每题10分，共50分）

（一）简述当事人申请再审的条件[中央财经大学2011年真题]

答：当事人申请再审，亦称再审之诉，是指民事诉讼的当事人，对已经

发生法律效力的判决、裁定、调解协议，认为有错误，向原审人民法院

或者上一级人民法院申请再行审理的行为。当事人申请再审必须同时具

备以下条件：

（1）当事人申请再审的对象必须是已经发生法律效力且准予提出再审

申请的判决、裁定、调解协议

这是对当事人申请再审的对象和范围的限制。如果判决。裁定、调解协

议尚未发生法律效力，则只能通过其他途径解决。判决、裁定、调解协

议虽已生效，但属于法定不准提出申请再审的，当事人也不得申请再

审。如：当事人对已经发生法律效力的解除婚姻关系的判决，不得申请

再审。此外，按照督促程序、公示催告程序，企业法人破产还债程序审

理的案件以及依照审判监督程序审理后维持原判的案件，当事人也不得

申请再审。

（2）当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后2年内提出，

特殊情形应延长当事人申请再审期间

这是对当事人申请再审的时间限制。其目的主要是为了促使当事人及时

行使申请再审的权利，以利于再审工作的顺利进行，防止当事人无休止

的缠讼，维护民事法律关系的稳定性。但在司法实践中，有的再审事由

可能两年后才发现。修改后的《民事诉讼法》针对上述特殊情形适当延

长了当事人申请再审的期间，规定当事人申请再审，应当在判决、裁定

发生法律效力后两年内提出，而两年后据以作出原判决、裁定的法律文

书被撤销或者变更，以及发现审判人员在审理该案件时有贪污受贿、徇

私舞弊、枉法裁判行为的，自知道或者应当知道之日起3个月内提出。

这样更利于保护当事人的权利。

（3）当事人申请再审，可以向作出发生法律效力的判决、裁定的上一

级人民法院提出

这是对当事人申请再审管辖法院的限制。修正后的规定为：因当事人申

请裁定再审的案件由中级人民法院以上的人民法院审理。最高人民法

院、高级人民法院裁定再审的案件，由本院再审或者交其他人民法院再

审，也可以交原审人民法院再审。

（4）当事人申请再审必须符合法定情形

这是对当事人申请再审理由的限制，当事人的申请符合下列情形之一

的，人民法院应当再审：①有新的证据，足以推翻原判决、裁定的；②

原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明的；③原判决、裁定认定事

实的主要证据是伪造的；④原判决、裁定认定事实的主要证据未经质证

的；⑤对审理案件需要的证据，当事人因客观原因不能自行收集，书面

申请人民法院调查收集，人民法院未调查收集的；⑥原判决、裁定适用

法律确有错误的；⑦违反法律规定，管辖错误的；⑧审判组织的组成不

合法或者依法应当回避的审判人员没有回避的；⑨无诉讼行为能力人未

经法定代理人代为诉讼或者应当参加诉讼的当事人，因不能归责于本人

或者其诉讼代理人的事由，未参加诉讼的；⑩违反法律规定，剥夺当事

人辩论权利的；11未经传票传唤，缺席判决的；12原判决、裁定遗漏或

者超出诉讼请求的；13据以作出原判决、裁定的法律文书被撤销或者变

更的。对违反法定程序可能影响案件正确判决、裁定的情形，或者审判

人员在审理该案件时有贪污受贿、徇私舞弊、枉法裁判行为的．人民法

院应当再审。

（二）简述我国民事诉讼专属管辖的范围[中央财经大学2011年真题]

答：专属管辖，是指法律规定某些特殊类型的案件专门由特定的法院管

辖。专属管辖是排他性管辖，既排除了任何外国法院对诉讼的管辖权，

又排除了诉讼当事人以协议方式选择国内的其他法院管辖。我国民事诉

讼法规定的属于专属管辖的诉讼有以下三类：

（1）因不动产纠纷提起的诉讼，专属不动产所在地法院管辖

不动产一般是指不能移动或移动后会降低乃至丧失其价值的财产，如土

地及土地上的建筑物、河流、滩涂等。不动产纠纷诉讼常常需要进行勘

验，由不动产所在地法院管辖既便于对案件审理，也便于对不动产进行

保全和执行。不动产中的土地又是国家领土的组成部分，关系到国家的

主权，因此，将因不动产纠纷提起的诉讼规定为专属管辖，是各国民事

诉讼法通行的做法。

（2）因港口作业发生纠纷提起的诉讼，专属港口所在地法院管辖

在港口作业中，一方面会因为装卸、泊运等发生纠纷，另一方面会因违

章作业等行为损坏港口设施或造成其他人身或财产的损害引起侵权纠

纷，这两类纠纷都由港口所在地法院管辖。

（3）因继承遗产纠纷提起的诉讼，由被继承人死亡时住所地或主要遗

产所在地法院管辖

遗产继承纠纷相当复杂，既涉及被继承人立遗嘱时有无民事行为能力，

被继承人死亡的时间，继承人对被继承人的赡养情况，又涉及遗产的种

类、数额等问题。因此民事诉讼法规定专属于以上两个地点的法院管

辖。当遗产有多处且分布在不同人民法院辖区时，还需要区分主要遗产

和非主要遗产。遗产既有动产又有不动产的，一般以不动产所在地作为

主要遗产地，动产有多项的，则以价值高的动产所在地作为主要遗产

地。由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地法院管辖继承遗产的

诉讼，便于法院查明被继承人、继承人和遗产的有关情况，有利于法院

对案件作出正确的处理。

（三）简述上诉必须具备的条件。[中央财经大学2011年真题]

答：上诉是指当事人不服第一审法院所作的尚未生效的裁判，在法定期

限内声明不服，要求上级法院撤销或变更该裁判的诉讼行为。上诉作为

当事人的重要诉讼权利之一，是对于一审错误裁判的一种救济手段。根

据我国民事诉讼法的规定，提起上诉应具备以下条件：

（1）提起上诉的主体必须合格

根据民事诉讼法的规定及最高人民法院的司法解释，第一审程序中的原

告、被告、共同诉讼人、有独立请求权的第三人，由于对诉讼标的具有

实体上的权利或义务而享有上诉权，可以作为上诉人。经第一审法院判

决承担民事责任的无独立请求权的第三人因对诉讼标的负有义务丽享有

上诉权。双方当事人和第三人都提出上诉的，均为上诉人。无民事行为

能力、限制民事行为能力人的法定代理人，可以代理当事人提起上诉。

委托代理人代为提起上诉，必须经过当事人的特别授权。被上诉人一般

是上诉人在第一审程序中的对方当事人。

（2）提起上诉的客体必须是依法允许上诉的裁判

即必须是未生效的一审裁判，包括地方各级人民法院的第一审民事判

决，不予受理、驳回起诉和对管辖权异议的裁定；地方各级人民法院对

上一级人民法院发回重审的案件进行审理后所作的判决和驳回起诉的裁

定；地方各级人民法院按照第一审程序再审所作的判决和驳回起诉的裁

定。

对于下列民事裁判，当事人不得提出上诉：最高人民法院的判决和裁

定；第二审人民法院的判决和裁定；人民法院按照第二审程序进行再审

所作的判决和裁定；基层人民法院按照特别程序、督促程序、公示催告

程序审理案件所作的判决和裁定。

（3）必须在法定的期限内上诉

当事人提起上诉，必须在法律规定的期限内进行，超过上诉期限的，当

事人就丧失上诉权。《民事诉讼法》第147条规定：“当事人不服地方人

民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民

法院提起上诉。当事人不服地方人民法院第一审裁定的，有权在裁定书

送达之日起十日内向上一级人民法院提起上诉。”

（4）必须提交上诉状

上诉不能采用口头方式，必须向人民法院提交上诉状。上诉状是上诉人

表示不服第一审法院的裁判，要求第二审法院撤销或变更第一审裁判的

诉讼文书。在一审宣判时，当事人虽口头表示上诉，但在上诉期内未提

交上诉状的，视为未提出上诉。上诉状应写明当事人的姓名、原审人民

法院名称、案件的编号和案由、上诉的请求和理由。

（四）简述我国民事诉讼中协议管辖须具备的条件[中央财经大学2011

年真题]

答：协议管辖，又称合意管辖或约定管辖，是指双方当事人在民事纠纷

发生之前或之后，以书面方式约定管辖法院。我国民事诉讼中协议管辖

须具备的条件包括：

（1）协议管辖只适用于合同纠纷案件，当事人对合同纠纷以外的其他

民事、经济纠纷不得协议管辖。

（2）协议管辖仅适用于合同纠纷中的第一审案件，对第二审案件，当

事人不得以协议方式选择管辖法院。

（3）协议管辖是要式行为，必须采用书面形式。当事人可以在订立合

同时约定协议管辖，将协议管辖作为合同的内容之一．也可以在合同订

立后、诉讼发生前以书面形式约定协议管辖。如果约定在合同中，有关

协议管辖的条款应被视为具有独立性的条款，即使合同被确认为无效，

协议管辖条款的效力亦不受影响。

（4）当事人必须在法律规定的范围内进行选择。法律规定的可供当事

人选择的法院是原告住所地、被告住所地、合同签订地、合同履行地、

标的物所在地的人民法院，这五种法院与合同分别有这样或那样的联

系。将当事人选择的范围限定于与合同纠纷有实际联系的地点的法院是

合理的和必要的。

（5）当事人必须作确定的、单一的选择。当事人须在协议中对管辖法

院作出明确的约定，不明确则无法依协议而确定管辖。当事人在选择时

只能选择上述五种法院中的一种，不得选择两种或两种以上，选择多种

法院同样无法依据协议确定管辖法院。如违反上述要求，将导致约定管

辖的协议无效。

（6）当事人选择法院时，不得违反有关级别管辖和专属管辖的规定，

当事人在协议时只能变更第一审的地域管辖，不得变更级别管辖，不得

将依法由基层法院管辖的诉讼约定由中级乃至高级法院管辖，否则会造

成审级关系的混乱。专属管辖是强制性管辖，因此不允许当事人通过协

议改变专属管辖。

（五）简述我国民事诉讼中反诉的要件[中央财经大学2011年真题]

答：反诉是指在正在进行的诉讼中（诉讼系属中），本诉的被告以本诉

的原告为被告提起的诉讼。本诉的原告在反诉中称为“反诉被告”，本诉

的被告称为“反诉原告”。反诉的提起须满足一定要件，否则法院将以反

诉不合法驳回当事人的反诉，这些要件是：

（1）本诉正在进行中（诉讼系属中），辩论终结前。如果本诉尚未开

始或本诉辩论已经终结，则不可能提起反诉。如果本诉正在进行中，辩

论终结前提起了反诉后，即使本诉撤回，也不影响反诉的存在。

（2）反诉不属于其他法院专属管辖，如果反诉属于其他法院专属管辖

的，审理本诉的法院因为无权管辖，而不得将反诉与本诉合并审理。

（3）反诉能够与本诉适用同一程序。反诉能够与本诉适用同一程序．

也是反诉提起的要件，因为如果反诉不能与本诉适用同一种程序，就不

能实行诉的合并审理。如果本诉适用的是简易程序，而反诉应当适用普

通程序，则因为程序的不同，不能在本诉的诉讼系属中提起反诉。但如

果本诉适用的是普通程序，而反诉属于简单的民事案件可以适用简易程

序，则可以合并审理。

（4）反诉请求与本诉请求或与本诉请求在防御方法上有牵连。之所以

允许当事人提起反诉，其意图在于将两诉合并审理以便降低诉讼成本，

实现纠纷的一次性解决，因此，就要求反诉与本诉有一定的牵连性。这

种牵连关系在学理上解释或归纳为以下情形：

①反诉和本诉的诉讼标的属于同一法律关系或同一权利。应当注意，在

共有物分割的诉讼中，尽管本诉被告与本诉原告是基于同一共有关系，

但被告对原告主张的否定不能构成反诉。

②反诉请求与本诉请求基于同一法律关系或同一原因事实。例如，本诉

原告在本诉中要求本诉被告给付买卖标的物，而本诉被告则向本诉原告

主张支付价款。

③反诉请求与本诉请求互不相容或其中一个请求为另一个请求的先决问

题。例如，本诉原告请求确认某房产为其所有，而本诉被告提起反诉要

求确认自己对该房产全部或部分拥有所有权。

（5）反诉须由被告向本诉原告提起。

二、案例分析（每题12分，共24分）

（一）2008年9月余某在甲县病逝，其生前在乙县居住过的三间平房由

其大儿子余大接管。余大在原来房屋的基础上加盖了二层三间房屋，余

大全家搬进去居住。余大的弟弟余二认为房屋是父亲留下的，应当有他

一份，于是向人民法院提起诉讼，主张其对父亲遗产的一半的所有权。

当被告和原告就房屋分割争执不下时，其堂兄余兄从海外归来，也向法

院提出了房屋产权要求。余兄称争议房屋不是余某的遗产，而是余兄在

出国前借给余某居住的。当时由于余大、余二都不给余某提供住处，老

人无处可居。余兄办好一切出国手续后，就提出让余某居住并负责照管

房屋，待余兄归国后再返还，余某表示同意。因此，余兄要求加入到诉

讼中来，认为双方所争房产产权完全归自己享有，原被告无权分割房

产，并要求余大赔偿改造房屋给自己造成的损失。人民法院同意余兄参

加诉讼。在法庭辩论期间，余二发现余大的诉讼代理人是审判长的妻

子，于是提出要求审判长回避的申请。在法庭辩论终结前，原告余二亲

自向人民法院递交了撤诉申请书。人民法院准许了原告余二的撤诉，裁

定终止本案的审理。[中央财经大学2011年真题]

（1）余兄是否有权利参加诉讼？（3分）

（2）余二在法庭辩论期间可否提出回避申请？（3分）

（3）人民法院的准予撤诉的作法是否正确？（3分）

原告撤诉后有独立请求权的第三人的地位有什么变化？（3分）

答：（1）余兄有权利以有独立请求权的第三人的身份参加诉讼。

理由：有独立请求权的第三人，是指对他人之间的诉讼标的，不论全部

或部分，以独立的实体权利人的资格，提出诉讼请求而参加诉讼的人。

有独立请求权的第三人作为一种独立的当事人，参加诉讼时必须具备以

下三个条件：①对原告、被告之间争议的诉讼标的认为有全部或部分的

独立请求权。②本诉正在进行。③以提出诉讼的方式参加。

本案中，余兄主张争议房屋产权归自己享有，原被告无权处分房屋，即

有独立请求权。并且本诉正在进行中，符合有独立请求权的第三人参加

诉讼的条件。

（2）余二在法庭辩论期间可以提出回避申请。具体分析如下：

适用回避的法定情形是：①审判人员或上述其他人员是本案当事人或当

事人、诉讼代理人的近亲属。②审判人员或其他人员与本案当事人有其

他关系，可能影响对案件的公正审理。③与本案有利害关系。根据《民

事诉讼法》第四十六条：当事人提出回避申请，应当说明理由，在案件

开始审理时提出；回避事由在案件开始审理后知道的，也可以在法庭辩

论终结前提出。

余二发现余大的诉讼代理人是审判长的妻子，符合法定回避情形。另

外，民事诉讼法规定回避必须在案件开始审理时，或在案件审理过程

中、法庭辩论终结前提出。因此，余二在法庭辩论期间可以提出回避申

请。

（3）人民法院的准予撤诉的作法正确。《民诉法解释》１６０条：有

独立请求权的第三人参加诉讼后，原告申请撤诉，人民法院在准许原告

撤诉后，有独立请求权的第三人作为另案原告，原案原告、被告作为另

案被告，诉讼另行进行。具体分析如下：

原告申请撤回起诉，应当同时符合以下条件：①原告申请撤回起诉，必

须以书面或者口头方式向受诉人民法院提出内容明确的申请。②原告申

请撤回起诉，必须基于自己真实的意思表示。③原告申请撤回起诉的目

的必须正当、合法。④原告撤回起诉的申请最迟应在受诉人民法院宣告

判决前提出。

本案中，原告在法庭辩论终结前申请撤诉，符合撤诉的条件，法院应当

准予撤诉。原告撤诉后，导致本案诉讼程序完结。但是，在有独立请求

权的第三人此前已经提起参加之诉的情况下，原告撤回起诉的直接法律

效果不仅是导致原诉程序的完结，而且还会使参加之诉无所依托而同时

完结，在这种情况下，有独立请求权的第三人作为另案原告，原案的原

告和被告作为另案（共同）被告，诉讼另行进行。

（二）李某失踪多年，其妻刘某生活艰难，欲与王某结婚。遂向有管辖

权的人民法院提起诉讼，要求人民法院判决离婚。人民法院的派出法庭

于2007年9月31日受理了本案并适用简易程序审理本案，由审判员林某

一人独任审理，同时自己担任记录。审理过程中，李某回家，发现妻子

另有新欢，也欲离婚。庭审中，刘某提出分割李某在失踪期间所取得的

财产。人民法庭经审理，当庭做出了判决：判决刘某和李某离婚。2008

年1月10日，法庭向双方当事人送达了判决书，判决书上加盖了人民法

庭的印章。在上诉期间内刘某上诉。[中央财经大学2011年真题]

（1）人民法院能否适用简易程序审理本案？（3分）为什么？（3分）

（2）本案中的简易程序有哪些方面与法律的规定不符？（6分）

答：（1）人民法院不能适用简易程序审理本案。具体分析如下：

《简易程序规定》第1条明确规定，以下几类案件不能适用简易程序：

①起诉时被告下落不明的；②发回重审的；③共同诉讼中一方或者双方

当事人人数众多的；④法律规定应当适用特别程序、审判监督程序、督

促程序、公示催告程序和企业法人破产还债程序的；⑤人民法院认为不

宜适用简易程序进行审理的。

本案中，刘某起诉向法院起诉离婚时，被告李某失踪多年，属于起诉时

被告下落不明的情形，因此，人民法院不能适用简易程序审理本案。

（2）①审判员林某一人独任审理，同时自己担任记录，与法律规定不

符。

根据《民事诉讼法》第145条的规定，适用第一审简易程序审理民事案

件，实行审判员一人独任审理，但需要由书记员负责记录。

②审理过程中，李某回家，发现妻子另有新欢，也欲离婚，此时没有转

为普通程序审理不符合规定

最高法院《关于适用民事诉讼法》若干问题的意见第170条规定：“在案

件审理过程中，发现案情复杂，需要转为普通程序审理的，人民法院可

以转为普通程序，由合议庭审理。”

本案中被告发现原告李某另有新欢，也欲离婚，案情不再符合“事实清

楚、权利义务关系明确、争议不大的简单的民事案件”，应转为普通程

序审理。

③违背婚姻案件先行调解的规定，人民法庭经审理，当庭做出了判决：

判决刘某和李某离婚。

离婚属于法定先行调解的案件，法院应当先调解，调解不成的再予以判

决。另外法院没有就刘某提出的分割李某失踪期间所获财产作出判决。

④2008年1月10日，法庭向双方当事人送达了判决书，不符合规定

民事诉讼法第134条规定，当庭宣判的，应当在十日内发送判决书；定

期宣判的，宣判后立即发给判决书。本案中2007年9月31日受理本案并

开始审理，并且当庭作出判决，而法庭在2008年1月10日才向双方当事

人送达判决书，显然不正确。

⑤判决书上加盖人民法庭的印章不符合法律规定。人民法庭是基层人民

法院的派出机构，其作出的判决书应当加盖人民法院的印章，而不是人

民法庭的印章。

三、论述题（共26分）

论我国民事诉讼中证明责任的分配。[中央财经大学2011年真题]

答：（1）证明责任分配的含义

证明责任的分配，是指按照一定的标准，将事实真伪不明的败诉风险。

在双方当事人之间进行分配，使原告、被告各自负担一些事实真伪不明

的风险。

研究证明责任分配，需注意下列问题：

①证明责任分配属于实体法问题。证明责任分配，实际上是分配事实真

伪不明时的败诉风险，尽管这一问题发生在诉讼过程中，并且要等到法

官无法形成内心确信时才凸显其重要性，但它本质上仍然是一个实体法

问题而非程序法问题。

②证明责任与当事人所处的诉讼地位无关，是按照主张权利还是否认权

利的标准分配。

③证明责任是脱离每一具体诉讼而抽象分配的。

（2）证明责任分配的体系

证明责任分配的体系，主要包括以下几方面：

①依据实体法分配证明责任。如前所述，证明责任的分配，本质上是实

体法所决定的，因此依据实体法的规定确定证明责任的归属乃理所当

然。有时候实体法会对证明责任作出相当明确的规定，如《民法通则》

第126条，《合同法》第68条、第152条。

②依据司法解释分配证明责任。在适用民事法律的过程中，最高人民法

院作出了大量的司法解释，其中一些司法解释含有分配证明责任的条

款。

③依据法官裁量分配证明责任。民事案件证明问题错综复杂，新型纠纷

又不断涌现，仅根据实体法的规定和最高人民法院的司法解释，还不能

完全解决证明责任的分配问题，但法官却不能因此而回避作出裁判，所

以有必要用法官依据个案中的具体情形作出的裁量分配作为必要的补

充。

④通过证据契约分配证明责任。证据契约，是指当事人订立的有关诉讼

中确定事实方法的契约。证据契约有狭义和广义之分，狭义指自认契

约、鉴定契约、证据方法契约等，广义还包括分配证明责任的契约。

（3）《民事诉讼法》第64条第1款规定，“当事人对自己提出的主张，

有责任提供证据”。我国有的民事诉讼法教材根据这一规定，对证明责

任的分配作出界说，将其解释为原告对自己提出的主张，应举证证明；

被告对自己提出的主张，应举证证明；第三人对自己提出的主张，也应

举证证明。

（4）《证据规定》第5条中对合同案件的证明责任分配原则作出了规

定，即“在合同纠纷案件中，主张合同关系成立并生效的一方当事人对

合同订立和生效的事实承担举证责任；主张合同关系变更、解除、终

止、撤销的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任”（第1

款）；“对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举

证责任”（第2款）；“对代理权发生争议的，由主张有代理权一方当事

人承担举证责任”（第3款）。

（5）我国民事诉讼中证明责任分配的原则

我们主张以法律要件分类说作为分配证明责任的标准，并参照其他分配

证明责任的学说，对按此标准不能获得公正分配结果的少数例外情形实

行证明责任的倒置。

分配证明责任的原则应当是：

①凡主张权利或法律关系存在的当事人，只需对产生该权利或法律关系

的要件事实负证明责任，不必对不存在妨碍该权利或法律关系发生的事

实负证明责任，存在妨碍该权利或法律关系发生的事实的证明责任由否

认权利存在的对方当事人负担。

②凡主张原来存在的权利或法律关系已经或者应当变更或消灭的当事

人，只需就存在变更或消灭权利或法律关系的事实负证明责任，不必进

一步对不存在妨碍权利或法律关系变更或消灭的事实负证明责任，这类

事实的存在亦由对方当事人主张并负证明责任。

③凡主张权利受制的当事人，应当对排除权利行使的事实负证明责任。

2010年中央财经大学民事诉讼法考研复试真题及详解

中央财经大学

2010年硕士研究生复试考试试题（023）

招生专业：民商法学（法学院）

考试科目：民事诉讼法

一、简答题（每题10分，共50分）

1．根据我国《民事诉讼法》第108条的规定，简述起诉的条件。

2．简述诉讼代理人的特点。

3．根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第4条之规定，

简述我国对侵权诉讼中举证责任的分配（“倒置”）。

4．简述判决与裁定的不同。

5．简述特别程序的特点。

二、论述题（每题20分，共40分）

1．论民事诉讼中的法院调解和当事人和解。

2．论民事诉讼中的自认制度。

三、案例分析（每题10分，共10分）

张三与李四是好朋友。一日，李四找到张三要借款1万元。由于两人关

系不错，张三没让李四写欠条。但借款时，邻居王五在场。后来李四生

意赔本。张三知道李四生意赔本后，没催要借款。后来李四一直没还

钱，张三找李四还钱时，李四却说已还了5000元，只有5000元未还，其

同意还5000元。张三无奈，只得向法院提起诉讼，要求李四归还借款1

万元。诉讼中，李四虽承认借过1万元，但仍坚持自己已还5000元，还

欠5000元。

问题：

1．在本案中，张三是否要对自己曾将10000元借给李四之事实予以举证

（2分）？为什么（3分）？

2．双方就李四之前是否还过5000元钱之事实都提供了各自的证据，但

到最后仍然真伪不明时，法院该怎么判（2分）？为什么（3分）？

参考答案：

中央财经大学

2010年硕士研究生复试考试试题（023）

招生专业：民商法学（法学院）

考试科目：民事诉讼法

一、简答题（每题10分，共50分）

1．根据我国《民事诉讼法》第108条的规定，简述起诉的条件。[中央

财经大学2010年真题]

答：民事诉讼中的起诉，是指公民、法人或者其他组织，认为自己所享

有的或者依法由自己支配、管理的民事权益受到侵害，或者与他人发生

民事权益的争议，以自己的名义请求法院通过审判给予司法保护的诉讼

行为。

根据我国《民事诉讼法》第108条的规定，起诉必须同时符合下列4个条

件：

（1）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织

与本案有直接的利害关系，是指原告必须是发生争议的民事法律关系的

双方主体之一。从表现形态来看，与本案有直接利害关系的原告可以分

为两种类型：

①权利主体当事人，即其所请求人民法院予以司法保护的、受到侵害或

者发生争议的民事权益系其自己直接享有，或其认为应当由自己直接享

有；

②非权利主体当事人，即其所请求人民法院予以司法保护的、受到侵害

或者发生争议的民事权益，虽然不是由其自己直接享有，而且其也不认

为应由自己直接享有，但是按照法律规定，其有权对这种民事权益加以

支配或进行管理，在这种情况下，也应当认为其是与本案有直接利害关

系的合格原告。

（2）有明确的被告

有明确的被告，即要求原告须将其起诉的对象加以特定化、具体化，以

便使受诉人民法院能够明确原告所告的是谁，并能够向其有效地实施相

关的诉讼行为（譬如诉讼文书的送达等）。明确的被告，在此不仅是指

被告的称谓要明确，而且被告的有关简况也应当明确。

（3）有具体的诉讼请求和事实、理由

有具体的诉讼请求，是指原告所提出的实体权利的主张，在内容和所涉

及的范围上，必须具体化，能够界定，否则便无实际意义，且人民法院

也无法对案件进行审理和作出裁判；

事实、理由，是指原告要有用来支持其所提出的诉讼请求的基础和根

据。

（4）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖

属于人民法院受理民事诉讼的范围，是指双方当事人之间的争议事项必

须属于人民法院行使民事审判权的职权范围，也即通常所说的民事主管

范围。

属于受诉人民法院管辖，是指在双方当事人之间的争议事项属于人民法

院行使民事审判权的职权范围的前提下，原告的起诉还必须向依法对该

案件享有管辖权的特定人民法院提起，而不能任意地向其他人民法院提

起。

2．简述诉讼代理人的特点。[中央财经大学2010年真题]

答：诉讼代理人，是指以当事人一方的名义，在法律规定或者当事人授

予的权限范围内代理实施诉讼行为，接受诉讼行为的人。代理人实施诉

讼行为的权限，称为诉讼代理权。可见，诉讼代理人有以下几个特点：

（1）有诉讼行为能力

诉讼代理人的职责，是在代理权限范围内代理当事人实施诉讼行为和接

受诉讼行为，这就要求诉讼代理人必须有诉讼行为能力，否则，无法履

行代为诉讼的职责。可见，具有诉讼行为能力，是担任诉讼代理人最基

本的条件。

（2）以被代理人的名义，并且为了维护被代理人的利益进行诉讼活动

诉讼代理人并非案件的一方当事人，其与案件没有直接或间接的利害关

系，他参加诉讼完全是为了帮助被代理人，为其提供法律服务。因此，

诉讼代理人是“替”被代理人打官司的，必须以被代理人的名义。诉讼代

理人不仅不能以自己的名义进行诉讼，更不能为了维护自己的利益进行

诉讼活动。

（3）在代理权限范围内实施诉讼行为

根据我国民事诉讼法的规定，诉讼代理人的代理权，有的是法律赋予

的，有的是当事人授权的，因此，诉讼代理人只有在代理权限范围内实

施诉讼行为，才能与被代理人本人诉讼行为具有同等效力。否则，诉讼

代理人超过代理权限实施的诉讼行为无效。而且由于越权代理而给对方

当事人或被代理人造成损失的，还要负赔偿责任。

（4）诉讼代理的法律后果由被代理人承担

诉讼代理人的法律后果，包括程序性的后果和实体性的后果。诉讼代理

行为只要未超越诉讼的代理权限，其法律后果均应由被代理人承担，而

不由诉讼代理人承担。如前所述，诉讼代理人超越诉讼代理权实施的诉

讼行为不是诉讼代理行为，其法律后果只能由诉讼代理人自己承担，除

非被代理人对越权的诉讼代理行为予以追认。

（5）同一诉讼代理人在同一案件中只能代理一方当事人，也不能在担

任一方当事人的诉讼代理人的同时又是该诉讼的对方当事人

诉讼代理人代理当事人诉讼的目的是维护被代理人的合法权益。由于双

方当事人在诉讼中处于利害冲突状态，因此法律禁止双方代理。

3．根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第4条之规定，

简述我国对侵权诉讼中举证责任的分配（“倒置”）。[中央财经大学

2010年真题]

答：证明责任的倒置，是指将依据法律要件分类说应当由主张权利的一

方当事人负担的证明责任，改由否认权利的另一方当事人就法律要件事

实的不存在负证明责任。证明责任的倒置主要发生在侵权诉讼中。

《证据规定》第4条对需要倒置证明责任的侵权诉讼作出了规定，主要

有八类案件。但是这八类案件中真正实行证明责任倒置的只有以下五

类：

（1）因新产品制造方法发明专利引起的专利侵权诉讼。在这类诉讼

中，按照法律要件分类说，原告既然指控被告因使用其专利方法制造新

产品而构成侵权，就应对所主张的事实负证明责任，但这类诉讼中证据

处在被告的排他性控制之下，证据离被告近而离原告远。因此，我国专

利法实行证明责任倒置，规定由被告提供其产品制造方法的证明。

（2）因环境污染引起的损害赔偿诉讼。因环境污染引起的民事责任一

般属无过错责任，因而被告是否存在故意或过失不再是诉讼中的证明对

象。按照证明责任分配的原则，原告须对损害事实的存在、被告有污染

行为、污染行为与损害之间有因果关系负证明责任。在这三项事实中，

由于污染造成的损害具有隐蔽性和复杂性，涉及许多科学方面的知识，

因果关系常常无法或难以证明，为了使原告索赔有更多的胜诉机会，需

要对因果关系的证明责任实行倒置，即在原告证明被告有污染行为和自

己受到损害的事实后，由被告对不存在因果关系负证明责任。

（3）建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、

脱落、坠落致人损害的侵权诉讼。根据我国《民法通则》的规定，这类

侵权责任仍然是过错责任，按照分配证明责任的标准，过错属产生损害

赔偿请求权的要件事实，应由原告负证明责任，但由于被告更接近证

据，加上致人损害时被告有过错的盖然性大，《民法通则》作出了证明

责任倒置的规定，让被告对自己无过错负证明责任。

（4）因医疗过失致人损害的诉讼。在这类诉讼中，根据证明责任分配

的标准，原告要获得胜诉，须证明存在下列事实：①病人在医疗过程中

死亡或受到损伤；②被告方的医护人员在诊疗护理过程中存在着疏忽或

懈怠的过失行为；③病人所受损害与医疗过失之间存在因果关系。在上

述三项事实中，原告能够证明的，至多是第一项，第二、三类事实涉及

医学方面的专业知识，原告一般难以证明，因此有必要采用倒置证明责

任的办法，由被告就病人所受的损害并非医疗过失造成以及医疗过错与

损害结果不存在因果关系负证明责任。

（5）共同危险行为致人损害的侵权诉讼。按照证明责任分配的标准，

原告主张损害赔偿请求权，应当对被告确实实施了加害行为负证明责

任。但在共同危险行为致人损害中，原告恰恰无法证明数个实施了共同

危险行为的人中究竟谁是加害者。为了保护受害人的权益，多数国家的

民事立法将共同危险行为视为共同侵权行为，使共同危险人对受害人负

连带赔偿责任，除非他们能够证明谁是实际加害人。这实际上是对证明

责任进行了倒置，由被告对实际加害人负证明责任。

八类案件中其余三类侵权诉讼，即高度危险作业致人损害的侵权诉讼、

饲养动物致人损害的侵权诉讼、产品缺陷致人损害的侵权诉讼，并未实

行证明责任倒置。这三类侵权责任均属于特殊侵权责任中的无过错责

任。在诉讼中，原告欲实现其损害赔偿请求权，须对损害事实、违法行

为、因果关系进行证明；而被告欲免责，应对损害为原告故意引起等抗

辩事由和免责事由进行证明。而这正是按法律要件分类说分担证明责任

的结果，因果关系的证明责任并未由被告负担，因此，将这三类诉讼也

解释为证明责任倒置是有疑问的。

4．简述判决与裁定的不同。[中央财经大学2010年真题]

答：判决是指人民法院在民事案件和非讼案件审理程序终结时对案件的

实体问题作出的权威性判定。民事裁定，是指人民法院对民事诉讼和执

行程序中的程序问题以及个别实体问题所作出的权威性判定。二者的区

别表现为：

（1）处理的对象不同

民事裁定主要用于对程序问题的处理，民事判决则用于对实体问题的处

理；

（2）适用的阶段不同

民事裁定既可在诉讼阶段使用，也可在执行阶段使用。判决只有在诉讼

阶段才能使用，并且绝大多数在诉讼结束时使用。

（3）上诉的期间不同

不服民事裁定的上诉期间为1O天，不服判决的上诉期间为15天。

（4）形式不同

民事裁定既可用书面的形式，又可以口头的形式，而民事判决只能用书

面形式。

5．简述特别程序的特点。[中央财经大学2010年真题]

答：特别程序，是指人民法院审理某些非民事权益纠纷案件所适用的特

殊程序，特别程序不同于普通程序和简易程序，它有着自身的特殊性和

独立性。特别程序与普通程序、简易程序相比，具有以下特点：

（1）特别程序的性质是对某种法律事实或者权利的实际状况进行确认

依照特别程序审理的案件，不是解决民事权利义务争议．而是确认某种

法律事实是否存在．确认某种权利的实际状况。法院在依照特别程序审

理案件过程中，发现案件属于民事权益争议的，应当裁定终结特别程

序．并通知利害关系人可以另行起诉。

（2）没有原告和被告

特别程序的开始，是因申请人的申请或者起诉人的起诉而开始。申请人

或者起诉人不一定与本案有直接的利害关系，而且他们没有对方当事

人。

（3）实行一审终审

按照特别程序审理案件，实行一审终审，判决书一经送达，立即发生法

律效力，申请人即使不服，也不得提起上诉。而依照普通程序、简易程

序审理的案件，除最高人民法院审理第一审民事案件实行一审终审外，

都实行两审终审，当事人对第一审人民法院作出判决、裁定不服，有权

向上一级法院提起上诉，二审法院的判决、裁定，才是终审判决、裁

定。

（4）审判组织特殊

按照特殊程序审理案件，审判组织原则上采用独任制，只有选民资格案

件和重大疑难的非讼案件，才由审判员组成合议庭进行审理，除此以外

的其他按照特别程序审理的案件，由独任制法庭审理。

（5）不适用审判监督程序

按照特别程序审理的案件，在判决发生法律效力以后，如果发现判决在

认定事实或者适用法律方面有错误，或者是出现了新情况、新事实，人

民法院根据有关人员的申请，查证属实之后，无须启动审判监督程序，

原审人民法院可依照特别程序规定撤销原判决，作出新判决。

（6）案件审结期限较短

根据民事诉讼法规定，按照特别程序审理的案件，应当在立案之日起30

日内或者公告期满后30日内审结，有特殊情况需要延长的，由本院院长

批准，但是选民资格案件必须在选举日之前审结，不得延长到选举日后

审结。

（7）免交诉讼费

根据特别程序审理的案件，不论申请人的情况如何，一律免交案件受理

费。而在普通程序中，一般需要交纳案件受理费。

此外，在适用特别程序审理案件时，还应该注意该程序的其他特点，即

审理时应该贯彻职权审理、书面审理和不公开审理原则。

二、论述题（每题20分，共40分）

1．论民事诉讼中的法院调解和当事人和解。[中央财经大学2010年真题]

答：（1）法院调解

①法院调解的概念和特征

法院调解，是指在法院审判人员的主持下，双方当事人就民事权益争议

自愿、平等地进行协商，达成协议，解决纠纷的诉讼活动和结案方式。

与诉讼外的调解相比，法院调解有以下特征：

a．法院调解是在法院审判人员的主持下依法进行的。在整个调解过程

中，审判人员都居于主导的地位。调解要依照民事诉讼法规定的程序进

行。

b．法院调解贯穿于民事审判程序的全过程。人民法院审理民事案件和

经济纠纷案件时，根据案件的具体情况，能够调解的，随时都可以进行

调解。

c．法院调解是人民法院行使审判权的方式之一。凡经法院调解达成协

议并生效的，即产生与生效判决相同的法律效力。

②法院调解的效力

法院调解是人民法院审理民事案件、结束诉讼程序的一种方式，昕以它

与生效的法院判决具有同等的法律效力。主要表现在：

a．结束诉讼程序。这是法院调解在程序方面的法律效力。它和法院判

决一样，都是正常结束诉讼程序的方式。凡经调解结案的，人民法院不

得再行审理和另行判决。

b．确认当事人之间权利义务关系。这是法院调解在实体方面的法律效

力。法院调解生效后，即标明当事人之间实体权利义务的争议已经得到

了解决和确认，双方当事人不得就同一诉讼标的和同一诉讼理由再向人

民法院提起诉讼。

c．不得提起上诉。由于调解协议是双方当事人自愿达成的，所以不产

生对调解不服的问题，法律也不允许当事人对调解提起上诉。

d．具有强制执行效力。调解书生效后，即产生与生效判决一样的强制

执行效力，负有义务的一方当事人不自觉履行调解书中确定的义务，对

方当事人可向人民法院申请强制执行。

（2）当事人和解

①我国当事人和解

当事人和解是指当事人双方在诉讼中达成以终结诉讼为目的的协议。

《民事诉讼法》第51条规定：“双方当事人可以自行和解。”第211条规

定：“在执行中，双方当事人自行和解达成协议的，执行员应当将协议

内容记人笔录，由双方当事人签名或者盖章。一方当事人不履行和解协

议的，人民法院可以根据对方当事人的申请，恢复对原生效法律文书的

执行。”由此可以看出，我国的当事人和解包括审判程序中的和解和执

行程序中的和解。前者发生在诉讼程序开始后，判决之前；后者发生在

判决之后，执行完毕之前。

我国审判程序中的当事人和解没有独立的制度特征，在不同的情况下，

它只是导致撤诉或者调解的原因而已。

②其他国家和地区的诉讼和解

在美、英、德、日等国以及我国台湾地区的民事诉讼制度中，普遍存在

着诉讼和解制度。这种诉讼和解与我国民事诉讼中的当事人和解的主要

差别在于，它不仅具有终结诉讼的效力，而且可以通过一定途径取得类

似判决的执行力。

（3）法院调解与诉讼和解的比较

①我国的法院调解制度与国外及我国台湾地区的诉讼和解制度有以下共

同点：

a．两者都可在诉讼的任何阶段（或主要阶段）发生；

b．两者都可通过某种途径获得类似判决的效力。

②我国的法院调解制度与国外及我国台湾地区的诉讼和解制度的区别：

a．调解人员（或主持和解人员）与本案审判法官的关系上。在我国的

法院调解中，调解人员与审判人员是同一名（或几名）法官；而在国外

及我国台湾地区的诉讼和解中，二者在身份上是互相独立的。

b．法院调解和诉讼和解在民事审判中的地位的不同。在我国，由于调

解人员与审判人员在身份上是竞合的。而且一般又具有“调解偏好”，因

此调解的扩张和判决的萎缩是不可避免的，这使得调解成为我国民事审

判权的主导性运作方式。而国外及我国台湾地区的诉讼和解制度，则通

过审判人员与和解主持人员身份的分离，实现了两种程序的“纯化”，因

而不管和解结案率多高，它通常也只是审判程序的一种辅助性制度。

2．论民事诉讼中的自认制度。[中央财经大学2010年真题]

答：（1）诉讼上自认的概念

诉讼上自认，是指一方当事人在诉讼中向法院承认对方当事人所主张的

不利于自己的案件主要事实。诉讼上自认的对象必须是案件事实，对方

当事人关于适用或解释法律的陈述不能成为自认的对象。自认的对象还

必须是具体化了的案件的主要事实，间接事实一般不能成为自认的对

象，辅助事实不能成为自认的对象。

（2）诉讼上自认的构成要件

①自认是当事人对事实的陈述，并且是对能够直接引起法律效果发生的

主要事实的陈述。当事人对间接事实的承认一般不能构成自认，对辅助

事实的承认不能成立自认。因为如果承认间接事实、辅助事实也能够成

为自认的对象，就会与法院有权通过自由心证来认定事实的原