中山大学法学院《819宪法与行政法学B卷》历年考研真题汇编（含部分答案）

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2015年中山大学821宪法与行政法学B卷考研真题

2014年中山大学821宪法与行政法学B卷考研真题

2013年中山大学821宪法与行政法学B卷考研真题

2012年中山大学821宪法与行政法学B卷考研真题

2011年中山大学821宪法与行政法学B卷考研真题

2010年中山大学821宪法与行政法学B卷考研真题

2009年中山大学825宪法与行政法学B卷考研真题

2006年中山大学427宪法与行政法学基础考研真题及详解

2005年中山大学434宪法与行政法学基础考研真题及详解

2004年中山大学434宪法与行政法学基础考研真题

2003年中山大学434宪法与行政法学基础考研真题

2015年中山大学821宪法与行政法学B卷考

研真题

2014年中山大学821宪法与行政法学B卷考

研真题

2013年中山大学821宪法与行政法学B卷考

研真题

2012年中山大学821宪法与行政法学B卷考

研真题

2011年中山大学821宪法与行政法学B卷考

研真题

2010年中山大学821宪法与行政法学B卷考

研真题

2009年中山大学825宪法与行政法学B卷考

研真题

2006年中山大学427宪法与行政法学基础考

研真题及详解

【宪法与行政法学基础】

1．如何理解我国宪法有关生存权的规定？

答：（1）生存权的内容与发展

生存权是二十世纪宪法上的人权，即针对过度的自由放任而造成的

失业、贫穷、劳动条件恶化等弊端，为保障社会的、经济的弱势群体具

备最基本的生存条件形成的权利，其内容有二：

①公民有生存能力者，国家应积极致力使其能享受物质与文化生活

的权利；

②对于丧失生存能力的老、弱、病、残等生理上的弱者，有请求国

家予以救济，维持其生存的权利。

生存权最早出现于l919年德国《魏玛宪法》。l948年《世界人权宣

言》确认，人人享有生命、自由和人身安全。生存权的出现也是近代宪

法从l9世纪以前注重公民政治自由权利转向20世纪现代宪法注重公民社

会经济权利的一个标志。

中华人民共和国建立以来，中国共产党和中国政府始终把解决人民

的温饱问题作为自己最紧迫的任务，1979年以后，我国实行以经济建设

为中心，坚持改革开放，建设中国特色社会主义，进一步促进了社会生

产力的发展，从而基本上解决了我国近13亿人口的温饱问题，即基本上

解决了我国公民的生存权问题。

（2）生存权的全能

自由权的权利主体是全体人民，而生存权的权利主体则可能是具有

特定社会属性、处于弱势地位的少数人。一般认为，生存权是指人们获

得足够的食物、衣着、住房以维持有尊严的相当生活水准的权利，它包

括食物权、衣着权、住房权、劳动权、受教育权和福利权等内容，随着

基本人权的发展，某些国家的宪法甚至将环境权、学习权、和平生存权

等均囊括于广义的生存权概念之中。无论其范围如何扩张，生存权的基

本特征仍在于要求国家采取积极的举措营造各种条件以满足最起码的生

存条件，因此，生存权又被简称为“由国家受利益的自由”。

从宪法权利的角度看，生存权包含以下的四项权能：

①生存权中包含的“要求权”权能是指权利人要求国家“积极作为”以

满足人们的生存需求，由此形成了生存权最为关键的内容。但在权利的

形式意义上，这种认识显然是不完整的，生存权中的要求权还包括权利

人要求国家“消极不作为”的内容，如受教育权、劳动权这些权利一方面

要求国家积极地创造条件予以实现，另一方面又要求国家对这些权利的

正当行使，处于“消极不作为”状态，以免构成对私人领域的不法干预。

②“自由”也是生存权的重要内容之一，与自由相对应的是国家机关

的无权利，即不得干预的消极义务。

③生存权中的“权利”是指权利人处置（创设、变更或消灭）生存权

法律关系的能力。与此相应的国家承担的义务是“责任”，即消极承受的

义务。与自由权一样，生存权中的“权利”也受到范围上的限制，某些生

存权由于涉及人身性质而不得由权利人自由处分，如特定人的受教育的

机会不能随意转让；社会福利权由于不属于财产权的范畴而不能由权利

人通过遗嘱继承予以处分。

④生存权中的“豁免”是指权利人具有针对国家公权力对其生存权利

益的不当处分之抗辩权，如，国家机关违法剥夺受教育权、福利权，个

人具有不受该违法行为拘束的权利；国家承担的相应义务表现为“无权

力”，即国家公权力不具有处分相关生存权利的能力。

（3）我国宪法中关于生存权的规定

具体到我国宪法，生存权未在宪法上得到明文规定，但是生存权在

人身自由权和人的尊严权，以及劳动权、受教育权、获得物质帮助权和

休息权中得到了体现。在第四次《宪法修正案》前有意见认为“如何把

生存权宪法化并根据此建立社会保障制度已成修宪之首要任务”，现行

宪法关于公民的基本权利，应增设生存权，生存权本位已是世界人权立

法之大势。

2．举例说明宪法的平等原则（包括但不限于中国宪法）。

答：（1）资本主义国家宪法的平等原则

“公民在法律面前一律平等”原则，是资产阶级在反对封建等级特权

的斗争中提出来，并在其取得政权之后用法律形式予以规定。最早确认

这一原则的是法国l789年的《人权宣言》，它规定：“法律对于所有的

人，无论是施行保护和处罚都是一样的。在法律面前，所有的公民都是

平等的。”此后，其他资本主义国家，也大都在宪法中肯定了这一原

则。在资本主义宪法中，这项原则的含义从形式上看包括三个方面：①

公民在立法上的平等；②公民在适用法律上的平等；③公民在守法上

的平等。

（2）我国宪法的平等原则

我国现行宪法在“公民的基本权利和义务”一章中首先明确规定了公

民在法律面前一律平等的原则。公民在法律面前一律平等，是我国公民

的一项基本权利，也是社会主义法制的一个基本原则。

①我国公民在法律面前一律平等

a．公民不分民族、种族、性别、职业、家庭出身、宗教信仰、教

育程度、财产状况、居住期限，都一律平等地享有宪法和法律规定的权

利，也都平等地履行宪法和法律规定的义务；

b．任何人的合法权益都一律平等地受到保护，对违法行为一律依

法予以追究，决不允许任何违法犯罪分子逍遥法外；

c．在法律面前，不允许任何公民享有法律以外的特权，不得强制

任何公民承担法律以外的义务，不得使公民受到法律以外的处罚。这一

宪法原则既包括司法平等，即佘民在适用法律上一律平等，又包括公民

在守法上一律平等。

②就广义而言，我国公民的平等权还包括民族平等、男女平等。

它们和公民在法律面前一律平等既有联系，又有区别。民族平等和

男女平等的含义更为广泛，不仅包括在法律面前一律平等，即不因民族

和性别的不同而获得法律以外的特权或者作为限制权利的借口使公民受

到歧视，而且还包括经济、政治、社会、家庭等方面的平等。但是，各

民族和男女公民在法律面前一律平等非常重要，只有平等地适用法律，

其他各方面的平等才可以得到基本的保障。

（3）适用平等原则的案例分析

在备受瞩目的“中国乙肝歧视第一案”中，法院确认被告芜湖市人事

局在2003年安徽省国家公务员招录过程中作出取消原告张先著录取资格

的具体行政行为，主要证据不足。一审表明，法院认定芜湖市人事局的

具体行政行为违法，因此作出撤销其具体行政行为的判决。从这个意义

上说，原告胜诉了。虽然由于招考工作已结束，原告张先著要求被录用

到相应职位的请求未获支持，但这已经是司法进步的一个了不起的表

现，它以司法介入的方式给乙肝歧视案以明确的标准，通过司法程序给

人权以尊重和保障。户籍、年龄、学历、性别乃至相貌、身高，愈演愈

烈的就业歧视成为就业的一道壁垒。有专家指出，政府就业歧视现象尤

其不能忽视。一些政府机关在招录公务员时提出身高、相貌的要求，将

身高与才能画等号，将职位与相貌相联系，是不尊重公民平等权的表

现，应予制止。

3．如何理解依法行政原则？

答：（1）依法行政原则的含义

依法行政原则是法治国家、法治政府的基本要求。法治要求政府在

法律范围内活动，依法办事；政府和政府工作人员如果违反法律，超越

法定权限，即要承担法律责任。法治的实质是人民高于政府，政府服从

人民。因为法治的“法”反映和体现的是人民的意志和利益。法治不等

于“用法来治”。“用法来治”是把法单纯作为工具和手段。政府运

用“法”这一工具和手段来治理国家，治理老百姓。单纯“用法来治”的本

质是政府高于人民，人民服从政府，因为政府以治者居。人民被视为消

极的被治者。

（2）依法行政原则的基本要求

在我国，依法行政原则主要包括以下几个方面的要求：

①依法行政的“法”，包括宪法、法律、法规、规章。

在所有这些法的形式中，宪法的效力最高，法律的效力高于法规，

法规的效力高于规章。在下位阶法的原则、内容与上位阶法发生冲突

时，执法机关应适用上位阶法而不应适用与上位阶法相抵触的下位阶

法。依法行政首先要求依宪法、法律行政，法规和规章只有符合宪法、

法律的规定时，才能作为行政行为的依据。

②依法行政要求政府依法的明文规定行政。

政府不严格按法律规定办事，不严格依法律规定行政，就不是法治

政府。但是，依法行政不仅仅要求政府依法的明文规定行政，还要求政

府依法的原理、原则行政。这是因为：

a．法律的具体规定是有限的，而法律调整的社会关系和社会事务

是无限的。特别是现代社会，需要法律调整的社会关系和社会事务越来

越广泛、越来越复杂，法律不可能对每一项社会关系和社会事务都作出

明确、具体的规定。从而，法律不能不给政府的行政留下大量的自由裁

量空间。对于自由裁量行为，依法行政对政府的要求是依据和遵守法的

原理、原则，如公开、公正、公平、诚信、信赖保护、考虑相关因素和

不考虑不相关因素等。

b．法律规定是受法的原理、原则支配的，法的原理、原则不仅指

导立法，即指导法律的规定，而且也指导执法、司法，指导法律的执行

和法律争议的裁决。因此，政府实施行政行为，包括实施行政法、行政

执法、行政司法。都不仅要依据法的规定，而且要依据法的原理、原

则。否则，如果行政只拘泥于法的文字，拘泥于法的具体规定，机械依

法，其行为就能背离法的目的，产生负面的社会效果。

c．法律规定适用于社会事实是需解释的。在很多情况下，具体法

律规定的含义并不是十分明确的和唯一的。法律规定的含义不十分明

确、人们对之存在多种理解的情况下，执法者如何确定相应法律规定在

具体情境中的含义，就必须依据法的原理、原则。否则，政府如果可以

脱离法的原理、原则而随心所欲地解释法律，它就不再是法治政府而是

法制政府了。

③依法行政要求政府依法律规定行政，而依法律规定行政又首先要

求行政管理法的规定行政。

政府不严格按照行政管理法规定的范围、条件、标准限度办事，自

然谈不上依法行政。但是，依法行政不仅仅要求政府依行政管理的规定

行政，还要求政府依行政组织法、行政程序法的规定行政。行政组织规

定政府的职责、职权。政府违反行政组织法的规定，就会越位（即政府

内部权）、错位（即政府外部越权）、缺位（即政府不作为）。行政程

序法规定政府运行的方式、过程、步骤。政府违反行政组织法的规定就

会导致专断和滥用权力。可见，依法行政既要求政府依法定行为规则行

政，还要求依法定职权和依法定程行政。

④依法行政要求政府对行政相对人依法实施管理。

“行政”的基本含义就是管理，没有依法管理自然谈不上依法行政。

但是，依法行政不仅仅要政府对行政相对人依法管理，还要求政府自身

守法，要求政府依法提供服务和依法接受监督。政府守法是法治政府的

基本要求，因为法治首先是依法治官，依法规范政府和政府公职人员的

行为，而不是首先或仅仅依法治民，只规范行政相人的行为。至于政府

依法提供服务和依法接受监督，乃是政府依法行政的题中应有之义，因

为行政意味着管理，而管理在法治社会则意味着服务；依法行政意味着

依人民的意志和利益执行公务，而依人民的意志和利益执行公务则意味

接受人民通过各种方式和途径实施的监督。政府脱离人民的监督，其权

力就必然被滥用，人民的意志就必然被蹂躏，人民的利益就必然被侵

犯。

4．试述在我国公务员制度的基本内容及其意义。

答：（1）我国公务员制度的基本内容

公务员一般是指国家依法定方式任用的，在中央和地方各级国家机

关中工作，依法行使国家行政权、执行国家公务的人员。我国公务员制

度的基本内容主要包括以下三个方面的内容：

①我国公务员是指依法履行公职的人员。“公职”，是指提供公共管

理、公共服务等公共物品，以实现公共利益的职务，这种职务是通过法

定方式确立，并须通过法定程序取得的。

②我国公务员是指纳入国家行政编制、由国家财政负担工资福利的

人员。这意味着我国公务员不包括国有企业和一般事业单位的职工。但

是，法律、法规授权的具有公共事务管理职能的事业单位中除工勤人员

以外的工作人员，经批准可参照《公务员法》进行管理。

③我国公务员包括执政党和参政党机关以及公共社会团体中履行公

职，纳入国家行政编制、由国家财政负担工资福利的人员。这一点是由

我国社会主义国家性质决定的。过去，《国家公务员暂行条例》没有将

这一部分人员纳入公务员的范围，但在实践中亦是将他们作为公务员对

待，并参照适用《国家公务暂行条例》的。

（2）我国公务员制度的意义

①建立国家公务员制度，有利于实现分类管理。

国家公务员制度改掉了传统的人事管理制度的管理模式单一，缺少

法制，缺少竞争机制等弊端，有利于调整人员结构，提高政治、业务素

质，保证机关工作人员队伍的优化，从而提高国家行政机关卓有成效地

担负起组织经济建设和管理国家行政事务的职能，以适应社会主义市场

经济体制的建立和改革开放、发展社会生产力的需要。

②建立国家公务员制度，有利于加强廉政建设。

廉政建设的关键是提高队伍素质和加强制度约束，国家公务员制度

正是为廉政建设提供了保障机制。通过考试、考核、培训、交流来提高

素质；通过义务、纪律、回避、申诉、控告促进廉洁奉公；通过法制化

的管理，防止人治现象。

③建立国家公务员制度，有利于增强政府机关的生机和活力。

建立国家公务员正常的退休制、实行部分职务聘任制、规定不同职

务的最高任职年龄、采取辞职辞退等办法，增强了机关的生机和活力。

④建立国家公务员制度，有利于促进政府机关人事管理的科学化、

法制化。

我国《国家公务员法》和单项法规，构成了完整的国家公务员法规

体系。为我国的人事管理逐步走上科学化、法制化的轨道奠定了坚实的

基础。

5．你认为应当如何完善我国的行政诉讼制度？

答：完善我国行政诉讼制度的相关建议，主要包括以下几个方面：

（1）关于行政诉讼法的原则及相应制度

现行行政诉讼法规定了一系列原则、制度。其中的大多数原则、制

度都应当继续坚持，但是，某些原有的原则、制度，已经不再适应新的

形势和行政诉讼实践发展的要求，原则的改革的建议主要有三个方面：

①关于“对具体行政行为进行合法性审查原则”方面的改革。

a．现代行政诉讼绝非只是对“具体行政行为”进行审查，把受案范

围限定在“具体行政行为”层面上，是观念狭隘的表现，在一定程度上也

反映出把国家行政权力“特权化”的思想。应当把受案范围扩展到“行政

行为”层面上。至于“行政行为”的具体涵义，可以采取解释其涵义的做

法，加以扩大或限制规定，也为今后的发展预留必要的空间。

b．进行合法性审查的“一元化审查原则”，过于狭隘，也不符合实

际。应当进行拓展，改为“二元化审查原则”或“多元化审查原则”。

②关于对“不进行调解原则”方面的改革。

无论是从实践角度节约诉讼资源、提高审判效率的角度，还是从诉

讼内部发展规律的角度，行政诉讼都应当确立调解原则，建立调解制

度。同时，这样做，也更符合国际上行政法治发达国家的通行做法。调

解是诉讼中的合法行为，是终结诉讼解决纷争的重要手段。

在行政诉讼中实行调解程序，有许多优点。在法律许可的范围内，

对行政案件进行调解，是我们实现司法公正与效率的有效途径，对此持

漠视甚至否定态度，是我们当前行政审判方式改革的一大误区。

③行政诉讼内部制度的改变与原则的改变息息相关，原则的改变决

定着相关制度的变化。

制度的变化包括几项内容，如调解制度、简易程序制度、审级提高

制度、起诉和立案制度、证据制度等都应当作相应的变动。

（2）关于受案范围

总的来看，对于进一步扩大受案范围的思想，基本上是统一的。关

键是怎样扩大，扩大到什么程度，如何确定其边界。解决受案范围问

题，必须解决好行政权和司法权关系，二者不可互相僭越。

使用“行政争议”一词界定受案范围，最后仍然落脚在行政行为上，

可能不如使用“公法争议”更为妥当。因为“行政行为”很难包括行政指

导、行政检验、行政公告、附会行为等非权力性质的行为，不能武断地

说这些行为因不属于行政行为范畴，而不可诉。应该尽量把行政行为的

涵义界定清楚，笼统和含糊只会使受案范围滑进不确定、不具有操作性

的泥潭。

（3）关于管辖

管辖问题将对行政诉讼法的实施效果产生重要影响。反过来说，管

辖问题也是对行政权力进行监督的难易程度的反映，是行政权在国家权

力格局中进行运作时，是否处于正常状态的反映。我国行政诉讼法在实

施过程中，在维护公民、法人和其他组织合法权益及监督行政机关依法

行政过程中，遇到了很多困难和障碍。而在行政诉讼中提高审级、设立

行政法院、组建巡回法庭、实行三审终审等，就是各界人士面对问题提

出的好的建议。提高审级的主张，在最高人民法院的司法解释中，已经

成为现实，但最好还是通过权力机关立法的方式解决。

（4）关于当事人资格

①原告人资格问题。

目前对于扩张原告人资格的范围的认识是一致的。《关于执行（中

华人民共和国行政诉讼法）若干问题的解释》第12条规定：“与具体行

政行为有法律上利害关系的公民、法人或其他组织对该行为不服的。可

以依法提起行政诉讼。”这一规定比行政诉讼法的规定更加具体、更具

有操作性，因此被普遍接受。但是对“法律上利害关系”的理解却陷入混

乱。

②被告资格问题。

现行法规定的被告是行政机关。各种法定解释，其中主要是司法解

释，以及一般教科书都把“行政机关”解释为行政主体，即行政机关和法

律法规授权组织。有的学者认为，随着政治体制改革的进一步深化和政

府职能的不断转变，越来越多的政府行政职能将从政府中分离出来，交

由具有社会管理职能的中介组织等行使，这些组织很难用“法律法规授

权组织”予以涵盖，造成立法和司法上的不便。学者们也提供了许多备

选方案，如“公法人”、“公务法人”、“公法支配的机关”等，修改行政诉

讼法时，应当进行充分考虑。

③第三人资格问题。

有的学者主张完全采纳民事诉讼法的规定，有的学者主张由人民法

院自由裁量决定，还有学者的主张以“利害关系”作为判断标准等，实践

证明都行不通。鉴于此，可以按照第三人与被诉行政行为的关系，将第

三人区别为权利关系第三人、义务关系第三人和事实关系第三人。

（5）关于设置简易程序

审理与裁判涉及事项较多，实践性较强，历来受到学者和实务部门

的广泛关注。对具体行政案件不加区分，一概适用统一的普通程序，既

不合理，也浪费诉讼资源，还不利于审判效率的提高。因此，建议设置

简易程序。简易程序的具体设置，可参考我国刑事诉讼法、民事诉讼法

和其他国家或地区的相关规定。

（6）关于增加设置公益诉讼等特别程序

①行政诉讼特别程序的设置，不但丰富了行政诉讼内容，引入了新

的审判形式，如公益诉讼、对抽象行政行为的诉讼等，使审判程序更加

完备，也具有较强的操作性，有一定价值。

②建立公益诉讼制度是保护环境公共利益的需要，是保护资源公共

利益的需要，是保护公共设施等公共财产利益的需要。

③行政诉讼法第二条的规定是建立在这样一个基本逻辑之上的：行

政机关不会侵犯公共利益；或者公共利益可以分解为若干个数量不等的

私益，当它遭受侵犯时，私益的主体自然会通过诉讼来保护自己。实践

告诉我们，此论是站不住脚的。因为不论是行政机关的作为还是不作

为，都有可能对公益造成损害。同时，并非所有公益都是若于私益的简

单叠加，可以由私益主体自行寻求救济。实际上行政机关的许多行政行

为并不是直接针对私主体，也就无侵犯私益的问题。如行政机关下令在

无人区毁林开荒，或在不适宜的地点开办污染企业等。目前，我国行政

诉讼法不允许私主体就该类具体行政行为提起行政诉讼，主要原因就源

于这种错误逻辑。

（7）关于增加被告必须应诉原则

行政机关必须应诉，并非是行政机关的法定代表人必须出庭应诉，

而是行政机关不能拒绝出庭应诉。之所以提出这项提议，是对以往行政

诉讼实践经验总结思考的结果。应当认为，行政机关被起诉以后，出庭

应诉是法律规定它应尽的义务，没有讨价还价的余地。不但体现了行政

权对司法权的尊重，也体现了行政机关对公民、法人和其他组织权利的

尊重，是一项非常好的制度。假如行政机关拒绝出庭事件发生，则应该

推定是行政首长的意志，应该承担相应责任。这就是主张对行政首长进

行拘传的理由。

（8）关于执行诉讼

执行诉讼可以使行政机关的自我执行更加规范，减少对当事人权益

的侵害，有助于树立行政机关的威信。

2005年中山大学434宪法与行政法学基础考

研真题及详解

【宪法与行政法学基础】

1．试述我国公民私有财产的宪法保护。（30分）

答：（1）公民私有财产的概念

公民的私有财产权是指公民对其拥有的合法财产有占有、使用、收

益和处分的权利，是维持人的生存所不可缺少的、不可剥夺的基本权

利。财产权与生命权、自由权、平等权在现代宪政国家被并称为支撑公

民基本权利体系的四大支柱。因为在启蒙思想家看来，财产权是个人自

由的渊源和保障，是自由的人所必不可少的权利；财产权与公民的生命

权、自由权、平等权同属于“天赋人权”，存在于国家之前，人们只是为

了保全这些权利才相约组成国家。基于此，资产阶级在反对封建等级特

权的斗争中提出了“私有财产神圣不可侵犯的口号”，并在取得政权之后

用法律形式予以确认。

（2）我国公民私有财产的宪法保护

我国公民私有财产的宪法保护主要表现在以下几个方面：

①“三个文明”协调发展的发展观和爱国统一战线的重新界定为财产

权的保护奠定了宏观政策背景，特别是“国家尊重和保护人权”首次写进

宪法，必将对公民基本人权的保护起到提纲式的统领作用，同样，作为

基本人权之一的财产权也必将在此提纲的统领下获得强有力的保护。

②我国宪法首次对公民财产的征收、征用规定了补偿条款，2004年

的宪法修正案第20条将宪法第l0条第3款修改为：“国家为了公共利益的

需要，可以依照法律规定对土地实行征收或者征用并给予补偿”。该条

规定区分了征用和征收两个不同的法律概念，并规定了对土地的剥夺无

论是基于征收还是征用都要给予补偿，这将为土地市场混乱的补偿制度

提供宪法上的最高指引，也为失去土地上财产利益的权利人提供宪法上

宪法救济。

③进一步扩大了公民私有财产权的客体范围。2004年的修宪，宪法

第l3条被修改为：“公民的合法的私有财产不受侵犯。国家依照法律规

定保护公民的私有财产权和继承权。国家为了公共利益的需要，可以依

照法律规定对公民的私有财产实行征收或者征用并给予补偿”。本次修

正不再用列举式罗列国家保护的私有财产权范围，而是用公民的“私有

财产权”。这样一个概括式概念代替了以往的财产所有权的罗列式概

念，既防止了罗列式挂一漏万的弊病，又极大的拓宽了财产权的保护范

围。财产权包括所有权，但不仅仅限于所有权，是一个包括所有权在内

的广泛的权利束。并且，宪法对公民合法私有财产的征收和征用也规定

了相应的“法律保留”原则和补偿条款，此为宪法上的“唇齿条款”，即财

产征收必须基于公益，基于公益的征收必须给予补偿。

应该说2004年宪法的修正，我国基本完善了对公民财产权保护的宪

法文本表述，对公民财产权的保护提供强有力的宪法支撵，是我国对公

民财产保护史上具有里程碑意义的一步。

2．试述我国1954年宪法与l982年宪法上公民基本权利的异同。

（30分）

答：1954年宪法与l982年宪法的共同点是都以法律条文的形式详细

地规定了公民的基本权利，宪法规定公民的基本权利都很广泛。

但同时1982年宪法在认真总结前几部宪法经验教训的基础上，对公

民的基本权利和义务作了较大调整，规定了符合中国实际的公民权利义

务体系的特点为：

（1）将“公民的基本权利和义务”一章由原来的第三章提到第二章国

家机构之前，位于第一章总纲之后，突出了公民基本权利的重要性，反

映了公民权利与国家机构之间的价值取向亦即由国家机构管理人民改变

为国家机构的权力来自人民，为人民服务。

（2）公民基本权利的条款有所增加，内容更加充实具体。关于公民

基本权利的条款，1954年宪法是l4条，l975年宪法只有2条，l978年宪法

是l2条，而1982年宪法则增加到l8条，而且内容更加充实、具体、明

确。特别是2004年的宪法修正案在“公民的基本权利和义务”一章，第l条

即明确规定“国家尊重和保障人权”，从而突出了强调尊重和保障公民的

基本权利是国家不可推卸的法定义务。

（3）强调权利和义务的一致性。1982年宪法明确规定，公民享有宪

法和法律规定的权利，同时还必须履行宪法和法律规定的义务。另外，

还要求公民在行使权利和自由的时候，不得损害国家的、社会的、集体

的利益，不得损害其他公民的合法权利和自由。

3．试述行政法的平衡理论。（30分）

答：（1）平衡理论的内涵

平衡论可以被理解为在传统社会及其行政法学术思想转型发展时

期，提出的一种关于现代行政法应诉诸何种价值导向和制度选择的规范

性理论。平衡论最基本的主张是：现代行政法的目的、功能以及整个制

度设置应该是平衡行政权与公民权以及相应的公共利益与个人利益等社

会多元利益。

它包括两方面的内涵：①立法上权利义务的公平配置；②以利益

衡量方法贯穿于整个行政法的解释与适用过程。

（2）平衡理论的观点

根据平衡论的观点：行政权与公民权的关系，是行政法所调整的一

对基本矛盾。

在总体上实现行政权与公民权的平衡，对于实现行政机关与公民义

务的平衡，两者各自权利义务之间的平衡，乃至各方法律地位权利义务

综合体现的平衡，具有基础性、决定性的意义。基于此，平衡论就行政

法的价值导向、行政法的概念和范畴、行政法的调整对象、行政法的基

本原则、行政法关系、行政法主体的责任及其相关的制度以及行政法学

科体系等等问题提出了一系列观点，对行政法的上述基本问题作了较为

系统的回答。并在这过程中，试图探索如何在现代社会中构建有效的约

束和激励机制。以平衡行政权与公民权、公共利益和个人利益、行政效

率与个案公正，促进市场经济和法治政府的形成。

①行政法的价值导向

平衡论认为，涉入行政法领域的社会多元利益、价值都应当得到尊

重和协调。主张在价值冲突中诉诸中庸、平和的制度性解决方案。平衡

论的一个总原则是在社会关系中实现“公正”的平衡，就当前国情而言，

更强调对行政相对方权利的保护以抗衡行政权的滥用。

②行政法的研究视角和方法

平衡理论认为，行政法学应当转移以法院或行政机关为中心的视

角，直接以行政机关与公民的关系切入研究。在研究方法上，应当强调

行政权与公民权的配置，而以立法控制或司法审查作为一种完政视野下

的制度性保障。

③行政法的概念和调整对象

平衡论主张，从调整对象的角度界定，行政法的概念应当表述为，

调整行政关系和监督行政关系的法律规范和原则的总称。平衡理论把行

政法的调整对象归结为“行政关系”和“监督行政关系”两部分。

④行政法关系

平衡理论通过对“行政法领域的平衡和不对等关系”的论证发展了传

统的行政法关系理论。平衡理论认为，无论在哪个具体的行政法关系

中，行政法的权利义务结构都是不对等的，但这种不对等是必要的。在

行政实体法关系中强调行政权力和公民服从义务，保证行政权力的有效

运作；在程序法律关系中，强调对公民正当程序权利如公开、公正、及

时、便利及广泛参与的权利等的尊重，防止权力滥用；在行政诉讼法律

关系中，突出行政机关恒定为被告而具有应诉、举证等诸多义务，以促

进依法行政和为公民提供有效的补救。不对等必须是合理的，不对等应

以平衡为前提并最终实现总体上的动态平衡。

⑤行政法治原则

平衡理论认为，权力和权利既然是法律授予的，就应当得到同等保

护，都需要激励；同时，权利和权力一样，都有被滥用的可能，因此应

当同等地受到法律的制约。平衡理论在下列三个方面发展了传统的行政

法治原则：

a．行政法治的主体包括行政机关和行政相对方：

b．一切行政都要服从行政法治原则，但不同的行政有不同的法治

要求；

c．在行政法关系中，行政法治对双方主体既要制约，又要激励，

对行政主体，重点是制约，对相对方重点则在于激励，其核心是参与管

理。

⑥行政程序法

平衡论认为行政程序法的功能在于通过规范行政行为的空间和时间

的表现形式．制约行政权力的行使，因而其规范应主要限定为行政机关

的义务性规范，将更多的程序性权利机制赋予行政相对方。在行政程序

法的价值取向上，主张协调、兼顾公正与效率，实现二者的动态平衡。

4．试述行政公开原则的基本内容及其意义。（30分）

答：（1）行政公开原则的基本内容

行政公开原则的基本含义是：政府行为除依法应保密的以外，应一

律公开进行；行政法规、规章、行政政策以及行政机关作出影响行政相

对人权利、义务的行为的标准、条件、程序应依法公布，让相对人依法

查阅、复制；有关行政会议、会议决议、决定以及行政机关及其工作人

员的活动情况应允许新闻媒体依法采访、报道和评论。

行政公开原则的内容要求主要有下述四项：

①行政立法和行政政策公开

这一要求主要包括两个方面的内容：

a．制定行政法规、规章、政策的活动应公开。

b．行政法规、规章应一律在政府公报或其他公开刊物上公布，行

政政策除依法应予以保密的内容外，也应通过一定的形式予以公布。

除此之外，对于特别涉及行政相对人权益的有关行政法规、规章、

政策，政府还应印制成单行本，供公众购买。

②行政执法行为公开

这一要求主要包括三个方面内容：

a．执法行为的标准、条件公开。

b．执法行为的程序、手续公开。

c．某些涉及相对人重大权益的行政执法行为（如涉及人身权或重

大财产权的行政处罚），应采取公开形式（如举行听证会）进行，允许

一般公众旁听，甚至允许新闻记者采访、报道。

③行政裁决和行政复议行为公开

行政机关无论是实施行政裁决行为还是行政复议行为，其裁决、复

议的依据、标准、程序应予以公开，让当事人事先知晓。至于裁决、复

议的形式，依法可书面进行；必要时亦可举行正式听证会，公开进行。

对于作为裁决、复议结果的裁决书、复议决定书，除了应送达当事人双

方、让其知晓外，其他个人、组织亦应允许其依法查阅。

④行政信息、情报公开。

行政公开原则另外一项重要要求就是新闻媒体依法对有关行政信息

情报的公开发布。行政机关制定的法规、规章、政策，作出的行政决

议、决定，发布的行政命令、指示，实施的行政执法、行政裁决、行政

复议行为，除法律、法规明确规定应予保密的以外，均应允许新闻媒体

予以发布、报道。

另外，对于行政机关及其工作人员遵纪守法、廉政、勤政的情况，

也应允许新闻媒体在真实、准确的前提下予以公开报道。许多外国的经

验和我国自己的经验都表明，新闻舆论监督对于保障政府机关及其工作

人员依法行政、防止滥用权力和腐败是非常有效的武器。

（2）行政公开原则的意义

①行政公开原则的意义在于它是防止腐败最好的防腐剂。

不公开不透明的暗箱操作既是审判活动中滋生巨大腐败的温床，使

得在其中许多环节上使权力的黑手有机可乘，也是引发行政相对人不满

的直接原因。使得许多申请人和社会公众对审判结果的合法性和公正性

产生了很大的不信任感。

②行政公开原则是实现人民民主不可缺少的一步，是保障行政机关

依法行政的重要一环。

它有利于公民直接参与国家和社会事务的管理，有利于加强对国家

行政相关及其工作人员实行的监督，也有利于消除腐败的根源，以推动

廉正建设。只有实行行政公开，才能使行政相对人对行政主体的行为实

行真正的监督，从而促使行政主体严格行政。缺少行政公开，人们就无

从了解行政机关在依据什么行政，在怎样行政，也就不能有效的监督行

政机关的行政行为，行政机关也就失去了依法办事的压力和动力，依法

行政也就缺乏有效的保障。

5．试述我国行政处罚制度的特点。（30分）

答：行政处罚制度的主要特点包括以下几个方面：

（1）统一、分层次地设定了行政处罚权

行政处罚的设定权必须与我国的立法体制相适应，我国的立法体制

是统一的，同时又是分层次的。为此，我国行政处罚的设定权也应当是

统一的和分层次的，《处罚法》规定：

①法律可以设定各种行政处罚。限制人身自由的行政处罚，只能由

法律设定。

②行政法规可以设定除限制人身自由以外的行政处罚。

③地方性法规可以设定除限制人身自由、吊销企业营业执照以外的

行政处罚。

④规章原则上不享有行政处罚的设定权，只是在以下两种特殊的情

况下才享有有限的设定权：

a．可以在法律、法规规定给予行政处罚的行为、种类和幅度的范

围内作出具体的规定。

b．在法律、法规没有设定行政处罚的领域，规章可以设定警告或

者一定数量罚款的行政处罚。

（2）规范了行政处罚的主体

①行政机关——法定的处罚主体

行政处罚权是行政权力的一个重要组成部分，行政机关是行使行政

权力的法定主体，当然也是行使行政处罚权的法定主体。为此，《处罚

法》第15条规定：“行政处罚由具有行政处罚权的行政机关在法定职权

范围内实施。”这一规定表明:

a．行政机关是实施行政处罚的法定主体。

b．只有特定的行政机关才行使行政处罚权，具体哪些行政机关有

权行使行政处罚权，由法律、行政法规规定。

c．特定的行政机关只能在其主管的范围以内行使处罚权。

d．特定的行政机关在行使处罚权时具体给予何种处罚种类由法

律、法规明确规定。

②非行政机关——法定主体的必要补充

由于行政管理的范围十分广泛，单纯依靠行政机关难以实施有效的