《合同法》（李少伟 第二版） 课件 第4、5章 合同的履行、合同的保全

合同法第四章合同的履行第一节合同履行概述一、合同履行的概念合同履行，是指债务人在合同履行原则的指导下，依照合同约定履行其所应承担的给付义务，从而使债权人之债权得以实现。合同履行是债务人按照合同约定全面、适当地履行合同义务的行为,既可表现为积极的作为,也可表现为消极的不作为。二、合同履行的意义1.合同履行是合同法律效力最集中的体现合同依当事人双方合意而成立并生效,履行合同是当事人各自合同利益得以实现和满足的途径。2.合同履行是全部合同法律制度的核心综观整个合同制度,都是围绕合同履行制度展开的。3.合同履行是实现合同目的、完成法律对合同关系调整的手段与基础合同履行,既是债务人履行合同义务的过程,也是债权人实现合同权利的过程,同时也是法律对于合同关系进行动态调整的过程。思考：合同履行在合同法中有什么法律意义?第二节合同履行的原则一、全面履行原则全面履行原则又称为正确履行原则或适当履行原则，是指合同当事人按照合同约定的标的、数量、质量，由适当的主体在适当的期限、地点，以适当的方式全面、正确地完成合同所规定的义务。我国《民法典》第509条第1款规定:“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”二、诚信原则我国《民法典》第509条第2款明确规定:“当事人应当遵循诚信原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。”诚信原则是合同履行的根本性准则，是合同履行的原则。无论是债务人应为的全面、适当地履行,还是债权人应为的受领协助、配合,乃至履行双方应为的照顾、通知、协助和保密义务,均可从诚信履行原则上得到体现。思考：合同履行应遵循的原则是什么?市场经济下,实际履行原则是否仍有其不可替代的作用?第三节合同履行的具体规则一、给付义务的履行所谓给付义务的履行,是指当事人应依照合同约定的标的内容,全面、适当地履行其义务,即履行义务适当。具体包括如下内容（一）履行主体适当（二）履行标的适当（三）履行期限适当（四）履行地点适当一、给付义务的履行（一）履行主体适当合同的履行主体包括履行合同债务的人和接受合同债务履行的人。通常情况下,履行合同债务的人即合同中的债务人。在特定情况下,法律并不禁止由下列债务人以外的民事主体来履行合同债务一、给付义务的履行（一）履行主体适当1.债务人的代理人当履行行为在性质上属民事法律行为时,如移转标的物的所有权,债务人可以将其负担的合同义务委托于有代理资格的人来代其履行,此时,代理人是以债务人的名义为合同的履行。一、给付义务的履行（一）履行主体适当2.第三人清偿第三人为合同义务的履行,又称代为清偿,或称第三人清偿,是指第三人以自己的名义有意识地清偿债务人的债务。第三人应“对履行该债务具有合法利益”。《合同编通则解释》第30条对此作出认定。并非所有的合同债务均可由第三人代为清偿,法律明文规定须由债务人亲自履行的债务、当事人约定由债务人亲自履行的债务以及依合同性质必须由债务人亲自履行的债务,均不得适用代为清偿制度。一、给付义务的履行（一）履行主体适当3.履行受领人所谓履行受领人,即接受合同履行的主体。通常情况下,履行受领主体是债权人,但在债权被扣押或被质押或者债权人受破产宣告时,债权人的受领权均会受到限制。另外,在特定情况下,债权人的代理人、债权代位权人、破产清算组、第三人等也可作为债权的受领主体。一、给付义务的履行（二）履行标的适当所谓履行标的适当,是指债务履行标的应当完全符合合同约定的债务内容,未经双方当事人协议,任何一方不得任意变更约定的标的。主要包括：1.履行标的数量适当，要求债务人履行债务时应当按照数量要求为全部履行，而不得仅为部分履行或者全部不履行。一、给付义务的履行（二）履行标的适当2.履行标的质量适当，要求债务人履行债务的标的应当符合合同关系所要求的品种、规格和标准。根据我国《民法典》的规定,合同履行标的的质量由当事人协商确定。当事人在合同中没有约定或约定不明确的,由当事人协议补充。不能达成补充协议的,依合同相关条款或交易习惯确定。无法确定的,依强制性国家标准履行;没有强制性国家标准的,按照推荐性国家标准履行;没有推荐性国家标准的,按照行业标准履行;没有国家标准、行业标准的,按照通常标准或者符合合同目的的特定标准确定。一、给付义务的履行（二）履行标的适当3.履行价格适当，要求当事人履行合同时应按照约定的价款或者报酬履行，若价款或者报酬不明确，则按照订立合同时履行地的市场价格履行。这里的市场价格是订立合同时的履行地市场价格,而非履行合同时的履行地市场价格。一、给付义务的履行（三）履行期限适当履行期限适当，要求当事人应当在合同关系规定的期间或者期日履行债务和接受履行。履行期限对合同双方当事人均具有约束力，任何一方不得无故逾期或迟延。合同的履行期限通常由当事人在合同中明确约定。当事人未约定或者约定不明的,由当事人协议补充。不能达成补充协议的,依合同相关条款或者交易习惯确定。若仍无法确定的,债务人可以随时履行,债权人也可以随时请求履行,但是应当给对方必要的准备时间。一、给付义务的履行履行期限对合同双方当事人均履行期限直接关系到合同义务完成的时间，在履行期后所为的履行属合同的迟延或逾期履行，应承担相应的民事责任；履行期到来之前所为的合同履行是否属适当履行应视情况而定。一、给付义务的履行（四）履行地点适当履行地点是债务人依合同约定实施履行行为的地点，又称为清偿地。合同的履行地点既关涉到合同履行费用的分配、风险的移转，又关系到违约与否的判断以及诉讼管辖地的确定等与当事人利益相关的一系列重大问题。合同的履行地点由当事人约定。当事人未约定或者约定不明的,由当事人协议补充;不能达成补充协议的,依合同相关条款或者交易习惯确定。若仍无法确定的,则按照法律规定确定履行地点:给付货币的,接受货币一方所在地为履行地;交付不动产的,不动产所在地为履行地;交付其他标的的,履行义务一方所在地为履行地。二、附随义务的履行附随义务，是指相对于给付义务而言，在作为债务的给付义务之外，基于债的履行中诚信原则的要求，为维护对方当事人的利益，并依社会的一般交易观念，法律规定的当事人双方均应负担的义务。附随义务是为履行给付义务或保护当事人人身或财产上利益,在合同发展过程中基于诚信原则而产生的义务。二、附随义务的履行一般而言，法律对于附随义务的履行要求，主要有如下几个方面:1.注意义务注意义务是对当事人在合同履行时的一般要求,即当事人双方于实施履行和受领给付时,应尽到合理的注意义务以避免给对方造成利益损失。当事人的注意程度,因当事人的地位、职业、判断能力及债务的性质而不同。一般说来,当事人应尽到善良管理人或如同管理自己事务的注意。二、附随义务的履行2.协助义务协助义务亦称协力义务,即当事人在履行合同义务过程中应互相配合,像对待自己的事务一样对待对方的事务,不仅严格履行自己的合同义务,而且要配合对方履行义务,给对方履行提供便利条件。3.告知义务。在事关当事人一方利益的重大事项上,他方当事人有告知义务,如产品使用方法的告知、产品瑕疵的告知,以及不可抗力或意外事件发生的告知等。二、附随义务的履行4.照顾义务。如出售易碎品时的包装义务,债务人提前履行而债权人拒绝受领时后者对标的物妥善保管的义务。5.保密义务。因债之关系而了解对方当事人的商业秘密或要求保密的信息、事项或隐私的当事人,不得向任何人泄露其秘密、隐私。6.保护义务。合同当事人一方的人身和财产置于另一方所能控制的危险中时,另一方即应尽其能力提供保护。7.忠实义务。如雇用人不得利用其职务便利,以谋私利,损害雇主利益。思考：当事人违反附随义务造成另一方当事人财产或人身损失,承担责任的性质是什么?第四节双务合同履行中的抗辩权一、抗辩权概述抗辩权又称异议权，是指对抗他人请求权的权利。抗辩权是一种防御性权利，其重要功能在于对抗、延缓请求权的行使，或使请求权归于消灭。双务合同履行中的抗辩权是债权保障的法律制度,是权利人保障其债权、避免利益损失的一种保护措施和手段。我国民法规定了同时履行抗辩权、不安抗辩权和先履行抗辩权。学理上，抗辩权从其产生的法律依据上可分为实体法上的抗辩权和程序法上的抗辩权；抗辩权从其行使的效果上看,可以分为消灭的抗辩权和延缓的抗辩权。二、同时履行抗辩权（一）同时履行抗辩权的概念同时履行抗辩权是指双务合同的当事人在无先后履行顺序时，一方在对方未为对待给付之前，可以拒绝履行自己债务的权利。其目的在于维持双方当事人之间在利益关系上的公平。行使同时履行抗辩权并非免除权利人一方的履行义务,而是以敦促对方履行作为自己履行的条件。二、同时履行抗辩权（二）同时履行抗辩权的适用条件1.须在同一双务合同中双方互负债务双方当事人之间的债务须是基于同一合同产生的,且彼此互负债务,互为牵连。同时履行抗辩权存在的基础在于双务合同的牵连性。所谓双务合同的牵连性,是指给付与对待给付具有不可分离的关系。具体表现在为发生上互相牵连、存续上的牵连性、履行上的牵连性。二、同时履行抗辩权（二）同时履行抗辩权的适用条件2.须双方互负的债务无履行顺序且已届履行期双方债务无履行顺序,是指合同的双方当事人在合同中没有约定,法律也没有明确哪一方先履行义务的情形。二、同时履行抗辩权（二）同时履行抗辩权的适用条件3.须相对方未履行债务或未提出履行债务未履行债务应理解为未履行合同之债的主给付义务。若未履行合同附随义务或无对价关系的从属义务,不发生同时履行抗辩权。通常未履行债务主要包括拒绝履行、履行迟延、履行不适当等。二、同时履行抗辩权（二）同时履行抗辩权的适用条件4.须相对方在客观上有履行的可能同时履行抗辩权属延缓的抗辩权,其目的在于促使双方当事人同时履行债务。权利人行使同时履行抗辩权,只能一时阻却相对方请求权的行使。作为一种延期的抗辩,其相对人须以有履行能力为前提。如相对人因不可归责于双方当事人的事由致使履行不能而免责时,不发生同时履行抗辩权。二、同时履行抗辩权（三）同时履行抗辩权与留置权的区别1.目的不同留置权的目的是担保债权的实现，即在债权未受清偿之前，权利人得留置债务人的财产，以在约定期限以后债务人仍未履行给付义务时，依法对留置财产折价或者予以变卖，优先受偿其债权。同时履行抗辩权的目的在于实现双方当事人同时履行，虽然其也具有一定的担保功能，但它更主要的是为了平衡当事人双方的利益关系。二、同时履行抗辩权2.性质不同留置权是依据法律规定产生的，属法定担保物权,是直接支配特定物的物权，具有对世性，能够对抗一切人；同时履行抗辩权不具有物权性质，它只能对抗对方当事人的请求权，以拒绝履行自己的义务。二、同时履行抗辩权3.根据不同留置权的发生根据在于一方依照合同约定已先占有对方的财产，在对方不依合同约定履行给付义务时，债权人即有权留置债务人财产，在该财产上发生留置权，占有自己的财产不发生留置权。同时履行抗辩权的发生根据在于双务合同在债务上的牵连性，只有对方未履行给付义务才可行使抗辩权，且在行使抗辩权时权利人并不占有对方当事人的财产。二、同时履行抗辩权4.内容不同留置权发生后，权利人所拒绝给付的是其占有的对方的财产，权利人对该财产在义务人于宽限期内仍不履行给付义务时，可通过行使担保权而享有优先受偿权，一旦债务人提供其他担保，留置权即行消灭。同时履行抗辩权所拒绝的债务并不限于此，且权利人无优先受偿权。除非当事人就合同履行已达成协议，或者对方提出履行，或者已为履行，否则同时履行抗辩权不消灭。二、同时履行抗辩权（四）同时履行抗辩权的法律后果同时履行抗辩权的行使只发生债务延期履行的后果，相对方并不因此而丧失其合同上的请求权。同时履行的抗辩仅仅暂时阻止对方请求权的行使，即在相对方为对待给付之前，权利人可以拒绝自己债务的履行，并不因此产生否定对方请求权的效力。三、不安抗辩权（一）不安抗辩权的概念不安抗辩权是指双务合同当事人一方根据合同约定应向对方先为履行义务。在合同成立之后，发现后履行义务方的财产显著恶化或履行债务的能力明显减弱，以致可能难以履行其对待给付义务时，可以暂时中止自己的履行，并有权要求后履行方提供必要的担保，否则，该当事人可拒绝履行自己的义务。三、不安抗辩权（二）不安抗辩权的适用条件1.须双方当事人因同一双务合同而互负债务。不安抗辩权只能产生于双务合同,且当事人之间的给付义务互为对价,具有牵连性,一方的履行是为了换取对方的履行。2.须双方当事人各自债务的履行有先后顺序之分。行使不安抗辩权的前提是依照双务合同中的约定或法律规定,一方负有先履行合同债务的义务三、不安抗辩权（二）不安抗辩权的适用条件3.须先履行义务的该方当事人有确切证据证明对方当事人履行能力明显降低，有不能对待给付的现实危险。（实质要件）。通常,先履行义务人在合同成立后、履行义务前,发现后履行义务人出现以下情形时,可以援引不安抗辩权:一是经营状况严重恶化的;二是转移财产、抽逃资金,以逃避债务的;三是严重丧失商业信誉的;四是有其他丧失或者可能丧失履行债务能力的情况。三、不安抗辩权（三）不安抗辩权的法律效果1.中止履行。当事人援用不安抗辩权中止履行,应当及时通知对方当事人,在通知到达对方当事人时发生法律效力。法律为防止不安抗辩权的滥用,规定主张不安抗辩权的一方应当举出另一方不能履行的确切证据。在仲裁或诉讼当中,主张不安抗辩权的一方负有举证的义务。当事人没有确切证据中止履行的,应当承担违约责任。三、不安抗辩权（三）不安抗辩权的法律效果2.要求对方提供适当的担保。要求对方提供担保只是为了消除其履行合同可能会带来的风险,一旦对方提供了适当担保,即应恢复履行。但要求对方提供适当担保时,应给予对方一定期限。三、不安抗辩权（三）不安抗辩权的法律效果3.恢复履行或者解除合同。法律规定对方当事人于合理期限内未恢复履行能力,也未提供适当担保的,视为以自己的行为表明不履行主要债务,主张不安抗辩权的一方当事人可以解除合同,并可以请求对方承担违约责任。相反,如果后履行义务方已经恢复了履行能力,主张不安抗辩权而中止履行的一方应当恢复履行,因为此时适用不安抗辩权的原因已不复存在。三、不安抗辩权（四）不安抗辩权与预期违约制度的比较1.二者的性质不同预期违约制度是合同违约制度的一种，是基于违约时间不同而与实际违约相对应的一种违约形式。不安抗辩权是双务合同中应先履行义务的一方当事人基于契约的性质，在符合法律规定的条件下所享有的一项权利，为双务合同的效力之一，而非违约责任之一。三、不安抗辩权（四）不安抗辩权与预期违约制度的比较2.二者的适用条件不同形式条件上，不安抗辩权行使的前提条件之一是合同约定的债务履行时间有先后，而预期违约制度则无此前提。实质条件上，不安抗辩权的实质条件是对方财产在合同签订后明显减少并有难为对待给付之虞；预期违约所依据的理由不限于财产的明显减少，还包括债务人的经济状况不佳、商业信誉不好、债务人在准备履行及履行过程中的行为或者债务人的实际情况表明债务人有违约的风险等情况。三、不安抗辩权（四）不安抗辩权与预期违约制度的比较3.二者的适用主体不同。主张不安抗辩权的主体仅限于依约应先履行义务的一方当事人。主张预期违约救济的权利人则没有限制，无论是有义务首先做出履行还是同时做出履行的任何一方当事人，均可依法在对方预期违约时中止履行，寻求法律救济。三、不安抗辩权（四）不安抗辩权与预期违约制度的比较4.二者的法律救济不同行使不安抗辩权的法律后果是权利人可以中止履行合同,等待对方恢复履行能力或提供履行担保，以便继续履行。一旦对方不能恢复履行能力或不提供履行担保，权利人是否可以解除合同甚至要求赔偿。根据预期违约制度的规定，预见他方将不能或不会履行合同的一方可中止履行义务，请求对方提供履约担保，如果对方在合理的时间内未能提供担保，即可解除合同并请求损害赔偿。四、先履行抗辩权（一）先履行抗辩权的概念先履行抗辩权是指在双务合同中依合同约定或法律规定负有先履行义务的一方当事人,届期未履行债务或履行债务不符合合同约定,相对方为保护自己的顺序利益或为保证自己履行合同的条件而中止履行合同的权利。先履行抗辩权是后履行义务方享有的权利,故又称为后履行抗辩权,其本质上是对违约的抗辩,在这个意义上,先履行抗辩权又可以称为违约救济权。四、先履行抗辩权（二）先履行抗辩权的适用条件1.须是双方当事人基于同一双务合同互负债务2.须是合同双方债务的履行有先后顺序3.须是先履行义务方未履行债务或履行债务不符合合同约定4.须是先履行一方当事人应当先行履行的债务客观上是可能的，即可以履行的四、先履行抗辩权（三）先履行抗辩权的行使与法律效果行使先履行抗辩权，表现为当事人在履行期届止时，拒绝履行自己的合同义务。通常,当因对方不履行合同义务而行使先履行抗辩权的时候,可以不通知对方。当事人行使先履行抗辩权，产生中止履行自己债务的效力，并有权对抗先履行一方的履行请求，以此保护自己的期限利益、顺序利益。当先履行义务方采取了补救措施,使合同的履行趋于正常,能够满足另一方的履行利益时,先履行抗辩权即消灭,行使先履行抗辩权的一方应当及时恢复履行,否则要承担违约责任。当事人行使先履行抗辩权无效果时,可根据法定条件通知对方解除合同。合同解除,视合同自始无履行效力,使依合同产生的先履行抗辩权消灭思考：1.我国《民法典》关于同时履行抗辩权的行使条件是如何规定的?在发生不完全履行的情形下,能否适用同时履行抗辩权?2.行使不安抗辩权的法律后果是什么?不安抗辩权与英美法中的预期违约制度相比有何异同?我国《民法典》对此二者是如何规制与衔接的?3.依《民法典》规定,权利人行使不安抗辩权,在对方当事人拒绝提供担保而解除合同并因此有损害发生时,可要求对方当事人承担损害赔偿责任,该赔偿责任的法律性质是什么?4.先履行抗辩权的法律后果是什么?与违约责任的承担有何关系?完合同法主编李少伟张晓飞第五章合同的保全第一节代位权一、合同的保全概述合同的保全即债的保全，又称责任财产的保全，是指为避免债务人责任财产的不当减少而危及债权实现，法律特赋予债权人以自己的名义对债务人所为的积极或消极处分其责任财产的行为予以干涉，以保障债权实现的一种法律制度。债的保全属于一般担保,其目的是保证债务人责任财产的完整,防止责任财产的不当减少,以便确保债务人能够以其全部财产作为实现债权的保障。根据我国合同法的规定，债的保全分为两种制度：一是代位权制度；二是撤销权制度。二、代位权概述所谓代位权，是指当债务人怠于行使对第三人的债权或者与该债权有关的从权利，危害到债权人的到期债权的实现时，债权人可以自己的名义代替债务人向第三人行使权利的一种保全权。代位权是债权人代替债务人向第三人，即债务人的债务人主张权利，体现了债的对外效力。与此同时,代位权作为法律直接规定的一种权利,无论当事人之间是否有约定,债权人都当然地享有该项权利,故代位权又是债权人固有的一种权利。三、代位权的成立条件1.债权人与债务人之间的债权债务关系合法债权人代位权是法律直接赋予债权人的权利,是债权的一种法定权能,更是债权效力的一种特殊体现,因此代位权的存在必然要求债权人的债权应是合法的权利,非法的权利不受法律保护,更谈不上代位权的存在三、代位权的成立条件2.债务人对第三人享有到期债权并非所有的债权均可以代位行使,对于专属于债务人自身的权利不可以成立代位权。《民法典》第536条对债权到期前债权人代位权的行使作了明确规定,“债权人的债权到期前,债务人的债权或者与该债权有关的从权利存在诉讼时效期间即将届满或者未及时申报破产债权等情形,影响债权人的债权实现的,债权人可以代位向债务人的相对人请求其向债务人履行、向破产管理人申报或者作出其他必要的行为”。三、代位权的成立条件3.债务人怠于行使其权利所谓怠于行使权利,是指债务人应该行使且能够行使其对相对人的权利的情况下不行使权利,即债务人客观上处于消极的权利不行使的状态。“应该行使”是指假若债务人不去行使权利,其权利会因诉讼时效届满或罹于申报债权期限而有消灭或丧失的可能性。“能够行使”是指债务人的债权不属于不能行使的权利三、代位权的成立条件4.权利的怠于行使有害于债权人的债权实现代位权设立的主要目的在于确保债权人利益的实现,若债务人的财产已足够清偿其债务,即使债务人怠于行使其到期债权也不关涉债权人利益的实现,故不存在债权人行使代位权的问题。但若在债务人直接占有下的责任财产已经不足以清偿债权人债权的情况下,如果不采取保全措施,任凭债务人怠于行使其权利的状态持续下去,必然会危及债权人债权的实现。三、代位权的成立条件5.债务人已陷于履行迟延对于专为保存债务人权利的行为可不受该时间限制,如中断诉讼时效的行为、申报破产债权的行为等,因为对上述行为的怠慢将会导致债务人权利上公力保护效力甚至权利本身的消灭。换言之,在债务人怠于实施上述任何行为可能危及债权实现时,即使是在债务人履行迟延之前,债权人也可代位行使。四、代位权的行使1.行使代位权，应以债权人自己的名义进行。债权人行使代位权时,负有善良管理人之注意义务,如违反注意义务对债务人造成损害,应负赔偿责任。2.行使代位权，应以诉讼的方式或者法律允许的其他方式进行。特殊情形下代位权的行使方式：在债务人对相对人的债权或者与该债权有关的从权利存在诉讼时效期间即将届满或者未及时申报破产债权等情形,影响债权人的债权实现的,法律允许债权人代位向债务人的相对人(次债务人)请求其向债务人履行、向破产管理人申报债权,或者作出其他保全债权的必要的行为。五、代位权的效力1.对债权人的效力首先，债权人行使代位权不得超越债务人权利的范围，这是因为债权人向第三人主张的乃是债务人的权利。其次，债权人代位权的行使以能够保障其债权清偿为限。再次，债权人行使代位权，不得擅自处分债务人的权利，如抛弃、让与等，否则该处分行为无效。对于债权人行使代位权的必要费用，诸如诉讼费、交通费、通讯费等，应由债务人承担。五、代位权的效力2.对债务人的效力债权人行使代位权，并不影响债务人作为第三人的债权人的法律地位。债务人的处分行为应以不得危及债权的实现为限,否则债权人可依保全权的另一类型即撤销权撤销之。五、代位权的效力3.对第三人的效力由于债权人对第三人主张的是债务人的权利，因此，第三人对于债务人的抗辩权，均可用以对抗债权人。在相对人对债务人享有主张抵销的事由时,同样可以向债权人主张行使抵销权,就抵销部分拒绝向债权人清偿。但此种抵销的行使要通知债务人。第二节撤销权一、撤销权概述所谓撤销权，是指债权人对于债务人实施的危害债权的处分行为，得请求法院予以撤销从而维持债务人责任财产，保障债权实现的权利。撤销权的目的在于防止债务人责任财产的不当减少,保障债权实现,从而维护社会商品交易安全。一、撤销权概述法律规定：《民法典》第538条规定:“债务人以放弃其债权、放弃债权担保、无偿转让财产等方式无偿处分财产权益，或者恶意延长其到期债权的履行期限，影响债权人的债权实现的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。”第539条规定：“债务人以明显不合理的低价转让财产、以明显不合理的高价受让财产或者为他人的债务提供担保。影响债权人的债权实现，债务人的相对人知道或者应当知道