《专题讲座教材导读》行政法导读第二次课(专题27-28)

李佳行政法导读

〔第二次课〕专题三公务员法〔第二局部〕〔四〕交流1调任指的是从国家机关之外调入国家机关担任公务员。调任的公务员来源于国有企业事业单位、人民团体和群众团体，调入机关后担任的是领导职务或副调研员以上的非领导职务。2转任指的是公务员在国家机关内部不同职位之间的调动。3挂职指的是公务员在不改变与原机关人事关系的前提下短时间实际担任其他职务。挂职锻炼的单位可以是原单位的下级机关，也可以是其上级机关，或其他地区的机关，还可以是国有企事业单位。2024/4/2【例】以下哪一做法不属于公务员交流制度？〔2009-2-42，单〕A沈某系某高校副校长，调入国务院某部任副司长B刘某系某高校行政人员，被聘为某区法院书记员C吴某系某国有企业经理，调入市国有资产管理委员会任处长D郑某系某部人事司副处长，到某市挂职担任市委组织部副部长2024/4/2〔五〕回避1任职回避

〔1〕近亲回避：公务员之间有夫妻关系、直系血亲关系、三代以内旁系血亲关系以及近姻亲关系的，不得在同一机关担任双方直接隶属于同一领导人员的职务，或者有直接上下级领导关系的职务，也不得在其中一方担任领导职务的机关从事组织、人事、纪检、监察、审计和财务工作。但在特殊情况下，经省级以上人事部门同意，上述规定可以变通。

〔2〕地域回避：公务员担任乡级机关、县级机关及其有关部门主要领导职务的，应当实行地域回避，即不得在本人所在乡镇、所在县担任有关职务，但法律另有规定的除外。

2024/4/22执行公务回避(不看)3离职回避公务员辞去公职或者退休的，原系领导成员的公务员在离职3年内，其他公务员在离职2年内，不得到与原工作业务直接相关的企业或其他营利性组织任职，不得从事与原工作业务直接相关的营利性活动。2024/4/2【例】以下哪些情形违反《公务员法》有关回避的规定？〔2007-2-85，多〕A张某担任家乡所在县的县长B刘某是工商局局长，其侄担任工商局人事处科员

C王某是税务局工作人员，参加调查一企业涉嫌偷漏税款案，其妻之弟任该企业的总经理助理D李某是公安局局长，其妻在公安局所属派出所担任户籍警察2024/4/2

四、职务的丧失

〔一〕辞职

公务员可以自愿辞去公职，但应向任免机关书面提出申请，由任免机关在30日内审批〔对领导成员的辞职申请在90日内审批〕。公务员的辞职原那么上是自愿的，但以下两点例外：1.公务员愿意辞职而不得辞职的〔1〕未满国家规定的最低效劳年限的；〔2〕在涉及国家秘密等特殊职位任职或者离开上述职位不满国家规定的脱密期限的；〔3〕重要公务尚未处理完毕，且须由本人继续处理的

〔4〕正在接受审计、纪律审查，或者涉嫌犯罪，司法程序尚未终结的；

〔5〕法律、行政法规规定的其他不得辞去公职的情形。

2024/4/22公务员不愿辞职而必须辞职的

即引咎辞职的情况：

〔1〕领导成员因工作严重失误、失职造成重大损失或者恶劣社会影响的，或者对重大事故负有领导责任的，应当引咎辞去领导职务。

〔2〕应当引咎辞职或因其他原因不再适合担任现职，而本人又不提出辞职的，有关机关应当责令其辞职。2024/4/2

〔二〕辞退1应予辞退的情形〔1〕在年度考核中，连续两年被确定为不称职的；〔2〕不胜任现职工作，又不接受其他安排的；〔3〕因所在机关调整、撤销、合并或者缩减编制员额需要调整工作，本人拒绝合理安排的；〔4〕不履行公务员义务，不遵守公务员纪律，经教育仍无转变，不适合继续在机关工作，又不宜给予开除处分的；〔5〕旷工或者因公外出、请假期满无正当理由逾期不归连续超过15天，或者1年内累计超过30天的。2024/4/22不得辞退的情形〔1〕因公致残，被确认丧失或局部丧失工作能力的；〔2〕患病或者负伤，在规定的医疗期内的；〔3〕女性公务员在孕期、产假、哺乳期内的；〔4〕法律、行政法规规定的其他不得辞退的情形。被辞退的公务员，可以领取辞退费，或者根据国家规定享受失业保险。2024/4/2〔三〕退休公务员到达退休年龄或者完全丧失工作能力的，应当退休。符合以下条件之一的，公务员可以申请提前退休：〔1〕工作年限满30年的；〔2〕距国家规定的退休年龄缺乏5年，且工作年限满20年的；〔3〕符合国家规定的可以提前退休的其他情形。2024/4/212五、纠纷处理机制〔不重要〕处理公务员与所在机关或其他国家机关之间因人事管理而发生的各种纠纷，有两种机制：〔一〕申诉制度1条件〔简单看一眼〕【例】当事人不服以下行为提起的诉讼，属于行政诉讼受案范围的是：〔2011-2-97,任〕〔先不能做〕132程序〔看以下图〕公务员自知道上述行为之日起30日内向原处理机关申请复核，复核期限为30日；对复核结果不服的可以自接到复核决定之日起15日内，向同级人事部门或原处理机关的上一级机关申诉，也可以不经复核，自知道该行为之日起30日内直接申诉，申诉处理期限为60日，必要时可以延长不超过30日；对省级以下机关所作申诉处理决定不服的，还可以向作出该决定的上一级机关再申诉。1415〔二〕人事仲裁

人事仲裁适用于聘任制公务员。16【例】以下哪种做法符合《公务员法》的规定？〔2006-2-49，单〕

A某卫生局副处长李某因在定期考核中被确定为根本称职，被降低一个职务层次任职

B某市税务局干部沈某到该市某国有企业中挂职锻炼一年

C某市公安局与技术员田某签订的公务员聘任合同，应当报该市组织部门批准

D某地环保局办事员齐某对在定期考核中被定为根本称职不服，向有关部门提出申诉17专题四

行政立法行政立法属于抽象行政行为，〔抽象行政行为〕指的是行政主体制定具有普遍约束力的、可以反复屡次适用的行政法规、行政规章和其他行政标准性文件的行为。1819一、制定问题〔一〕行政法规的制定1主体：国务院2.权限：不看3.立项有权报请国务院立项制定行政法规的，是国务院各下属部门。国务院法制办在汇总各部门立项申请之后，于每年初拟订国务院年度立法工作方案，报国务院审批。204起草行政法规的起草，既可以由国务院的一个或几个部门负责，也可以由国务院法制办负责。补充两点：A起草部门应当就涉及其他部门的职责或者与其他部门关系紧密的规定，先充分协商；经过充分协商不能取得一致意见的，应当在上行政法规送审稿时说明情况和理由。B起草部门应当对涉及有关管理体制、方针政策等需要国务院决策的重大问题提出解决方案，报国务院决定。C提交送审稿，应当由起草部门主要负责人签署。几个部门共同起草的行政法规送审稿，应当由该几个部门主要负责人共同签署。21

5审查A国务院法制机构负责审查行政法规送审稿B程序a征求意见b可以听证c重大疑难问题应当座谈会、论证会d国务院有关部门对行政法规送审稿有不同意见的，国务院法制机构应当行协调；不能达成一致的，应当将争议的主要问题、有关部门的意见以及国务院法制机构的意见报国务院决定。C审查结果审查结果按照以下方式处理：〔1〕送审稿不符合条件的，法制办可以缓办或退回起草部门；(2)送审稿不符合条件的，上报，继续。〔非重点，教材划掉〕226决定决定公布行政法规的方式有二：〔1〕采用建议送审方式的草案，由国务院常务会议审议，审议时由国务院法制办或起草部门作说明；〔2〕采用传批方式的草案，由国务院审批。7公布

行政法规由总理签署国务院令公布施行，在国务院公报上刊登的文本为标准文本。8实施〔重点法条〕行政法规应当自公布之日起30日后施行，但涉及国家平安、外汇汇率、货币政策确实定以及公布后不立即施行将有碍其施行的，可以自公布之日起施行。239备案行政法规在公布后的30日内，由国务院办公厅报全国人大常委会备案。10解释〔对等原那么〕1.条文本身需要明确界限或作出补充规定的国务院各部门和各省级政府可以要求解释，此类解释由国务院法制办拟订解释草案，报国务院同意后，由国务院或其授权的有关部门公布。2.具体应用问题对属于行政工作中具体应用行政法规的问题，国务院各部门的法制办和各省级政府的法制办可以要求解释，此类解释原那么上由国务院法制办答复，涉及重大问题的由国务院法制办提出意见报国务院同意后答复。24【例1】关于行政法规制定程序的说法，以下哪一选项是正确的？〔2008-2-41，单〕A行政法规的制定程序包括起草、审查、决定和公布，立项不属于行政法规制定程序

B几个部门共同起草的行政法规送审稿报送国务院，应当由牵头部门主要负责人签署

C对重要的行政法规送审稿，国务院法制办经国务院同意后向社会公布

D行政法规应当在公布后30日内由国务院法制办报全国人大常委会备案25【例2】以下关于行政法规解释的哪种说法是正确的？〔2006-2-39，单〕答案：B。

A国务院各部门可以根据国务院授权解释行政法规

B行政法规条文本身需要作出补充规定的，由国务院解释

C在审判活动中行政法规条文本身需要进一步明确界限的，由最高人民法院解释

D对具体应用行政法规的问题，各级政府可以请求国务院法制机构解释

26【例3】关于行政法规的决定与公布，以下哪一说法是正确的？〔2010-2-42，单〕A行政法规均应由国务院常务会议审议通过B行政法规草案在国务院常务会议审议时，可由起草部门作说明

C行政法规草案经国务院审议报国务院总理签署前，不得再作修改

D行政法规公布后由国务院法制办报全国人大常委会备案27〔二〕授权制定的行政法规〔大致看一下〕28〔三〕行政规章的制定掌握与行政法规不同的几点，其他内容根本一样1.制定主体不同

部委规章〔反面排除法，部管局没有〕地方政府规章〔省，较大的市〕2.报请立项主体不同部委规章：部门内设机构或者其他机构提出立项报告地方规章：本级政府所属工作部门或者下级人民政府。3.报请备案主体不同由制定主体的法制办报请有关机关备案4.规章无传批29【例】以下哪一选项符合规章制定的要求？〔2009-2-39，单〕

A某省政府所在地的市政府将其制定的规章定名为“条例”

B某省政府在规章公布后60日向省人大常委会备案

C基于简化行政管理手续考虑，对涉及国务院甲乙两部委职权范围的事项，甲部单独制定规章加以标准

D某省政府制定的规章既规定行政机关必要的职权，又规定行使该职权应承担的责任

30二、效力问题31

四、适用问题〔提前讲，p.效力冲突解决〕322001年原信息产业部制定的《电信业务经营许可证管理方法》(简称《方法》)规定"经营许可证有效期届满，需要继续经营的，应提前90日，向原发证机关提出续办经营许可证的申请。"03年9月1日获得增值电信业务许可证(有效期为五年)的甲公司，于08年拟向原发证机关某省通信管理局提出续办经营许可证的申请。以下哪一选项是正确的？A.因《方法》为规章，所规定的延续许可证申请期限无效B.因《方法》在《行政许可法》制定前公布，所规定的延续许可证申请期限无效33三、监督问题〔暂时不讲，行政法近10年不考，宪法、法理可能会考〕〔一〕备案法律文件备案行政法规全国人大常委会部门规章国务院省规章报国务院和本级人大常委会备案较大市规章报国务院、本级人大常委会、省级人大常委会、省级政府备案省法规全国人民代表大会常务委员会和国务院备案较大市法规全国人民代表大会常务委员会和国务院备案自治条例和单行条例全国人民代表大会常务委员会和国务院备案根据授权制定的法规报授权决定规定的机关备案34〔二〕审查制度审查对象提请主体审查内容审查机关行政法规国务院、中央军事委员会、最高法院、最高人民检察院和各省、自治区、直辖市的人民代表大会常务委员会（审查要求）同宪法、法律相抵触的全国人大常委会其他国家机关和社会团体、企业事业组织以及公民（审查建议）规章国家机关、社会团体、企业事业组织、公民（审查建议）同法律、行政法规相抵触国务院较大的市的政府规章国家机关、社会团体、企业事业组织、公民（审查建议）同上位法抵触的省政府、国务院35〔三〕撤销或改变的主体和权限领导关系可撤可变本级人大领导本级人大常委会上级政府领导下级政府政府领导自己的工作部门监督关系可撤不可变人大监督本级政府上级人大监督下级人大授权关系可双撤授权者既可撤销被授权者制定的超越授权范围或违背授权目的的法规，必要时也可撤销授权。36补充专题具体行政行为总论1.这局部内容需要先讲，调整教材顺序，请拿出笔记本2.相应局部分散在专题讲座的第298-313页和363-367页，大家课后可以阅读3.ppt内容为三大本上内容，较为权威，建议大家采纳〔本章容易考察纯理论化试题〕。37一、具体行政行为的概念和特征具体行政行为，是国家行政机关依法就特定事项对特定的公民、法人和其他组织权利义务作出的单方行政职权行为。38

排除行为注意1.特定性抽象行政行为“不要看广告，看疗效”，不在于行政行为的名称，而在于行为的内容不在于人数的多寡，而在于特定的人能否特定的时间段内确定下来2.处分性暴力侵权行为属于事实行为，不可以诉讼和复议，但可以申请国家赔偿行政指导行为属于事实行为，要区分行政指导和假行政指导调解要区分调解行为和假调解行为重复处理行为要区分重复处理行为和假重复处理行为准备性、部分性行政行为39

排除行为注意3.外部性内部行为针对公务员做出的行为时内部行为还是外部行为的核心判断标准为是否侵犯了公务员作为公务员的权利义务。4.行政职权性

国家行为征兵行为、签发护照等行为不属于国家行为《刑事诉讼法》明确授权的行为判断标准：①法律授权：必须是刑事诉讼法的明确授权，不能是刑法的授权或其他法律的授权。②行为目的：行为目的究竟是侦察还是滥用行政职权（比如干预经济纠纷解决）5.单方性行政合同40郑某因某厂欠缴其社会养老保险费，向区社保局投诉。04年9月22日，该局向该厂送达《决定书》，要求为郑某缴纳养老保险费1万元。同月30日，该局向郑某送达告知书，称其举报一事属实，并要求他缴纳养老保险费(个人缴纳局部)2,000元。郑某不服区社保局的《决定书》向法院起诉，法院的生效判决未支持郑某的请求。05年4月19日，郑某不服告知书向市社保局申请复议，后者作出不予受理决定，郑某不服提起诉讼。以下选项正确的选项是〔09-100〕C.郑某的起诉属重复起诉D.如郑某对告知书不服直接向法院起诉，法院可以被诉行为系重复处理行为为由不受理郑某的起诉41当事人不服以下行为提起的诉讼，属于行政诉讼受案范围的是：〔10-97〕A．某人保局以李某体检不合格为由取消其公务员录用资格B．某公安局以新录用的公务员孙某试用期不合格为由取消录用C．某人保局给予工作人员田某记过处分D．某财政局对工作人员黄某提出的辞职申请不予批准42市林业局接到关于孙某毁林采矿的举报，遂致函当地县政府，要求调查。县政府召开专题会议形成会议纪要：由县林业局、矿产资源管理局与安监局负责调查处理。经调查并与孙某沟通，三部门形成处理意见：要求孙某合法开采，如发现有毁林或平安事故，将依法查处。再次接到举报后，三部门共同发出责令孙某立即停止违法开采，对被破坏的生态进行整治的通知。就上述事件中的行为的属性及是否属于行政诉讼受案范围，以下说法正确的选项是〔2013-98〕A．市林业局的致函不具有可诉性B．县政府的会议纪要具有可诉性C．三部门的处理意见是行政合同行为D．三部门的通知具有可诉性43二、具体行政行为的分类1．依职权的和须申请的具体行政行为。2．羁束的和裁量的具体行政行为。3．授益的和负担的具体行政行为。4．要式的与不要式的具体行政行为。5.作为与不作为44三、具体行为的成立主体上内容上程序上实施者是行政主体，且具体实施人员意志健全向对方当事人作出具有效果意思的表示依照法定时间和方式送达当事人注意：行政机关及其执法人员在作出行政处罚决定前，不向当事人告知给予行政处罚的事实、理由和依据，或拒绝听取当事人的陈述、申辩，行政处罚决定不能成立；当事人放弃陈述或者申辩权利的除外。45三、具体行政行为的效力拘束力，是指具体行政行为一经生效，行政机关和对方当事人都必须遵守，其他国家机关和社会成员必须予以尊重的效力。确定力，是指具体行政行为不再争议、不得更改的效力，具体行政行为因此取得不可撤销性。执行力，是指使用国家强制力迫使当事人履行义务或者以其他方式实现具体行政行为权利义务安排的效力。46五.具体行为合法性合法性五要素包括：主体，法律依据，事实依据，行为程序,明显不合理47

无效可撤销废止条件有严重和明显的法律缺陷，达到一个有正常理智的普通人的常识性理解都可以明显看出的程度（１）具体行