【分享】经典易溷淆的法律题系列四

【分享】经典易溷淆的法律题系列四A.撤销变更登记，复原到原先的登记状态B.吊销企业法人营业执照C.撤销企业法人营业执照，关于由此给企业造成的缺失予以适当赔偿D.注销企业法人营业执照，给予企业适当补偿【答案及解析】A行政行为的撤销是指对违法或不当但已生效的行政行为依法使其失去法律效力，复原行政行为作出前的状态;吊销企业法人营业执照是对严峻违反工商行政治理秩序的企业给予的一种行政处罚;注销企业法人营业执照并不是行政处罚措施，只是消灭企业法人资格的一个正常程序，行政机关能够依申请进行。本题中企业并没有违法行为，不能吊销企业执照，行政机关的错误变更登记是由于工作人员的疏忽所致，排除这一错误的行政行为只需撤销变更登记，复原到原先的状态即可，因此选A.2、某县人民法院以受贿罪判处陈某有期徒刑7年，陈某不服提出上诉。市中级人民法院经审理认为原判事实不清、证据不足，发回原审法院重新审判。原审法院经审理退回县人民检察院补充侦查。县人民检察院经补充侦查认定陈某构成犯罪证据不足，遂作出不起诉决定。陈某提起国家赔偿要求，本案的赔偿义务机关应为下列哪一机关?A.县人民检察院和县人民法院B.县人民法院和市中级人民法院C.市中级人民法院D.县人民检察院【答案及解析】A《国家赔偿法》第19条规定：“行使国家侦查、检察、审判、监狱治理职权的机关及其工作人员在行使职权时侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的，该机关为赔偿义务机关。对没有犯罪事实或者没有事实证明有犯罪重大嫌疑的人错误拘留的，作出拘留决定的机关为赔偿义务机关。对没有犯罪事实的人错误逮捕的，作出逮捕决定的机关为赔偿义务机关。再审改判无罪的，作出原生效判决的人民法院为赔偿义务机关。二审改判无罪的，作出一审判决的人民法院和作出逮捕决定的机关为共同赔偿义务机关。”第一，能够明确的是市中院作为二审法院，既然本案中未涉及再审程序，市中院就不可能成为赔偿义务机关，BC排除。此案一审判决虽未生效，但由于一审判决判其有罪，加长了其羁押期间，因此，一审法院应对一审判决之后的期间承担赔偿责任。因此选A.3、某地点性法规规定，企业终止与职工的劳动合同的，必须给予相应的经济补偿。某企业认为该规定与劳动法相抵触，有权作下列何种处理?A.向全国人大书面提出进行审查的建议B.向全国人大常委会书面提出进行审查的建议C.向国务院书面提出进行审查的要求D.向省人大书面提出进行审查的要求【答案及解析】B《立法法》第90条规定：“国务院、中央军事委员会、最高人民法院、最高人民检察院和各省、自治区、直辖市的人民代表大会常务委员会认为行政法规、地点性法规、自治条例和单行条例同宪法或者法律相抵触的，能够向全国人民代表大会常务委员会书面提出进行审查的要求，由常务委员会工作机构分送有关的专门委员会进行审查、提出意见。前述规定以外的其他国家机关和社会团体、企业事业组织以及公民认为行政法规、地点性法规、自治条例和单行条例同宪法或者法律相抵触的，能够向全国人民代表大会常务委员会书面提出进行审查的建议，由常务委员会工作机构进行研究，必要时，送有关的专门委员会进行审查、提出意见。”4、某市某区人民政府决定将区建材工业局治理的国有小砖厂出售。小砖厂的承包人以侵犯其经营自主权为由提出行政复议申请，本案的行政复议机关应当是下列哪一个?A.市国有资产治理局B.市经济贸易局C.市人民政府D.区人民政府【答案及解析】C《行政复议法》第13条规定，对地点各级人民政府的具体行政行为不服的，向上一级地点人民政府申请行政复议。对省、自治区人民政府依法设置的派出机关所属的县级地点人民政府的具体行政行为不服的，向该派出机关申请行政复议。5、李某自1997年4月起开始非法制造、贩卖匕首，至次年1月停止。1998年8月公安机关按照举报发觉了李某的违法行为。下列哪一种讲法是正确的?A.对李某违法行为的追究时效应从1997年4月起算B.公安机关不应对李某予以处罚C.李某系主动停止违法行为，能够从轻处罚D.若李某配合查处违法行为，应当减轻处罚【答案及解析】B《行政处罚法》第29条规定：“违法行为在二年内未被发觉的，不再给予行政处罚。法律另有规定的除外。前款规定的期限，从违法行为发生之日起运算;违法行为有连续或者连续状态的，从行为终了之日起运算。”治安治理处罚条例第18条规定：“违反治安治理行为在六个月内公安机关没有发觉的，不再处罚。前款期限从违反治安治理行为发生之日起运算，违反治安治理行为有连续或者连续状态的，从行为终了之日起运算。”6、在行政诉讼过程中，下列哪一行为人民法院须征得原告同意才能实施?A.承诺被告改变具体行政行为B.通知第三人参加诉讼C.追加被告D.决定合并审理【答案及解析】C行政诉讼讲明第23条规定，“原告所起诉的被告不适格，人民法院应当告知原告变更被告;原告不同意变更的，裁定驳回起诉。”“应当追加被告而原告不同意追加的，人民法院应当通知其以第三人的身份参加诉讼。”7、关于行政诉讼证据，下列哪一讲法是正确的?A.人民法院依职权调取的证据，应当在法庭出示，由当事人质证B.涉及商业隐秘的证据，能够不公布质证C.第二审程序中，所有第一审认定的证据无须再质证D.生效的人民法院判决书认定的事实无须质证，能够作为定案的证据【答案及解析】D行政证据规定第38条第2款规定，人民法院依职权调取的证据，由法庭出示，并可就调取该证据的情形进行讲明，听取当事人意见。行政诉讼证据规定第37条规定，涉及国家隐秘、商业隐秘和个人隐私或者法律规定的其他应当保密的证据，不得在开庭时公布质证。行政证据规定第50条规定，在第二审程序中，对当事人依法提供的新的证据，法庭应当进行质证;当事人对第一审认定的证据仍有争议的，法庭也应当进行质证。行政证据规定第70条规定，生效的人民法院裁判文书或者仲裁机构裁决文书确认的事实，能够作为定案依据。然而如果发觉裁判文书或者裁决文书认定的事实有重大咨询题的，应当中止诉讼，通过法定程序予以纠正后复原诉讼。1、公务员要按照规定的和程序认真履行职责，努力提升工作效率。（公务员法）A.任务B.义务C.权力D.权限【答案及解析】D第十二条公务员应当（二）按照规定的权限和程序认真履行职责，努力提升工作效率；2、黄某在与陈某的冲突中被陈某推倒后摔成轻微伤，甲市乙县公安局以此对陈某作出行政拘留15日的决定。陈某不服申请复议，甲市公安局经调查并补充了王某亲眼看到黄某摔伤的证言后坚持了原处罚决定。陈某向法院提起诉讼。庭审中，陈某提出该处罚未通过负责人集体讨论，一审法院遂要求被告补充提供该处罚由负责人集体讨论决定的记录。下列哪一种讲法是正确的？（行政法）A.此案应由甲市公安局所在地人民法院管辖B.王某的证言只能作为证明甲市公安局的复议决定合法的证据C.法院要求被告补充记录的做法不符合法律规定D.法院对被告提供的记录形成时刻所作的审查属于对证据的关联性审查【答案及解析】B按照《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干咨询题的讲明》第7条第1项，复议决定改变原具体行政行为所认定的要紧事实和证据的，也属于“改变原具体行政行为”。本案中，复议机关坚持原处罚决定是因为“补充了王某亲眼看到黄某摔伤的证言”，属于改变要紧证据，因此属于“改变原具体行政行为”。据此，按照《行政诉讼法》第十七条，本案也可由乙县公安局所在地人民法院管辖。选项A错误。王某的证言，是复议机关在复议程序中收集的，所以能够作为复议决定合法的依据。按照《最高人民法院关于行政诉讼证据若干咨询题的规定》第61条，王某的证言不能作为法院认定县公安局拘留合法的依据。据此，选项B正确。本案中，原告陈某提出该处罚为通过负责人集体讨论，属于《最高人民法院关于行政诉讼证据若干咨询题的规定》第2条规定的“提出其在行政程序中没有提出的反对理由或者证据”，因此法院要求被告补充记录的做法符合法律规定。据此，选项C错误。法院对被告提供的记录形成时刻所作的审查属于对证据的真实性审查，而非关联性审查。据此，选项D错误3、下列有关法律规范的适用和备案的哪一种讲法是正确的？（行政法）A.地点性法规与部门规章对同一事项的规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院作出最终裁决B.不同行政法规的专门规定与一样规定不一致不能确定如何适用时，由国务院裁决C.地点政府规章内容不适当的，国务院应当予以改变或者撤销D.凡被授权机关制定的法规违抗授权目的的，授权和所制定的法规应当一并被撤销【答案及解析】C按照立法法第86条第1款第2项，地点性法规与部门规章对同一事项的规定不一致，不能确定如何适用时，最终裁决权属于全国人大常委会，选项A错误。按照立法法第83条，行政法规的专门规定与一样规定不一致的，适用专门规定，无需国务院裁决，选项B错误。按照立法法第87条第4项和第88条第3项，选项C正确。按照立法法第88条第7项，授权法规违抗授权目的的，授权法规应当被撤销，但授权只是在必要时才撤销，选项D错误。选项C正确是毋庸置疑的。专门注意，关于国家机关而言，有权做什么同时也是有义务做什么（即职权同时意味着职责）。4、伍某因犯抢劫罪被某中级人民法院一审判处死刑，缓期二年执行，并经高级人民法院核准。在死刑缓期二年执行期间伍某未犯新罪。二年期满后的翌日，高级人民法院尚未裁定减刑，伍某将同监另一犯人打成重伤。该高级人民法院对伍某应当作出什么处理？（刑诉法）A.裁定核准死刑赶忙执行B.将死刑缓期二年执行改判为死刑赶忙执行，报最高人民法院核准C.先依法裁定减刑，然后对所犯新罪另行审判D.坚持原死刑缓期二年执行的裁判，以观后效【答案及解析】C高法讲明第361条对本案所指出的情形进行了专门的规定：被判处死刑缓期二年执行的罪犯，在死刑缓期二年执行期间，如果没有有意犯罪，死刑缓期二年执行期满后，即应当裁定减刑。如果死刑缓期二年执行期满后尚未裁定减刑前又犯新罪的，应当依法减刑后对其所犯新罪另行审判。明显，本题目答案是C.5、甲的汽车被盗。第二日，甲发觉乙开的是自己的汽车（尽管更换了汽车号牌仍可认出），遂前去拦车。在询咨询时，乙突然将车开走。甲追了一段路未追上，遂向公安机关陈述了这一事实，要求公安机关追究乙的法律责任。甲这一行为的法律性质是什么？（刑诉法）A.报案B.控告C.举报D.扭送【答案及解析】B报案是指单位或个人发觉有犯罪事实发生，向公安机关、人民检察院、人民法院揭露和报告的行为。举报是指单位或者个人向公安机关，人民检察院、人民法院检举、揭发犯罪嫌疑人及其犯罪事实的行为。控告是指被害人就其人身权益、财产权益遭受不法侵害的事实及犯罪嫌疑人的有关情形，向公安司法机关进行揭露与告发，要求依法追究其刑事责任的诉讼行为。报案与控告的区别在于报案不能明确提供犯罪嫌疑人的详细情形，控告和举报的区别在于控告是由受所控罪行直截了当侵害的人提出，举报则绝大多数是与案件无直截了当利害关系的单位和个人。因此A、C不是正确选项。按照《刑事诉讼法》第63条规定，关于有下列情形的人，任何公民都能够赶忙扭送公安机关、人民检察院或者人民法院处理：（l）正在实行犯罪或者在犯罪后即时被发觉的；（2）通缉在案的；（3）越狱逃跑的；（4）正在被追捕的。明显，甲的行为并非扭送，故本题应选B。6、聋哑被告人张某开庭审理前要求其懂哑语的妹妹担任他的辩护人和翻译。关于张某的要求，法院应当作出哪种决定？（刑诉法）A.准予担任辩护人B.不准担任辩护人C.准予担任翻译人员D.既准予担任翻译人员，也准予担任辩护人7、法律关系的内容是法律关系主体之间的法律权益和法律义务，二者之间具有紧密的联系。下列有关法律权益和法律义务相互关系的表述中，哪种讲法没有正确揭示这一关系？（法理学）A.权益和义务在法律关系中的地位有主、次之分B.享有权益是为了更好地履行义务C.权益和义务的存在、进展都必须以另一方的存在和进展为条件D.义务的设定目的是为了保证权益的实现【答案及解析】B权益和义务是法学当中最为重要的一对概念，在两者的关系中，权益具有最终的地位，义务始终是为权益服务的，这确实是“权益本位”思想。A讲明了权益和义务的地位有主次之分，是正确的。C讲明了两者互为条件，也是正确的。D讲明了设定义务的目的确实是保证权益的实现，是正确的。而B则认为享有权益是为了更好的履行义务，这违抗了“权益本位”的思想。1、按照公司法的规定，下列有关股份有限公司股份转让限制的表述中，错误的是（）。A.公司发起人持有的本公司股份自公司成立之日起l年内不得转让B.公司高级治理人员离职后l年内不得转让其所持有的本公司股份C.公司监事所持本公司股份自公司股票上市交易之日起1年内不得转让D.公司董事在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的25％【答案及解析】B本题考核股份有限公司股份转让的限制规定。按照规定，公司董事、监事、高级治理人员离职后“半年内”，不得转让其所持有的本公司股份。因此选项B的讲法是错误的。2、按照企业破产法的规定，下列关于债权人委员会的表述中，正确的是（）。A.在债权人会议中应当设置债权人委员会B.债权人委员会的成员人数最多不得超过7人C.债权人委员会中的债权人代表由人民法院指定D。债权人委员会中应当有1名债务人企业的职工代表或者工会代表【答案及解析】D本题考核债权人委员会的有关规定。按照规定，在债权人会议中“能够”设置债权人委员会，因此选项A的讲法是错误的；债权人委员会的成员人数最多不超过9人，因此选项B的讲法是错误的；债权人委员会中的债权人代表由债权人会议选任、罢免，因此C错，选D。3、2007年4月30日，甲以手机短信形式向乙发出购买一台笔记本电脑的要约，乙于当日回短信同意要约。但由于“五一”期间短信系统繁忙，甲于5月3日才收到乙的短信，并因个人缘故于5月8日才阅读乙的短信，后于9日回复乙“短信收到”。甲乙之间买卖合同的成立时刻是（）。A.2007年4月30日B.2007年5且3日C.2007年5月8日D.2007年5月9日【答案及解析】B本题考核以要约方式订立合同的成立时刻。按照规定，承诺生效时合同成立，承诺自通知到达要约人时生效，采取数据电文形式订立合同，该数据电文进入该特定系统的时刻，视为承诺到达时刻。本题中，甲于5月3日收到乙的承诺短信，现在合同成立。4、汇票的背书人在票据上记载了“不得转让”字样，但其后手仍进行了背书转让。下列关于票据责任承担的表述中，错误的是（）。A.不阻碍承兑人的票据责任B.不阻碍出票人的票据责任C.不阻碍原背书人之前手的票据责任D.不阻碍原背书人对后手的被背书人承担票据责任，【答案及解析】D本题考核转让了背书人记载“不得转让”汇票的法律后果。按照规定，背书人在汇票上记载“不得转让”字样，其后手再背书转让的，原背书人对后手的被背书人不承担保证责任（票据责任）。因此选项D的讲法是错误的。5、甲公司于2003年12月10日申请注册A商标，2005年3月20日该商标被核准注册。按照商标法的规定，甲公司申请商标续展注册的最迟日期是（）。A.2013年12月10日8.2014年6月l0日C.2015年3月20日D.2015年9月20日【答案及解析】D本题考核注册商标的续展。按照规定，注册商标的有效期为10年，自核准注册之日起运算。注册商标有效期满，需要连续使用的，应当在期满前6个月内申请续展注册；在此期间未能提出申请的，能够给予6个月的宽展期。本题中，核准注册之日为2005年3月20日，有效期满日为2015年3月20日，加上宽展期，甲公司最迟日期为2015年9月20日。6、按照专利法律制度的规定，某汽车制造厂完成的下列新技术成果中，可能获得有用新型专利的是（）。A.汽车新燃料B.汽车防冻液C.汽车发动机D.汽车节能方法【答案及解析】C本题考核专利权的客体。有用新型仅限于产品，不包括方法，因此选项D不属于有用新型；有用新型要求产品必须是具有固定的形状、构造的产品。气态、液态、凝胶状或颗粒粉末状的物质或者材料，不属于有用新型的产品范畴，因此选项A和B均不属于有用新型。7、某有限责任公司的股东会拟对公司为股东甲提供担保事项进行表决。下列有关该事项表决通过的表述中，符合公司法规定的是（）。A.该项表决由公司全体股东所持表决权的过半数通过B.该项表决由出席会议的股东所持表决权的过半数通过C.该项表决由除甲以外的股东所持表决权的过半数通过D.该项表决由出席会议的除甲以外的股东所持表决权的过半数通过【答案及解析】D本题考核公司为股东提供担保的事项。按照规定，公司为公司股东或者实际操纵人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。同意担保的股东或者受实际操纵人支配的股东不得参加表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。1、1997年5月，万达公司凭借一份虚假验资报告在某省工商局办理了增资的变更登记，此后连续四年通过了工商局的年检。2001年7月，工商局以办理变更登记时提供虚假验资报告为由对万达公司作出罚款1万元，责令提交真实验资报告的行政处罚决定。2002年4月，工商局又作出撤销公司变更登记，复原到变更前状态的决定。2004年6月，工商局又就同一咨询题作出吊销营业执照的行政处罚决定。关于工商局的行为，下列哪一种讲法是正确的？A．2001年7月工商局的处罚决定违反了行政处罚法关于时效的规定B．2002年4月工商局的处罚决定违反了一事不再罚原则C．2004年6月工商局的处罚决定是对前两次处罚决定的补充和修改，属于合法的行政行为D．关于万达公司拒绝纠正自己违法行为的情形，工商局能够违法行为处于连续状态为由作出处罚【答案及解析】A行政处罚法》第29条规定:“违法行为在两年内未被发觉的，不再给予行政处罚，期限从违法行为发生之日起运算。”本案中，万达公司的违法行为发生在1997年5月，而工商局四年都未发觉并让其通过了年检，明显，2001年7月工商局的处罚决定违反了行政处罚法关于时效的规定。故A项正确。按照《行政处罚法》第24条的规定，一事不再罚原则是指不得以同一事实和理由对同一违法行为处罚两次或两次以上。2002年4月工商局的决定不是行政处罚，“撤销公司变更登记，复原到变更前状态”不是行政处罚法规定的处罚种类，它只是与上一个行政处罚有连续性的行政处理决定，无所谓是否违反了一事不再罚原则。故B错误。至于C项，2004年6月工商局又就同一咨询题作出吊销营业执照的行政处罚决定，也违反了追究时效的规定。同时，行政行为一经作出，即具有确定力，非经法定程序不得变更。即使工商局先前的行政处罚有误，也应通过法定程序先行撤销，再作出新的处罚，而不能用另一个行政处罚进行默认的“补充和修改”。因此C项错误。关于D项，应当分清违法行为处于连续状态与违法行为引起的后果处于连续状态。万达公司连续4年通过年检，只是讲明其1997年5月的违法行为引起的后果处于连续状态，而其违法行为差不多终止，也不存在连续咨询题，工商局并不能对已过追诉时效的行为作出处罚，只能撤销原变更登记，故D项错误。2、法院在审理某药品行政处罚案时查明，药品监督治理局在作出处罚决定前拒绝听取被处罚人甲的陈述申辩。下列关于法院判决的哪种讲法是正确的？A．拒绝听取陈述申辩属于违反法定程序，应判决撤销行政处罚决定，并判令被告重新作出具体行政行为B．拒绝听取陈述申辩属于程序瑕疵，应判决驳回原告的诉讼要求C．拒绝听取陈述申辩属于违反法定程序，应判决确认行政处罚决定无效D．拒绝听取陈述申辩属于违反法定程序，应判决确认行政处罚决定不能成立【答案及解析】C《行政处罚法》第3条规定：“公民、法人或者其他组织违反行政治理秩序的行为，应当给予行政处罚的，按照本法由法律、法规或者规章规定，并由行政机关按照本法规定的程序实施。没有法定依据或者不履行法定程序的行政处罚无效。”第32条规定：“当事人有权进行陈述和申辩。行政机关必须充分听取当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据，应当进行复核；当事人提出的事实、理由和证据成立的，行政机关应当采纳。行政机关不得因当事人申辩而加重处罚。”同时，第41条又规定：“行政机关及其执法人员在作出行政处罚之前，不按照本法第三十一条、第十二条的规定向当事人告知给予行政处罚的事实、理由和依据，或者拒绝听取当事人的陈述、申辩，行政处罚决定不能成立；当事人舍弃陈述或者申辩权益的除外。”以上规定表明，行政机关在作出行政处罚之前听取被处罚人的陈述、申辩是法定程序，违反这些规定属于违反法定程序，而不是程序瑕疵。法院不能判决驳回原告的诉讼要求，选项B错误；因为违反法定程序的行政处罚无效，法院不能判决撤销行政处罚决定，并判令被告重新作出具体行政行为，选项A错误；而在行政诉讼法中，并没有“确认行政处罚决定不成立”的这一判决形式，因此选项D错误；按照《行政诉讼法讲明》第57条第2款规定：“有下列情形之一的，人民法院应当作出确认被诉具体行政行为违法或者无效的判决：……（三）被诉具体行政行为依法不成立或者无效的……。”本题中，药品监管局未听取被处罚人的陈述申辩即作出处罚决定，属于违反法定程序，应判决无效，因此选项C正确。3、《公务员法》制定颁布实施，下列讲法正确的是：A．小孙认为，法官的义务、权益和治理由《法官法》规定，不适用《公务员法》的规定B．小郑认为，公务员在定期考核中被确定为不称职的，应降职使用C．小吴认为，公务员经有关机关批准后能够兼#职并领取相应的酬劳D．小王认为，公务员在辞去公职或者退休的，两年内不得到与原工作业