职工持股制度研究样本

职工持股制度研究一、美国职工持股制度

（一）概况简介

职工持股制度最早来源于美国，[1]所谓职工持股制度（又译职工持股筹划EmployeeStockOwnershipPlans，简称ESOP），是指本公司职工通过贷款、钞票支付等方式拥有本公司股票，并委托给某一法人机构托管运作，该机构代表员工进入公司董事会，并按所持股份分享公司利润，参加公司治理制度。在上世纪50年代中期，被称为“职工持股之父”美国经济学家、律师路易斯·凯尔萨与她人合伙写了《资本家宣言：如何用借来钱使8000万工人变为资本家》和《两要素论》，她以为生产要素只有两种：资本与劳动。在正常社会经济运营中，任何人不但通过她们劳动获得收入，并且必要通过资本来获得收入，这是人基本权利，如果只是少数人掌握着资本，则经济发展好处只会落入少数人手中，依托劳动收入雇员，其生活水平则很难有较大幅度提高，致使社会分派不公现象日益严重。凯尔萨但愿能创立一种法律体系，使人们能同步获得劳动收入和资本收入，并能以某种方式“为占大多数、生来并没有资本人打开一条获得资本所有权道路”，使她们也可以得到一定数量资本，从而拥有一定生产性资源。[2]为此，她提出职工持股制度，并于1961年成立了“职工持股筹划发展中心”，并开办一家投资银行，专门支持职工持股筹划。凯尔萨将其理论于20世纪50年代中期付诸实践，70年代中期后，美国许多公司开始有筹划地组织实行。据记录，截止到，美国职工持股筹划已超过15000例，约有1000万职工参加，这些职工持有公司股票，已经超过2400亿美元。[3]

（二）重要形式

美国职工持股筹划发展到今天，已经浮现了各种各样形式，依照美国总会计办公室（GeneralAccountingOffice，GAO）关于ESOP报告（GAO，1986），职工持股筹划重要分为四种类型：已运用杠杆（leveraged）、可运用杠杆（leveragable）、不可运用杠杆（nonleveragable）以及可进行纳税抵免（taxcredit）。

1.已运用杠杆，是通过借款来购买雇主公司股份；

2.可运用杠杆是得到了借款授权，但没有被规定进行借款，且事实上没有借款；

3.不可运用杠杆，文献中不容许进行借款，实质上是一种股票奖励筹划；

4.可进行税收抵免，是指将符合一定条件投资额捐赠给ESOP，可以享有附加投资税收减免。

在这几种形式中，已运用杠杆ESOP是美国职工持股筹划最典型形式，其实行程序是：一方面，拟实行职工持股筹划公司建立雇员持股筹划信托基金会；另一方面，金融机构贷款给基金会，设立基金会公司为该贷款提供担保；再次，基金会用贷款购买公司股份，基金会获得股份后，先置于一种悬置账户上；然后，公司按一定比例捐赠钞票给基金会，基金会用公司捐赠归还银行贷款；最后在贷款归还后将股份量化到参加职工持股筹划职工。

（三）法律规定

在国家层面上，美国对ESOP立法是从1974年《职工退休收入保障法》开始。该法关于ESOP重要条款涉及两项内容：一是对ESOP设计，二是公司贡献给ESOP用于偿还银行本金与利息获得税收豁免。此后，1975年《减少税收法》、1976年《税收改革法》、1981年《经济恢复法》以及1986年《税收改革法》进一步全面刺激了ESOP发展。依照这些法律规定，ESOP内容有：[4]

1.关于持股职工。法律对实行职工持股筹划公司，规定在自愿基本上让尽量多职工参加其中，只有70%以上非高薪职工参加，且非高薪职工参加筹划所得平均收益达到高薪阶层参加该筹划平均收益70%以上，公司才干享有税收有关优惠。参加职工持股筹划职工范畴限于在本公司工作1年以上、年满21岁本公司职工。所谓本公司职工，是指在本公司和公司分支机构、全资附属公司工作正式职工、本公司董事和监事以及公司派往子公司、关联公司工作，劳动人事关系仍在本公司职工。

2.关于职工股份。原则职工持股筹划必要成立信托基金会，由基金会统一购买公司股份，在股份分派到职工个人手中之前，由基金会行使职工股份股东权；在分派到职工个人手中之后，可以由职工本人行使股东权，也可以委托基金会行使股东权。职工股份获得和股东权受到多方面限制，这涉及：第一，股份获得限制，职工要想获得她在职工持股筹划中应得份额，要么工作满5年，在此期间离开公司得不到股票或钞票；要么在3年之后获得其应得份额20%，7年后获得其所有份额。第二，收益限制，参加职工持股筹划个人，每年从中得到收益不得超过其工资总额25%。第三，表决权限制，职工个人股东对于非公开公司，投票权仅限于公司重大问题，对于其她某些问题，普通由基金会代行投票权。第四，转让限制，职工股份普通不得自由转让和继承，职工退休、离职或死亡，股份由公司回购。

3.关于税收优惠。为了勉励实行职工持股筹划，美国法律从多方面予以税收优惠：第一，对于参加职工持股筹划职工，在股份从信托基金分派给职工之前，其所得收益是免税，当职工离开公司或退休时得到股份享有税收优惠。第二，对实行职工持股筹划公司，在偿还职工持股筹划贷款本金时，其相称于职工工资总额25%某些可以减税，对分派给职工持股筹划股份收入可以减税。第三，对职工持股筹划贷款者，发放职工持股筹划贷款所得利息50%免征联邦所得税。第四，对于向职工持股筹划出售股份非公开公司股东，当她们把股份卖给职工持股筹划，使职工持股筹划拥有30%以上股份，且其出售股份所获资产用于国内再投资，则缓征其出售股份时资产收益税。

（四）现实意义

职工持股制度实行，使职工得以股东身份分享公司利润，增长了其对公司利益归属感和认同感。美国实践表白，其对公司乃至社会具备多方面现实意义：[5]一方面，在一定限度上缓和了社会分派严重不公、劳资矛盾尖锐问题，改进了生产关系。另一方面，提高了劳动生产率，增长了职工收入，增进了公司发展。据记录，实行ESOP公司，其平均利润率比同类公司高出50%，劳动生产率高出30%，平均工资高出25～60%。[6]第三，为美国公司管理提供了一种新模式，使职工从一种被动被管理者转变为一种积极自我管理者。第四，引起了社会保障方式改革，使职工个人将来养老保险收入多少与公司经营好坏和个人努力限度直接相联系，这就使职工更加努力工作。第五，增强了公司抵抗“敌意收购”或兼并能力。诚如美国学者考雷·尔森指出，“职工所有制好处是增进了劳资两个方面关系。强调了职工更多地参加工作积极性。职工更多地参加被证明是一种职工协助公司发展有效机制。……这些公司职工比较老式所有制公司职工更乐意参加管理。”

二、中华人民共和国职工持股制度

（一）概况简介

此方式产生于80年代公司改制初期股份制，产生目是为了增强公司凝聚力，最早股份制立法是1986年国务院《关于深化公司改革增强公司活力》，此后，某些法律法规中提出职工持股。1992年国家体改委等颁布《股份有限公司规范意见》将职工持股规定为个人股中我司内部职工投资形成，定向募集公司内部职工认购股份，不得超过公司股份总额20%；社会募集公司我司内部职工认购股份，不得超过公司向社会公众发行某些10%。此后，国内各地陆续出台职工持股法规和政策。1993年，国家体改委颁布了《定向募集股份有限公司内部职工持股管理规定》和《关于募集股份有限公司向职工配售股份补充规定》，提出“定向募集股份公司应坚持国家股、法人股、内部职工股，同股同利以及与国资募集股份一致原则”。1997年，中华人民共和国证监会颁布《关于股票发行工作若干规定告知》中规定，职工持股从配售之日起三年内不得转让，上市公司满三年后可以转让。但是，1994年6月，国家体改委告知各地方、部门及时停止审批定向募集股份公司，在规范内部职工股新办法出台之前，暂时停止职工内部股审批和发行。1998年，中华人民共和国证监会发告知停止上市内部职工股发行。2月，《国务院办公厅转发国家经贸委、财政部、人民银行关于进一步做好国有公司债权转股权工作意见告知》（国办发[]8号）中规定：“新公司进行工商注册登记时不得有职工持股，原公司在此之前已存在职工持股问题，由职工持股方案原批准单位商关于方面妥善解决。”至此，在立法上好像堵死了职工持股大门。

截止到当前，国内公司职工持股制度重要有四种形式存在：定向募集公司中内部职工股、非上市公司中内部职工股、上市公司中内部职工股和股份合伙制中内部职工持股。

（二）职工持股在国内新动向

如前所述，职工持股具备很强现实意义，“规范胜于防范”。5月23日，中华人民共和国人民银行行长周小川在“中华人民共和国经济高峰会”上提出：“股份制改革是金融改革主流方向，员工持股制是其中重要一项改革。”她同步表达，中华人民共和国公司改革方向是股份制改革，公司治理是股份制改革最核心内容，公司治理原则中不可缺少一项就是利益有关者安排问题。她在此处特别解释说，依照《公司法》明确规定，利益有关者更多是指职工。据周小川简介，当前，大量金融公司进行了股份制改造，国有商业银行股份制改造获得了重大进展，保险公司、证券公司等都在推动这一工作。在这些公司股份制改革中，有一某些公司已提出但愿可以采用职工持股筹划。[7]

9月16日，国务院国有资产监督管理委员会发文《关于规范国有公司职工持股、投资意见》（国资发改革[]139号）就国有公司（涉及国有独资和国有控股公司）职工持股、投资关于问题（国有控股上市公司实行股权勉励以及公司职工在证券市场购买股票除外）做出了详细规定：

1.积极推动各类公司股份制改革。放开搞活国有中小公司，勉励职工自愿投资入股，制定改制方案，要从公司实际出发，综合考虑职工安顿、机制转换、资金引入等因素。国有大中型公司主辅分离辅业改制，勉励辅业公司职工持有改制公司股权，但国有公司主业公司职工不得持有辅业公司股权。国有大型公司改制，要着眼于引进先进技术和管理、满足公司发展资金需求、完善公司法人治理构造，提高公司竞争力，择优选用投资者，职工持股不得处在控股地位。国有大型科研、设计、高新技术公司改制，按照关于规定，对公司发展作出突出贡献或对公司中长期发展有直接作用科技管理骨干，经批准可以摸索通过各种方式获得公司股权，符合条件也可获得公司利润奖励，并在本公司改制时转为股权；但其子公司（指全资、控股子公司，下同）改制应服从集团公司重组上市规定。

2.严格控制职工持股公司范畴。职工入股原则限于持有本公司股权。国有公司集团公司及其各级子公司改制，经国资监管机构或集团公司批准，职工可投资参加本公司改制，确有必要，也可持有上一级改制公司股权，但不得直接或间接持有本公司所出资各级子公司、参股公司及本集团公司所出资其她公司股权。科研、设计、高新技术公司科技人员确因特殊状况需要持有子公司股权，须经同级国资监管机构批准，且不得作为该子公司国有股东代表。

国有公司中已持有上述不得持有公司股权中层以上管理人员，自本意见印发后1年内应转让所持股份，或者辞去所任职务。在股权转让完毕或辞去所任职务之前，不得向其持股公司增长投资。已持有上述不得持有公司股权其她职工晋升为中层以上管理人员，须在晋升后6个月内转让所持股份。法律、行政法规另有规定，从其规定。

3.依法规范职工持股形式。国有公司改制，可根据《中华人民共和国公司法》等关于法律法规规定，通过向特定对象募集资金方式设立股份公司引入职工持股，也可摸索职工持股其她规范形式。职工投资持股应当遵循自愿、公平和诚实守信、风险自担原则，依法享有投资者权益。国有公司不得以公司名义组织各类职工投资活动。

4.明确职工股份转让规定。改制为国有控股公司，批准公司改制单位应根据关于法律、行政法规对职工所持股份管理、流转等重要事项予以明确，并在改制公司公司章程中作出规定。

5.规范入股资金来源。国有公司不得为职工投资持股提供借款或垫付款项，不得以国有产权或资产作标物为职工融资提供保证、抵押、质押、贴现等；不得规定与本公司有业务往来其她公司为职工投资提供借款或协助融资。对于历史上使用工效挂钩和百元产值工资含量包干结余以全体职工名义投资形成集体股权现象应予以规范。

此外，该意见还对国有公司职工投资关联公司行为、国有公司与职工持股、投资公司关系进行了规范。

可惜，“金融风暴”一势强过一势，使得中华人民共和国监管机构对金融公司采用了更为谨慎监管态度。12月5日中华人民共和国保险监督管理委员会发文《关于保险公司高档管理人员薪酬发放等关于事宜告知》（保监发〔〕112号），其第四条规定：“暂时停止实行股权勉励和员工持股筹划。在国家对金融公司股权勉励和员工持股政策颁布之前，各公司不得实行股权勉励或员工持股筹划。”1月13日，财政部发文《关于金融类国有和国有控股公司负责人薪酬管理关于问题告知》（财金[]2号），其第四条规定：“各国有及国有控股金融公司依照关于规定暂时停止实行股权勉励和员工持股筹划。在国家对金融公司股权勉励和员工持股政策发布之前，各国有及国有控股金融公司不得实行股权勉励或员工持股筹划。”

三、完善立法建议[8]

1.统一法律规范，建立统一完备职工持股法律体系。当前国内对职工持股法律规范存在两个问题：一是法律效力层级低，仅在规章层面上有零散规定；二是规范对象仅限于国有公司职工持股，而对大量存在民营公司难以合用。因而，解决此问题是当务之急。笔者以为，可以采用两种方案：一是在《公司法》中增长关于职工持股内容，二是单独立法，制定《职工持股法》，至少应由国务院统一制定《职工持股条例》。在笔者看来，由于职工持股制度需要国家在税收、信贷等方面支持，涉及面广且复杂，大大超过了《公司法》调节范畴，故单独立法比较可取。

2.在立法上，树立职工持股作为勉励机制和增强公司凝聚力理念。从世界各国经验来看，只有将职工持股作为调动职工积极性一种勉励手段，使职工与公司在所有制上共命运，才干起到增强公司活力作用。为此，在股份设立上要面向全体员工，体现按劳分派原则，并严格限制职工股上市和转让。由于，职工股一旦上市转让，职工将失去对公司关注和主人翁意识，职工和公司所有制共批准志将发生变化。[9]

3.在税收上提供优惠办法。税收安排是履行职工持股实践重要调节杠杆，也是有关立法建设中核心之一。政府为利益有关各方提供税收勉励是国外成功推动职工持股重要经验。各国尽管规定不一，但总体上都给持股职工或实行职工持股公司或提供贷款银行等金融机构赋予税收优惠，这是国外职工持股得以迅速发展重要因素。国内职工持股立法中应当充分运用税收杠杆，推动职工持股实践。例如，在3～5年内，对银行等金融机构为职工持股提供贷款利息收入，按一定比例免征所得税；对于职工股份分红用于归还银行贷款某些免征个人所得税；对于没有变现，不直接用于消费而用于公司投资职工股份分红，应免征个人所得税；对公司工资基金转为股份，也应享有税优惠等等。至于详细免税比例，应在充分考虑各种因素后拟定。

4.在职工持股获得方式上，变化单一化倾向，容许职工多渠道获得公司股份。参照西方国家经验，职工可以如下列方式获得并持有公司股份：职工直接用钞票购买公司股份；设立职工持股基金，资金可以来源于每月扣缴一定比例职工工资加上公司补贴一定金额，也可以像联邦德国依斯塔公司实行“沉默参加制”那样完全由公司提取一定比例利润构成，再用基金资金为职工购买公司股份；公司抽取一定比例利润或结余，或动用公司公益金获得公司股份免费分给职工。上述三种方式既可用来购买公司已发行股份，也可以用来获得公司为增资而新发行股份，固然也可以按现行作法那样在公司实行股份制改造时向公司投资而获得公司股份。

5.加强职工持股监督。为公平起见，法律应当规定职工持股额度。一是职工持股总额占公司股份总额比例应当合理。比例不应当太高，太高购股资金难以保证；也不应当太低，太低不能保证职工参加公司经营管理所必须权力（例如规定为20%～30%）；二是职工用于获得公司股份支出占职工收入比例也应合理，特别是对职工借（贷）款购买公司股份数额要予以限制，否则会影响职工生活。为保证职工持股目实现，法律对职工股份转让应予以较严格约束。职工股份可以采用记名股形式，规定在一定年限内不得转让，或者只容许在公司职工之间转让，也可以借鉴当前比较流行作法，设立职工持股会，容许职工股份通过职工持股会在公司职工之间转让流动。在分派红利和行使表决权方面，职工股应当与其她股份按照“同股同利，同股同权”原则享有平等待遇，不得享有特别权利，也不应受歧视。[10]

四、结语

中华人民共和国有中华人民共和国国情，任何一种制度要在中华人民共和国生根发芽，必要适合中华人民共和国国情。当下，在中华人民共和国尽管有些公司提出了职工持股筹划规定，到当前为止还没有实现，工作仍在推动之中。当前这方面进展反而处在相对落后状况在很大限度上是由于上世纪90年代初曾经浮现混乱。当时所浮现职工股、原始股，没有明确制度规定，并且公司重要是处在内部人控制状况，职工股操作或安排基本上由内部人掌控，同步又没有通过律师事务所提供法律服务和必要法