并购中的法律尽职调查样本

并购中法律尽职调查随着近年来中华人民共和国公司并购，特别是外资并购大幕拉开，并购作为公司投资一种重要形式也越来越多地成为中华人民共和国经济生活中备受瞩目一道亮丽彩虹。但是，在并购过程中，由于购并方疏忽，往往会导致这样那样纠纷，并给购并方带来损失。为了尽量减小和避免并购风险，在并购开始前对目的公司进行尽职调查（duediligence）是十分重要。尽职调查是一种非常广泛概念，但有两种类型尽职调查是非常重要，一种是证券公开发行上市中尽职调查；另一种是公司并购中尽职调查。前一种尽职调查行为比较容易受到注重，这重要是由于国内法律法规对证券公开发行上市过程中各中介机构应承担勤勉尽责义务有着严格规定，为了保证自己出具文献真实性和可靠性，各中介机构会自觉地去进行尽职调查。但在公司并购中，特别是在善意收购中，尽职调查往往不能受到应有注重。但是，作为可以核算目的公司资产状况一种重要途径和有利机会，尽职调查应当为买方公司所注重并由各中介机构采用积极态度和办法加以贯彻，以便在并购开始前尽量地理解更多事实状况，同步避免对买方公司利益导致损害。一、为什么要进行尽职调查尽职调查目是使买方尽量地发既关于她们要购买股份或资产所有状况，也就是那些可以帮她们决定与否继续进行并购程序重要事实。买方需要有一种安全感，她们需要知晓所得到重要信息能否精确地反映目的公司资产和债务状况。从买方角度来说，尽职调查也就是风险管理。对买方和她们融资者来说，购并自身存在着各种各样风险，诸如，目的公司所在国也许浮现政治风险；目的公司过去财务帐册精确性；购并后来目的公司重要员工、供应商和顾客与否会继续留下来；有关资产与否具备目的公司赋予相应价值；与否存在任何也许导致目的公司运营或财务运作分崩离析任何义务。卖方普通会对这些风险和义务有很清晰理解，而买方则没有。因而，买方有必要通过实行尽职调查来补救买卖双方在信息获知上不平衡。一旦通过尽职调查明确了存在哪些风险和法律问题，买卖双以便可以就有关风险和义务应由哪方承担进行谈判，同步买方可以决定在何种条件下继续进行收购活动。二、如何进行尽职调查尽职调查范畴很广，调核对象规模亦千差万别，从仅有一间房屋私营公司到办公地点遍及世界各地跨国公司。每一种尽职调查项目均是独一无二。但是，对于一项大型涉及多家潜在买方并购活动来说，尽职调查普通需经历如下程序：1．由卖方指定一家投资银行负责整个并购过程协调和谈判工作。2．由潜在买方指定一种由专家构成尽职调查小组（普通涉及律师、会计师和财务分析师）。3．由潜在买方和其聘请专家顾问与卖方订立“保密合同”。4．由卖方或由目的公司在卖方指引下把所有有关资料收集在一起并准备资料索引。5．由潜在买方准备一份尽职调查清单。6．指定一间用来放置有关资料房间（又称为“数据室”或“尽职调查室”）。7．建立一套程序，让潜在买方可以有机会提出关于目的公司其她问题并能获得数据室中可以披露之文献复印件。8．由潜在买方聘请顾问（涉及律师、会计师、财务分析师）作出报告，简要简介对决定目的公司价值有重要意义事项。尽职调查报告应反映尽职调查中发现实质性法律事项，普通涉及依照调查中获得信息对交易框架提出建议及对影响购买价格诸项因素进行分析。9．由买方提供并购合同草稿以供谈判和修改。对于规模较小交易而言，上述程序可以简化。普通，卖方（或者目的公司自身）会自行协助买方获得和审查有关文献资料，而不用聘请投资银行来进行协调工作。卖方也许不会将所有资料放在数据室中，而依照实际状况按照买方规定提供资料。在这种状况下，买方可准备一份详细清单索要关于资料，直到尽职调查完毕后来并且各方已就交易基本条件达到一致，方可进行并购合同草拟阶段。三、尽职调查过程中遵循原则在尽职调查开始之前，买方顾问应考虑如下几点：1．尽职调查着重点当开始一项尽职调查时，买方必要明确其尽职调查目的是什么，并向其专家顾问清晰地解释尽职调查中核心点。2．重要性买方和卖方律师要明确在进行尽职调查过程中什么层次资料和消息是重要，并拟定尽职调查过程着重于买方所要达到目的及从中发既关于法律事项。这一过程将明确也许影响交易价格各种因素。3．保密性在买方开始接触任何资料之前，卖方普通需要涉及尽职调查人承诺对其获得资料和信息保密，特别是那些接触秘密信息人员。但是，保密合同应当容许买方和其顾问就保密信息进行全方位讨论并提出建议。4．支撑性在一种大型尽职调查活动中，买方普通应促使其自己雇员和顾问及其她专家一起实行调查，更为重要是，要维持一种有序系统以保证整个尽职调查过程协调一致并始终专注于买方订立目的。四、法律尽职调查内容和法律尽职调查报告撰写1．法律尽职调查重要内容普通状况下，法律尽职调查应囊括如下几种方面：1）有关资产与否具备卖方赋予价值；2）卖方对有关资产与否享有完整权利；3）有关资产有无价值减少风险，特别是其中与否有法律纠纷；4）有无对交易标产生负面影响义务，如税收义务；5）隐藏或不可预见义务（如环境、诉讼）；6）公司/资产控制关系变化与否影响重要合同订立或履行；7）有无不竞争条款或对目的公司运营能力其她限制；8）重要合同中有无反对转让条款；9）有无其她法律障碍。下述因素亦应引起足够注重：1）有关交易行为与否需要获得任何政府部门批准或第三方批准；2）目的公司或资产商业运营与否有法律限制；以及3）由于购并与否会导致目的公司对员工任何义务（如养老金/退休金以及技术上补偿）。同步，由于资产并购和股权并购之间差别，尽职调查重点亦会有所不同，普通状况下，资产并购和股权并购区别如下：股权并购资产并购这一过程重要是目的公司股东将其出售其股本出售给买方资产并购则是目的公司自身资产给买方行为目的公司债务在并购后仍由目的公司承担随着目的公司资产转移而转移债务和义务相对较少目的公司权利在并购之后不会受到影响。买方应当注意公司章程中优先购买权条款及其她关于条款。资产权属和权利应在并购之后转移给买方。若有关权利涉及到与其她第三方合同（如抵押），则应获得该第三方批准。2．尽职调查报告撰写在完毕资料和信息审查后，买方聘请法律顾问将为买方提供一份尽职调查报告。法律尽职调查报告普通涉及如下内容：1）买方对尽职调查规定；2）律师审查过文献清单，以及规定卖方提供但未提供文献清单；3）进行尽职调查所做各种假设；4）出具尽职调查报告责任限制或声明；5）对审查过资料进行总结，对所涉及法律事项以及所有审查过信息所隐含法律问题评价和建议。法律尽职调查报告应精确和完整地反映其所根据信息。法律尽职调查有助于交易合约准备和谈判，对买方来说，在起草任何合同，特别是作出任何保证之前完毕尽职调查更为有利。在调查中发现风险和法律事项也许影响交易框架，通过事先察觉风险和法律问题存在，有关问题可以在合同中得到妥当解决，以免使其在交易完毕后成为争议标。并购中律师尽职调查随着国内《证券法》、《关于公司兼并暂行办法》、《关于出售国有小型公司产权暂行办法》等法规出台，公司间并购风潮方兴未艾，但由于国内处在市场经济初级阶段，旧体制依然留下许多残存，而国内又没有一套与国际上接轨、可以通行法规制度，从许多现行公司并购案例来看，其中存在法律缺陷较多，究其因素之一，是缺少律师参加其中尽职调查。那么，律师在公司并购中，应进行那些并购尽职调查呢？依照咱们对既有法律理解和实务经验，咱们以为，律师参加公司并购尽职调查，至少应涉及如下内容。一、对目的公司组织和产权构造进行调查所谓目的公司是指拟被并购公司，涉及所有制类型、公司性质，如：有限责任公司、合伙公司、合资公司或其他直接或间接拥有某种利益组织机构。对目的公司及其附属机构组织构造和产权构造调查，应涉及如下范畴信息资料：目的公司及其附属机构组织文献及补充条款、规章制度和补充文献。历次董事会和股东会会议记录、股东名单和已签发股票数量、未售出股票数量、股票转让记录、有关股东、或第三人订立关于选举、股票处置或收购合同、所有与股东沟通季度、年度或其他定期报告、从事经营业务范畴、经营范畴内经营名誉及纳税证明、关于涉及所有股东权益反收购办法所有文献。关于业务合并、资产处置或收购（不论与否完毕）所有合同、关于目的公司被卖方出售所有文献，涉及但不限于收购合同、与收购合同关于合同和关于收购、证券方面所有文献。二、对附属法律文献调查所谓附属法律文献是指目的公司及其附属机构，在并购前夕与关于公司、人员所订立各项契约。调查清这些文献，对于理解目的公司或有事务十分有益。这些附属法律文献重要有：目的公司所有附属机构（涉及不上市股票持有人、目的公司和附属机构中持有超过5％资本金股票人员）以及所有公司和其附属机构、合伙公司董事和经营管理者名单、所有公司与上述所列单位和人员订立书面合同、备忘录（不论这些文献当前与否生效）、关于分担税务责任合同、保障合同、租赁合同、保证书、征询、管理和其她服务合同、关于设施和功能共享合同、购买和销售合同、允许证合同。三、对目的公司债务和或有义务调查所谓债务和或有义务重要是指目的公司及其附属构造在并购前对外所发生债务以及也许发生义务。这些调查内容应涉及但不限于如下范畴：1、目的公司和附属机构所欠债务清单。2、证明借钱、借物等债务性文献以及与债权人协商补充性文献或放弃债权文献。3、所有证券交易文献、信用凭单、抵押文献、信托书、保证书、分期付款购货合同、资金拆借合同、信用证、有条件补偿义务文献和其她涉及到目的公司和附属机构收购问题、其她目的公司和附属机构有所有或某些责任等关于文献。4、涉及由目的公司、附属机构以及它们经营管理者、董事、重要股东进行贷款文献。5、由目的公司或附属机构签发公司债券和信用证文献。6、与借款者沟通或予以借款者报告文献，涉及所有由目的公司或其附属机构或独立会计师递交给借款者有关文献。四、对地方政府规定调查由于国内地区辽阔，各地状况差别较大，加之国内法律规定相对原则性，因而各地结合本行政区域实际状况往往制定了较多地方行政规章，这些规章对于并购公司而言往往难于理解，为此需要进行调查，这对于并购后公司发展具备重要意义。对地方政府规定调查重要涉及二类内容，第一是地方政府、部门对本行政区域内公司普遍规定如：反不合法竞争法、贸易政策、环保、安全卫生等规定。第二是地方政府、部门对公司特殊政策如：签发给目的公司和其附属机构各类允许证明复印件。所有递交给政府管理机构沟通报告和文献复印件。关于目的公司和其附属机构违背政府法规而收到报告、告知、函等关于文献。五、对税务政策调查此类调查应涉及：1、由目的公司制作或关于目的公司及其附属机构关于税收返还文献，最新税务当局审计报告和税务代理机构审查报告和其她有关函件。2、关于涉及税务事项与税务当局争议状况最后结论或有关材料。3、关于销售税、使用税、增值税等评估、审计文献。4、关于增值税安排、计算和支付、以及罚金或罚息文献。5、关于涉及目的公司公司间交易以及离开公司集团后公司间可清算帐户信息。6、关于目的公司涉及到公司间分派和义务信息。六、对目的公司财务数据调查财务数据是一种公司优良与否标志。但是，一种公司在经营中出于各种因素，其财务数据往往可以作出不同解决，因此有些公司财务数据并不真实反映公司实际状况。为此有必要对目的公司财务数据作必要调查。这些调查应当涉及但不限于如下资料：1、所有就目的公司股票交易状况向证券管理当局递交文献。2、所有审计或未审计过目的公司财务报表，涉及资产平衡表、收入报表、独立会计师对这些报表所出报告。3、所有来自审计师对目的公司管理建议和报告以及目的公司与审计师之间往来函件。4、内部预算和项目准备状况文献，涉及描述这些预算和项目备忘录。5、资产总量和可接受审查帐目。6、销售、经营收入和土地使用权。7、销售、货品销售成本、市场开拓、新产品研究与开发详细状况。8、形式上项目和也许发生责任平衡表。9、外汇汇率调节详细状况。10、各类储备详细状况。11、过去5年重要经营和帐目变化审查。12、采纳新会计准则对原有会计准则影响。13、目的公司审计师姓名、地址和联系方式。七、对目的公司已有管理和人才资源调查目的公司已有管理和人才资源是并购公司应十分注重一项调查，公司发展源动力其核心是人才与管理。为此，在这方面应调查信息资料需涉及如下范畴：1、目的公司及其附属机构既有重要人才个人档案。2、聘任合同资料3、政府劳动管理部门关于员工福利规定文献。4、保守目的公司机密、知识产权转让、竞业禁止条款合同。5、经营管理者和核心人员以及她们年薪和待遇状况。6、所有选取权和股票增值权价格细目表。7、员工利益筹划，如（1）退休金（2）股票选取和增值权（3）奖金（4）利益分享（5）分期补贴（6）权利参加（7）退休（8）人身保险（9）丧失劳动能力补贴（10）储蓄（11）离职、保险、节假日、度假和因病离职待遇。八、对法律纠纷状况调查诉讼或仲裁对公司而言，无论是作原告或是被告，往往都是出于无奈。就诉讼而言，对公司来说就意味着对公司经营威胁。这是并购公司必要考虑重要事项之一。在这方面，律师应作调查范畴为：1、列出正在进行、或已受到威胁诉讼、仲裁或政府调查（涉及国内或国外）状况清单，涉及当事人、损害补偿状况、诉讼类型、保险金额、保险公司态度等。2、所有诉讼、仲裁、政府调查关于文献。3、列出所有由法院、仲裁委员会、政府机构作出、对目的公司及其附属机构有约束力判决、裁决、命令、禁令、执行令清单。4、由律师写给审计师关于诉讼和其她法律纠纷函件。5、所有提出专利、商标和其她知识产权侵权行为函件。6、所有关于受到威胁政府调查或宣称目的公司违法函件。7、与否存在被进行反倾销调查状况。九、对资产状况调查对目的公司资产调查重要涉及：1、目的公司及其附属机构合法拥有或租赁拥有不动产，指明每一幅不动产所有权、方位、使用状况，如系租赁拥有，列出租赁期限、续签条件、租赁义务等状况。2、上述资产抵押、质押及其保险状况。3、出租或承租履行状况4、所有关于不动产评估报告。5存货细目表、6设备使用状况、7、关于有形资产收购或处置有效合同。十、对目的公司经营状态调查重要对目的公司近三年经营状态调查，重要涉及1、目的公司及其附属机构对外订立所有合同，涉及合资合同、战略联盟合同、合伙合同、管理合同、征询合同、研究和开发合同等。2、一定期期内所有已购资产供货商状况清单。3、重要购货合同和供货合同复印件以及价格拟定、有关条件及特许权规定阐明。4、所有市场开拓、销售、特许经营、分拨、委托、代理、代表合同复印件以及独立销售商或分拨商名单。5、目的公司及其附属机构产品消费者清单。6、关于存货管理程序阐明材料。7、目的公司在国内或地区内重要竞争者名单。8、目的公司产品销售过程中使用原则格式，涉及但不限于订购单、售货单、分派表格等。9、一定期期内对外作出关于产品质量保证文献。10、关于广告、公共关系书面合同和广告品拷贝。十一、对目的公司保险状况调查这里所指保险是指一种公司所参加广义保险，不但指一种公司参加财产保险，还涉及其所参加产品责任等保险。这不但可以反映一种目的公司财产保险意识，还可以反映其产品在市场中单位。因而，律师在这方面应调查范畴是：目的公司所参加所有保险合同、保险证明和保险单，涉及但不限于下列承保险种如：（1）普通责任保险（2）产品责任保险（3）火险或其她灾害险（4）董事或经营管理者责任险（5）雇员人身保险此外，尚有目的公司参加保险关于上述保险险种与否充分适当报告和函件，以及在这种保险单下权利保存、回绝补偿报告和函件。十二、实质性合同1、关于实质性合同履行过程中产生违约状况，影响或合理地以为会影响目的目的公司及其附属机构关于状况。2、其她某些上述事项中尚未列出实质性合同或合同，涉及但不限于：（1）需要第三方批准才干履行合同（2）作为筹划中交易活动成果也许导致违约合同（3）以任何办法在目的公司和其她实际和潜在竞争对手订立限制竞争和合同或谅解备忘录。十三、对环境问题调查环境问题重要是指目的公司产品对环境影响限度。在这方面重要调查：1、关于目的公司及其附属机构过去或当前面临环境问题内部报告。2、目的公司及其附属机构依照国家、省或本地政府环境部门或授权机构对产品影响环境所作陈述或报告复印件。3、针对目的公司和其附属机构关于环境问题作出通报、投诉、诉讼或其她相类似文献。十四、对市场开拓和价格问题调查目的公司与否有并购价值？并购后与否能达到并购盼望值？衡量原则之一是：目的公司市场开庭和价格限度。在这方面，律师应协助并购公司进行如下内容调查。1、来自消费者或竞争者关于价格问题投诉信或法律控告文献。2、为开发和实行市场开拓筹划或战略而准备业务筹划、销售预测、价格政策、价格趋势等文献。3、关于访问和征求消费者、供应商或分拨商意见报告。4、来自销售代理商竞争性价格或竞争性信息状况。5、公开或不公开价格清单。6、涉及价格或促销筹划交易告示。7、足以表白销售和购买原则条款和关于条件文献。8、关于价格浮动政策，如打折、合伙性广告等。十五、关于知识产权调查知识就是生产力。对公司而言这里知识重要是指一种公司所拥有技术能力，它涉及但不但限于商标。专利、专有技术和消化、运用技术能力。在这方面，律师调查重要涉及：1、所有由目的公司及其附属机构拥有或使用商标、服务标记、商号、版权、专利和其她知识产权。2、一种非法律技术性评估和特殊知识构成并在市场上获得成功知识性集成，如被采纳使用可行性研究报告。3、涉及特殊技术开发作者、提供者、独立承包商、雇员名单清单和关于雇佣开发合同文献。4、列出非专利保护专有产品清单，这些专有产品之因此不申请专利是为了保证它专有性秘密。5、所有目的公司知识产权注册证明文献，涉及知识产权国内注册证明、省注册证明和国外注册证明。6、足以证明下列状况所有文献：（1）正在向关于知识产权注册机关申请注册商标、服务标记、版权、专利文献（2）正处在知识产权注册管理机关反对或撤销程序中文献（3）需要向知识产权注册管理机关申请延期文献（4）申请撤销、反对、重新审查已注册商标、服务标记、版权、专利等知识产权文献（5）国内或国外回绝注册商标、服务标记利主张涉及法律诉讼状况。7、其她影响目的公司或其附属机构商标、服务标记、版权、专利、技术诀窍、技术或其她知识产权合同8、所有商业秘密、专有技术秘密、雇佣创造转让、或其她目的公司或其附属机构作为当事人并对其有约束力合同，以及与目的公司或其附属机构或第三者专有信息或知识产权关于合同。十六、对目的公司其她调查1、所有送交目的公司或其附属机构董事会关于非法支付或有疑问活动报告，涉及支付给政府官员状况。2、由投资银行、工程公司、管理征询机构、会计师事务所或集体机构对目的公司或其经营活动所作近期分析，如市场调研、信用报告和其她类型报告。3、所有涉及目的公司或其附属机构业务、经营或产品具备重要意义管理、市场开拓、销售或类似报告。4、所有目的公司或其附属机构对外发布新闻报道。5、所有涉及目的公司或其附属机构或它们产品、服务或其她重大事件报道和简介手册。6、任何依照你判断对并购者来说是重要、需要披露涉及到目的公司业务财务状况信息和文献。当律师为并购公司参加了上述并购尽职调查后，在此基本上起草关于并购法律文献，将对公司间有效并购大有裨益。公司并购中法律尽职调查随着国内经济市场化进程进一步加快，公司并购作为公司迅速扩张手段，此前所末有规模、速度、方式，得到了巨大发展。加上全球经济一体化进程和国内加入WTO影响，国内公司并购已经加入到全球并购浪潮之中。公司并购是项复杂经济活动，并购成功与否取决于众多因素，其中如何有效控制公司并购风险对并购成败起到核心作用。作为公司并购“防火墙”，尽职调核对于减少公司并购风险具备重要作用。尽职调查概念来自英美法，译自英文“DueDiligence”，原意是“恰当或应有勤勉”。尽职调查最早用于对证券市场上投资人保护，日后被移植到公司并购等交易中来，涉及法律尽职调查、财务尽职调查等。公司并购法律尽职调查是指律师对目的公司有关资料收集、审查和法律评价，其内容重要涉及调查目的公司设立和存续状况以及目的公司应承担或也许承担具备法律性质责任。律师通过调查目的公司主体资格、经营合法性、资产、债权、债务等状况真实信息，对目的公司现存和潜在法律风险作出职业判断，为委托方最后科学决策提供根据。依照法律尽职调查执行主体，可以将公司并购法律尽职调查分为由买受人执行尽职调查和出卖人执行尽职调查。买受人执行尽职调查目在于理解和避免风险以及拟定价格；出卖人执行尽职调查目则往往在于理解公司现状以及控制将向买受人提交信息内容及形式，其中也也许不乏粉饰目。由于在公司并购过程中买受人和出卖人处在信息不对称地位，买受人面临法律风险更大，其法律尽职调查也更加重要，特别可以协助买受人消除信息不对称，发现影响并购致命缺陷，有效控制并购风险，有助于买受人判断目的公司价值、制定谈判方略、协商交易条件和制定并购后整合方略。本文从买受人角度分析公司并购风险以及法律尽职调查范畴，从中找出难点问题并探讨其对策。一、公司并购重要风险公司并购法律尽职调查重要目的是发现、控制和减少并购风险。在公司并购中，买受人风险重要有如下几种方面：（一）合法性风险重要指目的公司设立和历史沿革合法性、重要资产合法性、经营合法性、公司运营和行为合法性等。（二）财务帐面价值与实际价值不一致风险公司并购中买受人获取目的公司控制权普通是通过股权交易完毕，股权价值最直接根据是经审计或评估公司净资产值。但公司账面净资产值与公司实际价值往往不一致，甚至差别较大。（三）或有负债风险或有负债指当前或过去行为或事实引起潜在义务，该潜在义务在将来发生与否以及承担成本具备不拟定性。或有负债会增长公司并购财务风险和经营风险，最后导致并购成本增长。（四）人力资源风险人力资源风险重要体当前两方面，一是公司因并购后丧失原有核心管理人员和技术人员风险；二是因工资水平，福利制度、员工构造、职工安顿等给并购后公司带来成本风险。（五）持续经营风险持续经营风险重要有：并购后丧失原重要供应商、销售商、客户风险；采购销售系统、采购营销政策重大调节风险；重大合同履行风险；出卖人或其关联公司或者目的公司原管理层同业竞争风险等。（六）其她风险其她风险涉及政治和政策风险、公司文化差别风险等等。二、公司并购法律尽职调查范畴为防范公司并购风险，公司并购对目的公司法律尽职调查至少应涉及如下范畴。（一）对主体合法性调查对目的公司主体合法性重要从两个方面进行调查：一是调查目的公司设立和存续合法性，涉及对设立程序、批准文献、出资内容及程序、营业执照年检状况等调查；二是调查目的公司与否具备从事营业执照所确立特定行业或经营项目特定资质，其经营方式与否符合关于法律、法规和规范性文献规定。（二）对股权合法性及股权权利限制调查股权合法性调查重要是审查目的公司股权设立合法性以及股权构造变动过程合法性，防止浮现因股权构造混乱、矛盾、不清晰或其设立、演变、现状不合法而影响或制约并购实行。股权权利限制调查重要涉及如下三方面：一是目的公司股权基于法律或政策上规定权利限制；二是公司章程对于股权转让、利润分派等权利限制，三是出资合同、股东间合同或安排、股权质押合同、股权托管或表决权委托合同等对目的公司股权限制。（三）对重要财产调查重要是核算目的公司各项财产权利与否有瑕疵，权利行使与否有所限制等，重要涉及对目的公司房屋和土地资产，机器设备等其她固定资产，商标、专利、软件著作权、特许经营权等无形资产财产权属及权利限制调查。特别应关注上述财产有无其她共同权利人、有无抵押或质押、有无关于处分权或使用权限制等。（四）对重大合同和债权债务调查对目的公司重大合同调查重要审查目的公司重大合同有效性、合同解除条款和违约条款、有无显失公平或重大风险条款、对目的公司控制权变化情形下特别商定等。在债权债务方面，重要调查目的公司金额较大应收、应付状况合法有效性；特别要审查目的公司所牵涉重大债务数额、偿还期限、有无逾期、担保状况以及债务合同中对目的公司财务状况或控制权变化情形下限制等。（五）对诉讼、仲裁和行政惩罚调查对诉讼仲裁和行政惩罚调查内容为对目的公司作为当事人或者对目的公司有重大影响、过去及当前所涉及或潜在诉讼、仲裁案件和行政惩罚事件尽职调查，重要涉及：一是与目的公司关于尚未了结或也许发生足以影响其经营、财务状况诉讼和仲裁状况；二是目的公司由于工商、税务、环境、质量、海关、劳动、卫生、消防、建筑、规划、安全等方面因素而受到过或正在接受相应行政惩罚，以及目的公司在上述方面守法状况。（六）对人力资源调查对目的公司人力资源调查重要涉及如下三个方面:一是对目的公司管理层和核心技术人员调查，涉及公司制度范管理架构图，重要管理人员简历及兼职状况，重要管理或技术人员与目的公司及此前工作单位订立劳动合同、保密或不竞争合同，目的公司核心管理、技术人员持股和奖励状况及有关筹划；二是调查目的公司员工构造、重要雇用或代理合同、员工和管理人员原则雇用合同；三是调查目的公司员工辞退安顿补偿原则、工伤补偿原则、工资水平和福利制度等。（七）对运营与管理制度调查目的公司运营和管理制度涉及公司章程、议事决策规则、重要管理制度。要注意目的公司公司章程和规则中所包具关于公司运营和管理程序信息，涉及公司股东、董事权力，公司重大事项表决、通过程序等。应当重点审核对本次收购交易而言，不存在程序上障碍（如反收购条款），或可通过一定方式消除程序上障碍，保证本次收购交易合法、有效。三、公司并购法律尽职调查难点和与对策公司并购法律尽职调查上述内容中，下列问题属于难点问题，需要采用特别对策。（一）或有负债或有负债是尚未发生义务，其将来与否发生具备不拟定性。导致或有负债因素各种各样，并购中出卖人往往具备隐藏或有负债事项心理，因而或有负债具备将来性、或然性、多因性和隐蔽性，是法律尽职调查难点。公司并购法律尽职调查中可以通过如下办法大体评估或有负债范畴。第一，调查公司合同和对外担保。考察合同合法性、分析合同违约条款以及违约状况，评估将来也许承担违约责任。考察对外担保合同并查询房屋、土地、车辆、设备、专利权、商标权等目的公司重要财产抵押或质押状况，评估担保债务之债务人履行债务能力，评估对外担保或有负债大体范畴。第二，调查目的公司在税务、质量、环境、劳动、业务主管部门等政府机构有无未决违法调查或惩罚程序，通过走访、质询等方式调查目的公司在税务、质量、环境、劳动、业务等方面守法状况。调查分析目的公司已发生和潜在纠纷关于资料，理解目的公司未决诉讼或潜在诉讼状况。通过上述调查，评估目的公司在诉讼、违法惩罚等方面或有负债。第三，依照目的公司业务性质，考察目的公司产品或服务，评估目的公司将来承担产品质量责任方面或有负债。第四，考察目的公司过去几年承担违约责任、担保责任、产品质量责任状况，客户投诉状况，诉讼和违法惩罚记录等。结合以上调查和公司业务增长状况，用历史推测办法评估目的公司或有负债发生也许和大体范畴。（二）目的公司实际价值公司账面价值与公司实际价值不一致，经常导致买受人对目的公司价值判断不精确，面临决策失误。笔者曾经作为出卖人律师参加一起重大跨国并购案例，目的公司财务报告过度低估了公司品牌、商誉和所控制上市公司股权巨大价值，买受人忽视这一事实，针对财务报告中细小问题过度纠缠，最后遗憾地错过了并购机遇。可见，调查判断目的公司实际价值是并购法律尽职调查重要方面。由于公司账面价值与实际价值背离因素多样性和专业性，目的公司实际价值判断也是法律尽职调查一种难点。律师可以通过如下途径从宏观上判断目的公司实际价值。第一，进行同业横向比较。相似行业公司产品周期、竞争环境及财务构造有相似之处，因而可以对同行业公司财务状况进行比较。当整个行业经营业绩下滑，而目的公司业绩却浮现大幅度上升时，即应谨慎分析目的公司财务真实性。从财务报表构造看，相似行业公司财务构造往往有一定相似性，如资产负债率、应收账款周转率等都带有一定行业特点，通过同行业横向比较，在某种限度可以获知目的公司财务指标可信度。第二，对目的公司进行历史纵向比较。目的公司往往会采用跨年度调帐办法粉饰财务报表。把目的公司提供财务报告与前几种会计年度财务报表对比分析，对判断目的公司财务报告真实性有一定作用。第三，对比重要财产账面价值与市场公允价值。由于会计准则作价规则多元化，往往导致目的公司重要财产账面价值与市场公允价值不符。因而，目的公司重要财产账面价值与市场公允价值进行比较，可以揭示目的公司真实价值。第四，关注目的公司关联交易。关联交易是集团运营重要特性之一，通过集团成员公司间关联交易可以粉饰目的公司财务指标，导致对目的公司实际价值误判。第五，关注目的公司软价值。目的公司品牌形象、公司文化、技术优势、市场份额、营销网络、客户群体、业务资质、人才储备、融资平台、发展前景和升值潜力等诸多因素无法体现为账面价值，而这些软价值往往又是目的公司最大财富。律师对公司账面价值与公司实际价值分析调查需要依托会计师专业评价为基本进行。（三）可持续经营目的公司采购渠道及采购政策、销售方略及营销网络、重点客户、非专利技术等对于目的公司并购后持续经营具备重要意义，也是法律尽职调查重点。但上述信息大都属于目的公司核心秘密，出卖人在买受人尽职调查阶段很少提供，由于竞争因素，甚至采用严格保密办法。因而，目的公司可持续经营性调查是公司并购法律尽职调查一种难点。这一难点可以通过如下办法予以解决：第一，关注目的公司采购和销售成本。通过对目的公司提供资料进行分析和对有关人员询问调查，考察目的公司采购和销售成本变化状况，如果采购或销售成本浮现较大波动，阐明其采购渠道、采购政策或营销网络、销售方略也许浮现了重大变化。第二，对目的公司业务量进行图表分析。通过对目的公司业务量图表分析，可以发现其业务变化规律。如果浮现异常变化，就要谨慎查明其变化因素。第三，关注目的公司重要合同。对目的公司重大采购合同、重大客户（或代理商）销售合同进行关注。调查到期合同续订或谈判状况，有无解约、违约等行为等。评估目的公司采购、销售渠道有无变化或者发生变化也许性。第四，走访重点客户。走访重要供应商和销售商，理解目的公司在采购或销售方面有无重大方略调节。第五，关注出卖人及其关联公司业务和技术变革。如果出卖人或其关联公司开展与目的公司相似业务，除考虑同业竞争法律风险以外，还要考虑目的公司进行技术甚至业务转移也许性。如果出卖人或其关联公司进行与目的公司技术类似技术变革，应警惕目的公司技术秘密与否已流失。（四）守法状况基于顺利出售目，出卖人很少对目的公司违法行为进行详细披露。但对于目的公司守法状况调查可以采用如下办法。第一，向目的公司所在地或重要业务所在地政府和各职能部门调取目的公司违法记录、投诉记录及有关备案登记资料。例如，税务部门纳税记录、惩罚记录；劳动部门劳动合同备案、投诉和惩罚记录；社保管理部门参保人员名单和社保费缴纳状况；环境部门环境验收备案状况、违法惩罚记录；业务主管部门投诉、惩罚、备案状况等。第二，走访有关当事人。例如，询问职工公司用工人数、工资、加班时间、加班费、社保金发放状况等；询问目的公司营业所在地单位和居民与否存在产生于目的公司环境侵害等。第三，将调查状况与目的公司提供信息进行对比。例如，销售额和利润与否与纳税额相吻合；公司员工名单和员工数与否与社保管理、劳动部门备案登记一致；与否所有项目均具备环境验收等手续等。由于公司并购业务是一种系统工程，存在诸多风险，需要通过法律尽职调查内容众多，也存在众多难点，买受人律师虽进行勤勉尽责法律尽职调查仍很难以穷尽并购有关风险。买受人可以规定出卖人作出不存在声明之外负债和违法行为承诺和保证方式加以控制有关风险。买受人在公司并购后发现目的公司存在出卖人声明之外负债和违法行为，由此导致法律责任应当按照出卖人和买受人商定由出卖人负责。公司并购中法律尽职调查公司扩张普通通过两种方式进行：一是通过引进投资者方式增资，涉及引进战略投资者或者风险投资者，发行股票也允许以以为是一种特别引进投资者方式；二是通过并购方式，并购涉及股权并购和资产并购。随着近年来中华人民共和国公司并购，特别是外资并购大幕拉开，并购作为公司投资一种重要形式也越来越多地成为中华人民共和国经济生活中备受瞩目一道亮丽彩虹。但是，在并购过程中，由于购并方疏忽，往往会导致这样那样纠纷，并给购并方带来损失。为了尽量减小和避免并购风险，在并购开始前对目的公司进行尽职调查（duediligence）是十分重要。公司并购是项复杂法律工程，并购成功与否取决于众多因素，其中，投资者对目的公司理解限度是众多决定因素中最为重要因素之一。因而，投资者必要对目的公司进行必要调查，理解目的公司各方面状况。这样调查工作往往不是投资者自己可以独立完毕，必要委托专业机构进行，例如委托律师调查目的公司主体资格、目的公司经营管理合法性、目的公司资产、债权债务等也许存在法律风险等等，委托资产评估公司对目的公司资产进行评估，委托财务征询公司或者其她专业机构对目的公司经营能力、经营状况、竞争能力等方面进行调查、评估，委托专业机构对目的公司技术能力进行调查、评估，委托环境评估机构对目的公司所涉及环保事项进行评价，等等。在实践中，这些调查被称之为“尽职调查(DueDiligence)”。然而，在并购实践中，某些初涉并购投资者或者目的公司对于尽职调查却结识不够。有些投资者盲目自信，仅凭自己对目的公司理解以及感觉就作出最后决定，成果步入地雷阵。有些目的公司管理者不理解尽职调核对于投资者重要性，也不理解尽职调核对于促成交易重要性，采用积极抵制或者悲观不配合态度，致使并购流产。因而，补上尽职调查这一课，对于成功进行并购至关重要。本文从法律角度谈谈尽职调查重要内容。第一、目的公司主体资格是尽职调查首要内容，必要调查目的公司设立程序、资格、条件、方式等与否符合当时法律、法规和规范性文献规定，如果涉及须经批准才干成立公司，如股份有限公司、外商投资公司、经营项目涉及经批准方可经营等等，还须查验其与否得到有权部门批准。同步还须查验目的公司设立过程中关于资产评估、验资等与否履行了必要程序，与否符合当时法律、法规和规范性文献规定，特别是涉及国有资产时更须特别小心。此外，还要查验目的公司与否依法存续，与否存在持续经营法律障碍，其经营范畴和经营方式与否符合关于法律、法规和规范性文献规定，等等。第二、目的公司重要财产和财产权利也是尽职调查重要内容之一，这往往也是投资者特别关注内容之一。对于目的公司财产调查重要体现为如下几种方面：目的公司拥有土地使用权、房产状况；拥有商标、专利、软件著作权、特许经营权等无形资产状况；拥有重要生产经营设备状况；上述财产与否存在产权纠纷或潜在纠纷；目的公司以何种方式获得上述财产所有权或使用权，与否已获得完备权属证书，若未获得，还需调查获得这些权属证书与否存在法律障碍；目的公司对其重要财产所有权或使用权行使有无限制，与否存在担保或其她权利受到限制状况；目的公司有无租赁房屋、土地使用权等状况以及租赁合法有效性；等等。第三、目的公司重大债权债务普通是投资者特别关注内容，也经常是陷阱所在。必要调查目的公司金额较大应收、应付款和其她应收、应付款状况，并且应当调查其与否合法有效；必要调查目的公司将要履行、正在履行以及虽已履行完毕但也许存在潜在纠纷重大合同合法性、有效性，与否存在潜在风险；必要调查目的公司对外担保状况，与否有代为清偿风险以及代为清偿后追偿风险；必要调查目的公司与否有因环保、知识产权、产品质量、劳动安全、人身权等因素产生侵权之债；等等。其中，对于担保风险、应收款诉讼时效以及实现也许性应予以特别关注；普通还需要目的公司股东或者管理层对债权债务特别是或有债权债务作出承诺。第四、目的公司诉讼、仲裁或行政惩罚也是应当予以注重内容。应当调查目的公司与否存在尚未了结或可预见重大诉讼、仲裁及行政惩罚案件；同步应当调查目的公司控股股东以及重要股东与否存在尚未了结或可预见重大诉讼、仲裁及行政惩罚案件，如果目的公司控股股东以及重要股东存在此类状况，其又不具备执行能力，就会对目的公司产生影响；与此有关联，应当调查目的公司控股股东以及重要股东所持目的公司股份有无质押；此外，还应当调查目的公司董事长、总经理与否存在尚未了结或可预见重大诉讼、仲裁及行政惩罚案件，由于如存在此类状况，也许会对目的公司生产经营产生负面影响。第五、目的公司税务、环保、产品质量、技术等原则对于某些特定目的公司而言也是尽职调查重要内容之一。在国内，存在名录繁多税收优惠、财政补贴，如果目的公司享有优惠政策、财政补贴等政策，该政策与否合法、合规、真实、有效应当予以关注。应当调查目的公司生产经营活动和拟投资项目与否符合关于环保规定，有权部门与否出具意见，目的公司产品与否符合关于产品质量和技术监督原则；目的公司近3年有否因违背环保方面以及关于产品质量和技术监督方面法律、法规和规范性文献而被惩罚。以上提及尽职调查内容是绝大多数并购活动中会涉及到，而对于某些特定行业、特定背景目的公司则要有针对性地制定尽职调查筹划，进行详尽、全面、谨慎调查。公司并购中法律尽职调查实务一、公司并购是项复杂法律工程，在并购过程中，由于购并方疏忽，往往会导致这样那样纠纷，并给购并方带来损失以致失败，公司并购要获得成功取决于许多因素。但是，收购方对拟收购目的公司信息理解限度是最为重要因素。为了尽量减小和避免并购风险，在并购开始前对目的公司进行调查是十分重要，其目是理解目的公司各方面状况。这样调查工作比较专业，需要委托专业机构进行，其普通涉及委托律师调查目的公司主体资格、目的公司资产有无设定抵押、存在债权债务等法律风险；委托财务公司对目的公司财务报告进行分析，分析她赚钱能力，分析财务报表真实性；委托环境评估机构对目的公司所涉及环保事项以及也许带来损失进行评价；对目的公司业务尽职调查就是分析其业务，收购之后，能不能达到业务整合目。对目的公司人力资源调查，人力资源调查涉及两个方面，一种是管理层人员组合与水平，二是职工人员状况与工作水平等等。这些不同类型调查被总称为“尽职调查(DueDiligence)”。此外，有人将资产评估公司对目的公司资产评估作为尽职调查，笔者以为从严格意义上来说，这并不是尽职调查，而仅仅是为双方交易价格找一种比较客观根据，特别在收购国有公司时，资产评估是一种必经程序。在上述几种尽职调查中，法律尽职调查是最重要，也是最基本调查。在收购前，出让方普通会对目的公司存续与经营风险和义务有很清晰理解，而收购方则没有。通过实行法律尽职调查来可以补救收购方与出让方在信息获知上不平衡。并且，负责进行法律尽职调查律师会依照调查获得信息，告知收购方拟收购目的公司存在哪些风险，哪些义务等法律问题，这些风险与义务承担将成为收购与出售目的公司双方在谈判收购价格时重要内容，有时，当获知风险和义务难以承担时，收购方并购会积极放弃行为，由于她明白，进行该项并购将带来更多损失，而不是利益。二、法律尽职调查重要内容与分析法律尽职调查就是为了获知目的公司重要信息并以此判断收购中风险。这些风险就是普通所说公司并购中存在各种陷阱———注册资本出资局限性陷阱、债务黑洞陷阱、担保黑洞陷阱、工资福利承担陷阱、违法违规历史陷阱、税务陷阱、环保陷阱等等。避免不了这些陷阱，收购完毕后收购方就会发现所收购公司不是想象中能为其创造价值资产，而是一种烫手火球。法律尽职调查涉及如下重要内容(以一份简要范本为例)：一、审查拟收购目的公司合法主体资格审查目的公司主体资格是为了保证交易合法有效，即交易方是合法存在，具备进行本次交易行为能力。对目的公司主体合法性调查重要涉及两个以便：一是其资格，即目的公司与否依法成立并合法存续，涉及其成立、注册登记、股东状况、注册资本交纳状况、年审、公司变更、有无吊销或注销等。二是其与否具备从事营业执照所确立特定行业或经营项目特定资质，如建筑资质、房地产资质等二、审查目的公司资产及财务状况这里重要是核算目的公司各项财产权利与否有瑕疵，与否设定了各种担保，权利行使、转让与否有所限制等。另一方面是审察目的公司各项债权实现与否有保障，与否会变成不良债权等，以保证收购方获得