我国民事证据保全制度的缺陷及其完善样本

民事证据保全制度缺陷及其完善作者朱志梅南昌大学09级法律研究生（法学）内容摘要：国内民事诉讼法对证据保全制度规定极为零散、简陋，且未形成较为合理体系。这对保护当事人诉权，维护法律公正导致了严重影响。本文将从分析国内现行民事证据保全制度规定及其存在缺陷出发，并提出关于完善民事证据保全制度几点详细建议。核心词：证据保全诉前证据保全证据保全程序证据保全是民事证据法领域重要制度之一，是指在证据有也许灭失或后来难以获得状况下，人民法院依照当事人申请或者依职权积极采用办法对证据进行保护一项办法。由于时间因素或某些证据特性，证据有也许会遭到毁损、灭失、涂改，这将会给当事人举证证明自己主张，以及法院查明案件事实真相导致无法弥补损失。因而，证据保全制度作为一种固定和保存证据重要办法，对保证民事诉讼活动顺利进行及保护当事人合法权益都具备重要意义。一、国内民事证据保全制度详细规定当前，国内法律对证据保全制度规定较为简朴，法律条文上仅有《民事诉讼法》第七十四条、第二十四条，对证据保全启动条件、启动主体、保全办法做了某些简陋规定。除此之外，在某些特别法中，如对海事证据保全、知识产权证据保全做了某些零散规定。（一）证据保全制度合用条件依照民事诉讼法第七十四条规定可以看出，对于证据保全范畴界定极为有限，仅限于“证据也许灭失或者后来难以获得”。合用证据保全制度证据必要满足，导致证据灭失、变形、毁坏等危险必要使客观存在。同步这些证据还必要满足与诉讼或其她法律行为关于联性，与要证明事实具备有关性，可以证明案件事实。此外，为了保护对方当事人因错误证据保全而受到损害或不利，国内有关法律还赋予了法院对申请人提供证据保全担保自由裁量权。（二）证据保全制度启动主体国内证据保全主体重要有两类：人民法院和当事人。当事人在符合证据保全制度合用条件下，可以向公证机关、人民法院递交证据保全申请书。对申请证据保全收费和费用分担未见明文规定，但司法实践中，普通规定证据保全申请人预交一笔参照被保全证据财产价值保全费。由于法院在诉讼中是处在中立态度，起居中判决作用。因而了，法院依职权证据保全条件限制比较多。法院依职权证据保全普通是当事人无法通过其她手段获得证据状况下实行。（三）证据保全制度程序国内民事诉讼法对证据保全程序规定较少且多为原则性规定。在《商标法》《著作权法》及关于防止专利侵权和海事诉讼特别法中，对证据保全程序作了更多细致规定，规定了当事人可以申请诉前证据保全。特别是海事诉讼中，当事人对于海事证据保全裁定不服，尚有权在收到裁定书之日起五日内向海事法院申请复议一次，使当事人可以对证据保全进行全力救济。二、国内民事证据保全制度缺陷综观国内现行对民事证据保全制度规定，证据保全范畴狭窄、条件苛刻、条文粗糙，未形成合理体系、程序简陋。（一）证据保全范畴太狭窄且条件过于苛刻在司法实践中，普通还规定“当事人无法通过其她手段获得证据”且提供证据线索和担保状况下才可申请证据保全。这对需要及时采用证据保全当事人而言更是雪上加霜。对有些证据，虽然不存在也许灭失或者后来难以获得状况，但这些证据却可以构成申请人对她人祈求权基本或她人对申请人祈求权基本或可以避免诉讼发生，对这些证据保全是很有必要。但很可惜国内有关法律却对此未进行规定。（二）证据保全程序简陋，不易于操作在证据保全程序上，国内《民事诉讼法》规定很少，并且多为原则性规定，操作性不强。只有特别程序法中，对证据保全制度程序作了某些零散、不系统地规定。如既未对证据保全管辖法院、当事人证据保全申请书内容格式作出规定，也未对详细执行证据保全裁定程序、证据保全程序保障进行规定。而特别法中某些规定又不能合用于普通民事案件，这会给司法实践带来操作上困难。（三）证据保全立法规定不系统，未形成合理体系对于证据保全规定，民事诉讼法规定相较于知识产权保护和海事诉讼却是那么简陋。而知识产权保护和海事诉讼对证据保全规定却是很零散，不能形成系统地规范，指引证据保全进行。（四）证据保全类型单一、不科学从民事诉讼法规定可以看出，国内仅对诉讼中证据保全做了规定，而对诉前证据保全并未做规定，只是在某些特别法中做了规定。但证据也许灭失或后来难以获得状况既也许发生在诉讼之中，也也许发生在诉讼之前。只对诉中证据保全做规定是不合理。并且在司法实践中，对于诉前证据保全一律由公证机关进行也不能为合法权益受到侵害当事人提供足够救济。三、完善民事证据保全建议（一）、扩大证据保全合用范畴及规范其合用条件关于证据保全仅规定了一种情形，规定太粗糙单一，不利于证据保全制度实行。笔者以为可以借鉴大陆法系国家做法，对于证据保全合用，分为形式要件和实质要件。形式要件即是当事人应当向人民法院或有关机构申请证据保全事项，也就是明确证据保全内容、证据材料同案件事实联系和理由。实质要件就是当事人依法可以申请证据保全范畴事项。在既有法律规范基本上，建议增长“就拟定、事物之现状有法律上利益并有必要”这种状况下证据保全。这样可以更好地发挥证据保全功能，同步也可以达到避免纠纷作用。（二）增长对诉前证据保全规定证据保全应当包括诉前证据保全和诉中证据保全。在民事诉讼法中，增长对诉前证据保全规定，对于完善证据保全法律体系，维护当事人合法权益、增进法院审理案件均有积极意义。诉前证据保全申请应当是利害关系人。此外由于此潮流未进入诉讼阶段，利害关系人申请对的与否、与否起诉都不拟定，这对被申请人损害也许性是比较大。因而，此时应当规定诉前证据保全申请人必要提供担保。同步，针对国内司法实践中，普通诉前证据保全均由公证机关为主体，而公证机关却没有国家司法权和强制执行权现状。笔者建议，人民法院应当对公证机关采用证据保全办法进行支持。（三）完善证据保全程序法律对于证据保全程序未作细致规定，给司法实践带来了巨大不便，易导致司法混乱，还也许使得被保全证据材料失去了法律上效力。因而为了证据保全制度运营，必要要完善其详细操作程序。一方面，要拟定证据保全管辖。对此可以区别为两类。诉中证据保全应当由受理案件人民法院或者证据材料所在地或公证机关管辖；诉前证据保全则应当由证据材料所在地人民法院或其她对本案有管辖权或证据材料所在地公证机关管辖。另一方面，对于证据保全审查应当规定必要救济程序。规定若利害关系人或者当事人对证据保全裁定不服，可以申请复议一次，复议期间不断止裁定执行；如果当事人或利害关系人申请证据保全错误，应当补偿被祈求人或者利害关系人因而而遭受损失。参照文献：[1]王旺林，王劲松．知识产权诉讼中证据保全．人民司法（2）[2]江伟，吴泽勇．证据法若干基本问题法哲学分析．中华人民共和国法学（1）[3]何家弘，张卫平．外国证据法选取（下卷）．人民