解决建设工程纠纷法律制度-民事诉讼的当事人和代理人

2Z208022民事诉讼的当事人和代理人【案例】A建筑公司的资质等级较低。但经A建筑公司的介绍,B建筑公司最终承接了某建筑工程,并将该工程的部分非主体工程施工分包给了A建筑公司。由于发包人拖欠B建筑公司工程款,导致B建筑公司也拖欠A建筑公司的工程款项。为此,A建筑公司背着B建筑公司,以实际施工人名义单独起诉发包人,要求发包人直接向其支付工程价款。在法院审理过程中,发包人与A建筑公司双方达成调解协议,约定由发包人直接向A建筑公司支付工程款,然后在工程竣工结算时从给付B建筑公司的工程价款中扣除。法院根据该调解协议制作了调解书,经双方签字后生效。由于A建筑公司高估冒算工程量,导致发包人实际确认并支付的工程款远远超过A建筑公司应得款额,后在工程决算时B建筑公司发现了此事。问题：B建筑公司应如何维护自己的权益?

2Z208022民事诉讼的当事人和代理人【分析】近年来，在民事诉讼的司法实践中，一些当事人通过恶意诉讼或者利用调解进行诉讼欺诈，损害第三人合法权益的事项日益突出。我国《民事诉讼法》虽然确立了第三人参加诉讼的制度，但该制度的前提是第三人在本诉进行中知道该诉的存在，才可以参加诉讼以保护自己的权益；无论是有独立请求权的第三人还是无独立请求权的第三人，在很多情况下往往不知道诉讼的存在，尤其是当事人以恶意串通、虚假自认等方式损害第三人权益的，第三人更是无从知道，也就无法参加诉讼以维护自己的权益。在本案中，由于发包人与A建筑公司双方串通进行调解，且在调解书生效后又自行履行，B建筑公司不知晓亦无法提出异议，导致自身利益受损。2Z208022民事诉讼的当事人和代理人【分析】我国《民事诉讼法》规定了第三人撤销之诉，即：第三人因不能归责于本人的事由未参加诉讼，但有证据证明发生法律效力的判决、裁定、调解书的部分或者全部内容错误，损害其民事权益的，可以自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起6个月内，向作出该判决、裁定、调解书的人民法院提起诉讼。据此，B建筑公司可以自知道或者应当知道该调解书事由之日起6个月内，向作出调解书的人民法院提出撤销该调解书的诉讼，以维护自己的权益。

【案例8-13】根据传统的合同相对性原理，分包商被拖欠工程款时，只能状告总承包商而不能直接状告拖欠工程的发包人，但2005年1月1日起施行的最高人民法院新司法解释对此有了新解。江苏省海安县法院审结的一起建设工程施工合同纠纷案中，一审判决被告王某(总承包商)给付原告彭某(分包商)建设工程款20408.26元，同时责令被告某部门(发包人)在其欠付总承包商的工程款范围内对原告彭某承担付款责任。【案例8-13】【案例概况】

1998年，被告某部门按上级政府要求承担15座旧桥梁重新修建的任务后，被告王某以某建设公司名义与该部门进行协商，双方达成施工承包合同，约定由建设公司为该部门承建15座桥梁的修建任务。王某承包上述工程后，又与原告彭某商定，并以建设公司的名义分别于2000年6月25日、同年10月10日及同年12月15日与彭某签订承包合同书各一份，共约定彭某分包3座桥，并约定3座桥梁工程的总造价为38100元。合同签订后，彭某组织人员对3座桥梁实施了施工。其承建的3座桥在合同签订次年即陆续完工交付，并投入使用。施工过程中，彭某从王某处已结得工程款3591.74元，尚欠工程款34508.26元，王某未能及时支付。2002年春节前，彭某为解决民工工资问题曾向有关部门进行反映，经协调彭某先后数次直接从发包部门预付工程款累计14100元，余欠工程款为20408.26元。2002年5月1日，王某以建设公司法定代表人的身份向彭某发出信函，对未能及时给付工程款表示遗憾，认为未能及时给付系有关单位领导的行为所致。彭某追索工程款多年未果，引发诉讼。

【案例8-13】【法院判决】

案发后查明,2004年1月11日，王某以建设公司的名义与发包部门签订备忘录一份，该备忘录载明：双方总工程款为364900元，发包部门尚欠建设公司工程款38400元。原告彭某向法院提出诉讼时，将建设公司列为被告。经向工商部门查询发现，建设公司未到工商部门依法进行登记。为此，彭某以建设公司不具备法人资格，不能承担民事责任为由，申请变更行为人王某作为被告参加诉讼，同时申请追加工程发包人某部门作为被告参加诉讼。【案例8-13】【法院判决】

原告彭某诉称：“被告王某假借某建设公司名义与发包人某部门达成15座桥梁的总承包协议后，又将其中的三座通过协议分包给我；但我按照协议施工完毕数年之后，仍被拖欠工程款20408.26元，经多方交涉无结果；现请求法院判决被告王某、某部门向我支付上述工程款，并相互承担连带责任。”被告王某辩称：“我单位是1998年按上级的要求组建的联营企业，我本人并不是法定代表人；由于在实际施工过程中相关人员存在违法乱纪的行为，造成我单位严重亏损，资产和债权严重流失；我为此已多次向有关部门做过反映，至今没有结果；现请求法院驳回原告彭某对我的诉讼请求。”被告某部门辩称：“我单位尚欠工程款是事实，但拖欠的责任不在我单位，且原告彭某与我单位并无直接的合同关系，请求法院依法判决。”【案例8-13】【法院判决】

海安县法院审理后认为，被告某部门将其承担的建桥工程发包给未经工商登记的建设公司进行施工，被告王某又以建设公司名义将部分工程分包给原告彭某个人施工，双方所签订的承包合同违反法律、行政法规的强制性规定，属无效合同。行为人王某(被告)以至今未经工商登记的公司的名义进行民事活动，因此引发的民事责任应由其本人承担。鉴于彭某按合同约定完成了施工任务，工程已交付使用，且王某、某部门对其施工质量未提出异议，故彭某要求王某支付工程款的请求依法应予支持。某部门作为施工项目的发包人，依法应在欠付承包商王某的工程款范围内对彭某承担责任。根据《合同法》和最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的有关规定，作出了前述判决。【案例8-13】【案例评析】

本案主要涉及建设工程分包纠纷的法律适用问题。所谓分包，是指从事工程总承包的承包人将所承包的建筑工程的一部分发包给具备相应资质的承包单位的行为。法律允许分包，但是分包必须遵循一定的规则进行否则即构成违约或者违法行为，甚至合同无效分包必须遵循的规定：一是总承包合同必须是有效合同；二是承包人分包时必须分包给具有相应资质的分包单位；三是分包必须基于合同的约定或者取得发包人的许可；四是施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成；五是分包只能进行一次，不得层层分包。本案被告王某以未经工商登记的企业名义实施民事活动，而原告彭某不具备分包工程的相应资质，因而不仅总承包合同无效，而且分包合同无效。这就产生3个问题：①分包无效的法律后果问题；②所谓承包单位建设公司的法律责任由谁承担的问题；③能否要求拖欠工程款的发包单位承担法律责任的问题。【案例8-13】【案例评析】

关于本案分包无效的法律后果问题。《合同法》第52条规定，有下列情形之一的，合同无效：(五)违反法律、行政法规的强制性规定。该法第279条同时规定，建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。建设工程竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。2005年1月1日起施行的最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第1条规定，建设工程施工合同具有下列情形之一的，应该根据合同法第52条第(五)项的规定，认定无效：(一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的。该解释第2条同时规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程款的，应予支持。根据上述法律和司法解释的精神，分包合同即便无效，只要建设工程经竣工验收合格的，仍应参照合同约定支付工程款。

【案例8-13】【案例评析】

关于所谓承包单位建设公司的法律责任由谁承担的问题。最高人民法院《关于适用中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第49条规定，法人或者其他组织应登记而未登记即以法人或者其他组织名义进行民事活动，或者他人冒用法人、其他组织名义进行民事活动，或者法人或者其他组织依法终止后仍以其名义进行民事活动的，以直接责任人为当事人。故本案应列行为人王某为被告。关于能否要求拖欠工程款的发包单位承担法律责任的问题。根据传统理论和法律规定，合同行为具有相对性，发包商和承包商属于一层法律关系，承包商和分包商属于一层法律关系；一旦发生拖欠工程款行为，分包商只能向承包商追索而不能向发包商直接追索。【案例8-13】【案例评析】

但近年来由于层层拖欠工程款引发的民工工资纠纷日益增多，严重影响社会稳定和构建和谐社会目标的实现，引起社会各界特别是司法界的广泛关注，