第三章 合同的内容和形式

合同法

第三章

合同的内容和形式

教学目的和要求：

通过本章的学习，了解合同内容、合同形式的概念；理解合同内容与合同条款、合同权利义务相互间的关系；了解合同形式对合同成立、合同生效的影响；掌握合同权利的概念和特征；理解合同的义务群；掌握草拟合同条款的知识。

教学重点和难点：

合同条款、免责条款、格式条款、合同形式的种类和效力

第一节合同的内容一、合同权利（一）概念：合同权利，又称合同债权，是指债权人根据法律或合同的规定向债务人请示给付并予以保有的权利。（二）权利内容1.请求履行的权利；2.保全债权的权利；3.请求保护债权的权利；4.处分权能。二、合同义务

（一）概念：合同义务也就是合同债务，相对于权利而言的，是合同当事人依据法律和合同的约定而产生的义务。（二）合同义务的分类1、约定义务和法定义务；2、主要义务和次要义务；3、给付义务和附随义务；（1）给付义务可分为主给付义务与从给付义务

主给付义务，简称为主义务，是指合同关系所固有必备，并用以决定合同类型的基本义务。（直接影响到合同当事人的订立合同的目的的义务）从给付义务，简称为从义务，是不具有独立的意义，仅具有辅助主给付义务的功能，其存在的目的，不在于决定合同的类型，而在于确保债权人的利益能够获得最大满足的义务。（2）附随义务——合同当事人根据诚实信用原则产生的，根据合同的性质、目的和交易习惯所应当承担的通知、协助、保密等义务。附随义务与主给付义务的区别如下：A、主给付义务是依据法律的规定、当事人的约定或合同的性质产生，而附随义务是依据诚实信用原则所产生的义务；B、主给付义务自始确定，并决定合同类型。附随义务则是随着合同关系的发展而不断形成的，它在任何合同关系中均可发生，不受特定合同类型的限制C、主给付义务构成双务合同的对待给付，一方在对方未为对待给付前，得拒绝自己的给付。附随义务原则上不属于对待给付，不能发生同时履行抗辩权。D、不履行主给付义务，债权人得解除合同。反之，不履行附随义务，债权人原则上不得解除合同，但可就其所受损害，依不完全履行的规定请求损害赔偿。4、明示义务和默示义务其他分类不真正义务（间接义务）先合同义务、合同义务、后合同义务。第二节合同条款一、合同条款的概念和种类概念：合同条件的表现和固定化，使确定合同当事人权利和义务的根据。种类：必备条款和非必备条款格式条款和非格式条款实体条款和程序条款二、合同一般包括的条款合同法12条：合同一般包括以下条款当事人的名称或者姓名和住所标的质量和数量价款或酬金履行的期限、履行地点和方式违约责任解决争议的方法。注意：1.以上条款属提示性条款，非必备条款；

2.合同法第12条与第61条的关系；

3.合同法第62条的适用问题。例3-2-1

汉江边上某县城中甲为一建筑公司，乙为一专事挖河沙的公司。合同约定：（1）甲为乙河沙100车；（2）每车河沙价150元。问：该合同能否成立？例3-2-2

在上例中的合同订立后，在履行中甲主张合同中的“车”为东风大卡车的车皮，乙则主张应为本公司的农用四轮车的车皮。双方产生纠纷，甲诉至法院。法官丙认为：既然双方关于数量条款规定不明，现又存在争议，而数量条款规定不明，现又存在争议，而数量条款又为买卖合同的必备条款，故应认定合同无效。问：丙的意见是否有法律依据？例3-3-3：上例中双方的官司一直打到二审。二审主审法官丁发现买卖合同中另有一条款写明：由乙公司负责用自己的车队将河沙运至甲公司。经查证：乙公司拥有的车队全部是农用四轮车组成。于是丁在判决中确定：本案中的“车”应为农用四轮车。问：丁的判决有无道理？为什么？例3-3-4：设上例中丁未发现买卖合同中另有条款，但在法庭进行的调查取证中发现，甲、乙公司所在的汉江江边有许多挖河沙的公司和个人。依订立合同时的行情，一个农用四轮车的车皮的河沙价在140-160元之间，而一个东风大卡车的车皮的河沙价在280-300元之间。于是丁在判决中确认：甲、乙合同中的“车”应为农用四轮车。问：丁的判决有无道理？为什么？三、免责条款（一）概述1、概念：当事人双方在合同中事先约定的，旨在限制或免除其未来的责任的条款。2、免责条款的理论基础和作用：合同自由原则的体现，对鼓励交易，促进经济的发展有重要作用。但法律往往有一定的限制，目的在于保护弱者的地位和维护诚实信用原则，其客观结果是避免或减少损失的发生。3、特点（1）免责条款是一种合同条款，是合同的组成部分；（2）免责条款是事先约定的；（3）目的是为了减轻（限制）或免除当事人未来的所应负的责任。（二）免责条款的生效要件（理解合同法53、52、40条）不违反法律、行政法规的强制性规定和社会公共道德下的合意。注意：对免责条款效力的限制1、免责条款不得违反法律、行政法规的强制性规定。（52条第5款合同无效的规定）；2、免责条款不得免除造成对方人身伤害的责任（无论是故意、重大过失还是一般过失造成的，一律无效；值得商榷）3、免责条款不得免除因故意、重大过失造成对方财产损失的责任4、格式化的免责条款，不得不合理地免除条款制作人的责任、加重对方责任、排除对方的主要权利。四、格式条款（一）概念：是当事人为了重复使用而预先拟订，并在订立合同时未与对方协商的条款。（二）特点：1、格式条款由当事人一方预先拟订，相对人只能接受，没有协商的余地；2、相对人为不特定的多数人3、在一定时期内重复使用，不因相对人的不同而有所区别。（三）提供格式条款一方的义务1、遵循公平原则确定双方当事人的权利义务2、提示义务；3、说明义务；格式条款的相关法条第三十九条

采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。例3-2-5

甲新购一辆汽车，头了乙保险公司的汽车险。后来有一天，甲在驾车正常行驶过程中，汽车由于自燃原因引起爆炸，汽车报废。甲请求乙赔付，乙拒绝，称保险合同中第39条规定：“汽车由于自燃原因引起的损害，保险公司不承担赔偿责任。”甲不服，诉至法院请求乙赔付。审理过程中，乙无法举证自己在缔约时曾提醒甲注意第39条并就第39条做了说明。于是法院判决支持加的诉讼请求。问：法院判决有无法律依据？为什么？（四）无效格式条款1、免除因故意或重大过失造成对方财产损失所应承担的责任的；（53）2、免除造成对方人身伤害所应承担的责任的；（53）3、提供格式条款的一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的；（40条）4、有合同法第52条规定情形的。（五）格式条款的解释1、按通常理解予以解释；2、对格式条款有两种以上的解释的，应作出不利于提供格式条款一方的解释；（如：洗衣店按价格的三倍赔偿）3、格式条款和非格式条款不一致时，依非格式条款。相关法条第四十条

格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。第四十一条

对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。例3-2-6

被告开设一家实弹射击娱乐场所，原告带领第三人前往被告处练习射击，原告正欲举枪射击时，不巧第三人操作有误，将子弹射向离原告不远处的水泥地面，弹壳反弹击伤原告的脸部，因第三人无力承担赔偿责任，原告请求被告赔偿其医疗费、住院费、精神损失费，共计15万元。被告提出，射击操作规程有“违反操作规则，责任自负”。该操作规程公开张贴于射击场内，因此被告不应承担责任。例3-2-7

原告王某于2005年9月在被告（该市某洗染公司）处干洗价值1750元的西装一套，洗后严重缩水起皱，原告要求按原价赔偿或按洗衣价的10倍赔偿（即赔偿1500元），而被告同意最多只赔偿300元。因为该店规定：“本厂如因意外有遗失或损坏衣物等，按洗衣价最高赔偿2倍”。这一规定是由主管部门制订的，且已经印在取衣单上，因此，原告只能获赔300元。例3-2-8

2008年3月18日，记者张某出差时住宿某市华丰宾馆，登记时宾馆曾出示“注意事项”（内容为：旅客同志，为确保您的人身安全，按《旅店业治安管理办法》规定，请您务必将现金和贵重物品、行李包裹存入保管室。不愿存者，责任自负。请签名），张某选择了不存放，并在“注意事项”上签了字。第三天早上张某醒来发现随身携带的相机、移动电话、剃须刀及现金3100元等财物被盗，住房门却开着。张某要求宾馆赔偿，宾馆却以其在“注意事项”上签了字而拒绝赔偿。之后张某向某市第一中级人民法院起诉，要求宾馆赔偿全部经济及精神损失费共计51300元。某市第一中级人民法院经审理认为，张某来该市期间带有照相机、移动电话等物品的事实可以确认。保障旅客人身、财物的安全，是宾馆的义务，按《旅店业治安管理办法》规定，宾馆建立贵重物品和大宗现金的交柜保险制度，正是保障旅客人身和财产安全的服务手段，同时旅客完全可以按照《消费者权益保护法》的有关规定根据自己的要求选择宾馆的服务方式。张某在《华丰宾馆旅客住宿登记卡》的“注意事项”栏签名，表示选择了自己保管财物，也是张某与宾馆就特殊服务方式选择的约定。被盗物品在张某自己的控制和监督下丢失，要求宾馆承担赔偿责任无法律依据。因此，依照《消费者权益保护法》第9条、第16条、第44条规定，判决驳回原告的诉讼请求。原告不服一审判决，向市高级人民法院提起上诉，市高级人民法院经审理认为，张某的照相机和移动电话确系在宾馆丢失，对此损失，双方均有管理不善的过错，均应承担相应的民事责任。经法院主持调解，双方达成协议：张某在宾馆住宿时丢失的照相机和移动电话共计损失15860元，由宾馆赔偿4758元，其余损失由张某自己承担，上述协议二审法院予以确认，并制发了调解书。第三节合同的形式一、概念：当事人合意的表现形式，是合同内容的外部表现，是合同内容的载体。二、合同形式的相关规定：我国有关合同形式的法律规定：《民法通则》第65条，《合同法》第10条：书面、口头和其他形式。

1、口头形式

2、书面形式：合同书、信件以及数据电文（电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件等）

3、默示形式（行为）：作为的默示（推定）和不作为的默示（沉默）。例3-3-1：甲、乙订立一试用买卖合同，约定甲交付彩电给乙，乙适用一个月以决定是否购买，试用期从8月1日至8月31日。于8月29日，乙将彩电出租给丙。问：乙的行为在法律上有何效力？例3-3-2：甲为轻工厂，乙未百货商场，甲、乙多年商业往来，互相信任有加。甲、乙约定：“以后凡甲发给乙的新产品供货要约函，