第三章 合伙企业法

第三章合伙企业法

一、合伙企业概述1、概念：普通合伙企业&有限合伙企业2、法律地位：不具有法人资格二、普通合伙企业（一）合伙企业设立的条件（二）合伙企业的财产性质（三）合伙事务的执行（四）合伙企业与第三人的关系（五）入伙与退伙1、条件2、法律效果三、有限合伙企业：对其特殊性加以分析与说明四、合伙企业的解散与清算

合伙企业法（06年8月27日修订，07年6月1日施行《合伙企业法》）

甲、乙、丙3人各出资5万元组成合伙企业松美汽车配件厂。合伙协议中规定了对利润分配和亏损分担办法：甲分配或分担3／5，丙、乙各自分配或分担1／5，争议由合伙人通过协商或调解解决。该合伙企业的负责人是甲，对外代表该合伙企业，合伙企业经营汽车配件生产、销售，经营期限为2年。问：（1）乙、丙在执行该合伙企业事务中拥有什么权利？（2）甲在担当合伙企业负责人期间，能否与王某再合作建一个经营汽车配件的门市部，将门市部的货卖给松美汽车配件厂？为什么？（3）假如合伙协议中明确规定，甲不得代表合伙企业签订标的额10万元以上的合同，后来，甲与某机械公司签订了12万元的合同，此合同是否有效?为什么？分析：（1）根据《合伙企业法》的规定，乙、丙有如下权利：一是监督检查甲执行合伙企业事务的情况；二是按照约定，要求甲报告合伙企业事务执行情况及合伙企业的经营状况及财务状况；三是查阅账簿；四是对甲执行事务中的不当之处提出异议。（2）《合伙企业法》第三十二条规定：“合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。除合伙协议另有约定或者经全体合伙人同意外，合伙人不得同本合伙企业进行交易。合伙人不得从事有损于本合伙企业利益的活动。”因此，《合伙企业法》规定了合伙人有竞业禁止义务、自己交易禁止义务，及不得从事有损合伙企业利益的事务的义务。据此，甲的行为应禁止。（3）机械制造公司与甲签订的合同有效。根据《合伙企业法》第三十七条的规定，合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗不知情的善意第三人。本案中，机械公司如属于不知情的善意第三人，则合同有效。一、合伙企业概述（一）概念与分类是指两个或两个以上的自然人、法人和其他组织，依法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。有限合伙企业：由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。普通合伙企业：由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，法律有特别规定的除外。（二）法律特征1、合伙企业必须有两个或两个以上的合伙人共同出资2、合伙企业设立的法律基础是合伙协议3、合伙人可以采取多种方式承担合伙企业的债务（三）法律特征不具有法人资格，属于在自然人、法人之外的第三民事主体。依据：1、具有相对独立的财产2、经营管理上具有相对独立性（“团体意思”）一般而言，涉及合伙企业的不动产、其他重要财产处分以及变更名称等事项，都需要全体普通合伙人一致同意的意思表示。3、在经营责任承担上具有相对独立性只有在合伙企业财产不足以清偿债务时，才有普通合伙人承担责任的问题。二、普通合伙企业（一）合伙企业设立1、有2个以上合伙人2、有书面合伙协议3、有合伙人认缴或实际缴付的出资货币、实物、知识产权、土地使用权、其他财产权利出资，也可以劳务。（非货币出资，一律需评估作价）4、有合伙企业的名称和生产经营场所“普通合伙”的字样（二）合伙企业的财产1、合伙企业财产的性质（1）合伙人以非货币出资的，应依法办理财产转移性手续；（2）在企业清算前，原则上合伙人不得请求分割该财产；合伙人如果私自转移或处分该财产，合伙企业不得对抗善意第三人。（二）合伙企业的财产2、合伙份额的转让（1）内部转让：通知（2）外部转让：全体一致同意、优先购买权（三）合伙事务的执行1、对合伙事务的执行，合伙人享有同等的权利2、执行方式（只要合伙协议约定或经全体合伙人一致同意即可）：①全体合伙人共同执行②数名合伙人共同执行或1名合伙人单独执行③各合伙人分工合作,分别执行另，还可聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经验管理人员，管理合伙企业的日常事务。（三）合伙事务的执行▲注意：①对外代表合伙企业执行合伙事务，合伙企业对于其执行合伙事务以及对外代表权的限制，不得对抗善意第三人。②执行合伙事务所产生的收益归合伙企业，所产生的费用、亏损当然也由合伙企业承担。③重要事务，须经全体一致同意方可。（三）合伙事务的执行《合伙企业法》第31条规定：除合伙协议另有约定外，合伙企业的下列事项应当经全体合伙人一致同意：（1）改变合伙企业的名称；（2）改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点；（3）处分合伙企业的不动产；（4）转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利；（5）以合伙企业名义为他人提供担保；（6）聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。（三）合伙事务的执行3、合伙人义务：忠实义务（1）竞业禁止（2）自我交易禁止（1）（2）→所获收益由合伙企业行使归入权；造成损失的，还应赔偿。（四）合伙企业与第三人的关系1、与合伙企业债权人的关系合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿；合伙企业财产不足清偿到期债务的，各普通合伙人应当承担无限连带责任。2、与合伙人债权人的关系“两不可”、“两可”

张某、李某、王某三人分别出资5万元、3万元、2万元，于2007年1月共同成立一食品加工厂，三人约定按出资比例分享盈利、分担亏损。2007年11月，李某个人经营的商铺亏损，向吴某借款3万元。2008年1月，李某未与张某、王某商量，私自退伙，并取走了自己的3万元出资。2008年3月，加工厂因长期亏损解散，张某、王某分别分得价值2.5万元、1万元的货物。2008年6月，与食品加工厂有业务来往的甲公司向人民法院起诉，要求该食品加工厂偿还其2007年的货款7万元。同时，吴某也向法院起诉，要求李某偿还债务。分析：该案涉及合伙企业债务与合伙个人的债务发生冲突时，如何确定两种债务的清偿顺序。上述案例中，李某从合伙企业中私自拿回的3万元出资属于合伙企业的财产，根据“双重优先原则”，应用于偿还合伙企业欠甲公司的债务。张某、王某分得2.5万元、1万元的货物应用于偿还合伙债务。（五）入伙与退伙1、入伙（1）条件（2）法律效果：即取得合伙人资格。这意味着：①除入伙协议另有约定外，入伙人与合伙人享有同等权利，承担同等责任。②入伙人对入伙前合伙企业的债务承担连带责任，如果因为受让某一合伙人的合伙份额而入伙，则让与人也要对退伙前的合伙债务承担连带责任。2、退伙其中，退伙的法律效力：①合伙人退伙的，其他合伙人应当与该退伙人按照退伙时的合伙企业的财产状况进行结算，退还退伙人的财产份额。退伙时有未了结的合伙企业事务的，待了结后进行结算。②退伙人在合伙企业中财产份额的退还办法，由合伙协议约定或由全体合伙人决定，可以退还货币，也可以退还实物。（五）入伙与退伙③合伙人退伙时，合伙企业财产少于合伙企业债务的，如果合伙协议约定亏算分担比例，退伙人应当按照约定的比例分担亏算；如果合伙协议未约定亏损分担比例，退伙人应当与其他合伙人平均分担亏损。如果清偿后还有剩余，应按利润比例进行分配。没有约定的，应平均分配。④合伙人退伙以后，并不能解除对合伙企业既往债务的连带责任。我国《合伙企业法》规定，退伙人对其退伙前已发生的合伙企业债务，与其他合伙人承担连带责任。

赵某、钱某、孙某欲合伙从事服装销售业务，经商量达成一致意见，并在合伙协议中约定，赵某出资10万元，钱某出资7万元，孙某出资4万元成立一个普通合伙企业，合伙企业事务由孙某一人负责执行，其他2人均不再执行合伙企业事务，但签订大于2万元的销售合同应经其他合伙人同意。三人未就利润分配作出约定。在合伙企业存续期间，孙某为了改善企业的经营管理，独自决定聘任张某担任该合伙企业的经营管理人员，并以合伙企业名义为A公司提供担保。赵某、钱某、孙某在该合伙企业盈利分配利润时，产生争议。赵某、钱某认为应当根据实缴出资比例分红，孙某认为应当平均分配利润。问：（1）就利润分配，赵、钱二人的主张与孙某的主张哪种符合法律规定？

（2）孙某聘用张某担任合伙企业的经营管理人员及为A公司提供担保的行为是否合法？

（3）赵某、钱某对担任合伙企业经营活动享有哪些权利？分析：（1）合伙企业的利润分配

《合伙企业法》第33条规定：“合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。”本案中，孙某要求平均分配利润的主张与《合伙企业法》的规定相违背，赵、钱二人的主张符合现行法律规定。根据上述法律规定，赵某、钱某、孙某未就利润分配作出约定，当实际分配利润时，三位合伙人应当通过协商确定，如果协商不成，由合伙人照实缴出资比例分配。（2）合伙企业事务执行

《合伙企业法》第31条规定：除合伙协议另有约定外，合伙企业的下列事项应当经全体合伙人一致同意：（一）改变合伙企业的名称；（二）改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点；（三）处分合伙企业的不动产；（四）转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利；（五）以合伙企业名义为他人提供担保；（六）聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。本案中，虽然孙某被其他合伙人赋予了执行合伙企业事务的权利，但是这种权利并不是无限的。在其履行权利的同时，也必须遵守相应的义务。孙某在未经其他合伙人同意的情形下，私自聘请张某作为该合伙企业的经营管理人员，而且还以该合伙企业的名义为A公司提供担保，这些活动很可能影响合伙企业的经营和资本维持的能力，损害合伙企业的财产，甚至危及合伙人的利益。所以，在未得到其他两位合伙人同意的情形下，聘请张某作为该合伙企业的经营管理人员和以该合伙企业名义为A公司提供担保的行为不符合法律的规定。（3）根据我国《合伙企业法》的规定，合伙人在执行合伙事务中的权利包括以下几方面。①各合伙人对执行合伙企业事务享有同等的权利。②不执行合伙事务的合伙人有权监督执行事务合伙人执行合伙事务的情况。③合伙人为了解合伙企业的经营状况和财务状况，有权查阅合伙企业会计帐簿等财务资料。④合伙人分别执行合伙事务时，执行事务合伙人可以对其他合伙人执行的事务提出异议。提出异议时，应当暂停该项事务的执行，如果发生争议，按照合伙协议约定的表决办法办理。⑤受委托执行合伙事务的合伙人不按照合伙协议或者全体合伙人的决定执行事务的，其他合伙人可以决定撤销该委托。本案中，合伙协议中约定合伙企业事务由孙某一人负责执行，根据法律规定，赵某、钱某作为合伙人同样享有在执行合伙事务中的权利，如监督权、查阅帐簿权、异议权等。三、有限合伙企业（一）有限合伙企业的概念及其法律适用1、概念是指由2个以上50个以下，至少应当有1个普通合伙人设立的（法律另有规定的除外）企业组织形式。其中，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。2、法律适用对其特殊性加以分析与说明。未作说明的，则适用于关于普通合伙企业及其合伙人的规定。（二）有限合伙企业设立的特殊规定1、人数2人以上，50人以下2、名称标有“有限合伙”的字样3、出资形式与出资义务（1）不得以劳务出资（2）有限合伙人应当按照合伙协议的约定按期足额缴纳出资；未按期足额缴纳的，应当承担补缴义务，并对其他合伙人承担违约责任。（二）有限合伙企业设立的特殊规定4、财产出资与转让（1）有限合伙人财产份额出质有限合伙人可以将其在有限合伙企业中的财产份额出质（即对外进行权利质押），但合伙协议另有约定的除外。VS普通合伙企业：在合伙企业存续期间，合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的须经其他合伙人的一致同意，否则出质行为无效或按退伙处理，给合伙企业造成损失的还要承担赔偿责任。（2）份额转让提前30日通知其他合伙人，即可将其份额转让给合伙人以外的第三人。（二）有限合伙企