刑诉法习题课答案及解析

新起点备战2010年司法考试名师讲义刑诉法习题课答案及解析门金玲内部资料请勿外传PAGE13刑诉法习题课答案及解析一、真题解析命题规律（一）知识点高频重复以法定不予追究刑事责任情形为例：1．【答案】BD解析：A项，国家公诉是公诉案件的基本特征，犯罪嫌疑人和被害人之间的协议属于民事范畴，不影响国家机构的追诉。故该项错误。B项，属于自诉案件，符合本条第四项的情形，当选。C项，最具有迷惑性，考察对法条认知的准确度。与法条表述无异，只是少了“不认为是犯罪”这一关键条件。不选。D项符合本条第五项的内容。综上，本题答案为BD法条：《刑诉法》第15条规定：“有下列情形之一的，不追究刑事责任，已经追究的，应当撤销案件，或者不起诉，或者终止审理，或者宣告无罪：（一）情节显著轻微、危害不大，不认为是犯罪的；（二）犯罪已过追溯时效期限的；（三）经特赦令免除刑罚的；（四）依照刑法告诉才处理的犯罪，没有告诉或者撤回告诉的；（五）犯罪嫌疑人、被告人死亡的；（六）其他法律规定免予追究刑事责任的。”法理：1.国家公诉。公诉案件控诉权归国家行使。2.自诉案件控诉权归公民个人。3.刑罚不惩罚死人。4.不构成犯罪是追究刑事责任的基本条件。考点：刑诉法第15条法定不予追究刑事责任的情形2.【答案】BD解析：A项，对刑诉法第15条第1项规定的表述不完整，因此既不能宣告无罪，也不能终止审理。B项，完全符合刑诉法第15条第5项规定的应当终止审理的情形。C项，根据刑诉法第171条第1款第2项规定，缺乏罪证的自诉案件，如果自诉人提不出补充证据，法院应当说服自诉人撤回自诉或者裁定驳回，而非终止审理。况且，此时尚未受理，何来终止审理？D项，符合刑诉法第15条第4项规定，自诉案件撤诉的，应当终止审理。综上，答案为：BD法条：《刑诉法》第15条规定：“有下列情形之一的，不追究刑事责任，已经追究的，应当撤销案件，或者不起诉，或者终止审理，或者宣告无罪：（一）情节显著轻微、危害不大，不认为是犯罪的；（二）犯罪已过追溯时效期限的；（三）经特赦令免除刑罚的；（四）依照刑法告诉才处理的犯罪，没有告诉或者撤回告诉的；（五）犯罪嫌疑人、被告人死亡的；（六）其他法律规定免予追究刑事责任的。”《刑诉法》第171条：“人民法院对于自诉案件进行审查后，按照下列情形分别处理：（一）犯罪事实清楚，有足够证据的案件，应当开庭审判；（二）缺乏罪证的自诉案件，如果自诉人提不出补充证据，应当说服自诉人撤回自诉，或者裁定驳回。自诉人经两次依法传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，按撤诉处理。法庭审理过程中，审判人员对证据有疑问，需要调查核实的，适用本法第一百五十八条的规定。”法理：1.不构成犯罪是追究刑事责任的基本条件。2.刑罚不追究死人。3.自诉案件的处理尊重诉权决定原则。考点：刑诉法第15条法定不予追究刑事责任的情形。3.【答案】B解析：A项，对于刑事案件的审理结果，只有判决有罪、无罪、终止审理，没有驳回起诉的处理方式。B项，根据刑诉法第15条的规定，“没有告诉或撤回告诉的”的案件，法院应当终止审理。本题中检察院将本为自诉的案件作为公诉案件提起，诉的主体不适格，法院应当终止审理。C项，对于审理清楚属于证据确实充分，案件事实清楚，仅仅是诉的主体不适格，就判决无罪，我国法官从立法上没有这个权力，从实践中也没有这个做法。D项，按照《刑诉法解释》第176条第2项规定，“起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名与人民法院审理认定的罪名不一致的，应当做出有罪判决”，似乎D项正确，但是这里不要忽略了题干中设计的陷阱，侵占罪属于自诉案件，不是《刑诉法》第176条规定的情形。综上，答案为：B法条：《刑诉法》第15条规定：“有下列情形之一的，不追究刑事责任，已经追究的，应当撤销案件，或者不起诉，或者终止审理，或者宣告无罪：（一）情节显著轻微、危害不大，不认为是犯罪的；（二）犯罪已过追溯时效期限的；（三）经特赦令免除刑罚的；（四）依照刑法告诉才处理的犯罪，没有告诉或者撤回告诉的；（五）犯罪嫌疑人、被告人死亡的；（六）其他法律规定免予追究刑事责任的。”《刑诉法解释》第176条：“人民法院应当根据案件的具体情形，分别作出裁判：(一)起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人的罪名成立的，应当作出有罪判决；(二)起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名与人民法院审理认定的罪名不一致的，应当作出有罪判决；(三)案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人无罪的，应当判决宣告被告人无罪；(四)证据不足，不能认定被告人有罪的，应当以证据不足，指控的犯罪不能成立，判决宣告被告人无罪；(五)案件事实部分清楚，证据确实、充分的，应当依法作出有罪或者无罪的判决；事实不清，证据不足部分，依法不予认定；(六)被告人因不满十六周岁，不予刑事处罚的，应当判决宣告被告人不负刑事责任；(七)被告人是精神病人，在不能辨认或者不能控制自己行为的时候造成危害结果，不予刑事处罚的，应当判决宣告被告人不负刑事责任；(八)犯罪已过追诉时效期限，并且不是必须追诉或者经特赦令免除刑罚的，应当裁定终止审理；(九)被告人死亡的，应当裁定终止审理；对于根据已查明的案件事实和认定的证据材料，能够确认被告人无罪的，应当判决宣告被告人无罪。”法理：诉权与裁判权的关系。自诉与公诉的不同处理。考点：刑诉法第15条：法定终止审理的情形和刑诉法解释第176条：起诉罪名与裁判罪名不一致；4.【答案】AC解析：《刑诉法》第142条第1款规定：“犯罪嫌疑人有本法第15条规定的情形之一的，人民检察院应当做出不起诉决定”。按照刑诉法第15条第规定选项A“犯罪已过追溯时效期限的”选项C“犯罪嫌疑人、被告人死亡的”，检察院应当不起诉。选项B为预备犯，选项D聋哑人同样也是刑法规定犯罪主体，仅仅是法定从轻、减轻处罚的情节，而非“应当不起诉”的对象。综上，答案为：AC法条：《刑诉法》第142条规定：“犯罪嫌疑人有本法第十五条规定的情形之一的，人民检察院应当作出不起诉决定。对于犯罪情节轻微，依照刑法规定不需要判处刑罚或者免除刑罚的，人民检察院可以作出不起诉决定。人民检察院决定不起诉的案件，应当同时对侦查中扣押、冻结的财物解除扣押、冻结。对被不起诉人需要给予行政处罚、行政处分或者需要没收其违法所得的，人民检察院应当提出检察意见，移送有关主管机关处理。有关主管机关应当将处理结果及时通知人民检察院。法理：诉权与实体刑罚结果的关系。不起诉意味着不追究刑事责任。考点：《刑诉法》第15条与142条，检察机关法定不起诉的情形。5.【答案】C解析：对于已经进入法庭审理阶段的案件处理结果没有撤销案件之说，所以排除A项。B项，案件没有审理清楚，不能宣告无罪。判决宣告无罪的情形有两种：一是情节轻微、危害不大，不认为是犯罪的；二是根据已经查明的事实和已经认定的证据材料，能够确认已经死亡的被告人无罪的。C项，符合《刑诉法》第15条裁定终止审理的规定。D项，根据我国法律，在涉及管辖权问题以及被告人不在案时才涉及退回检察机关。综上，答案为：C法条：《刑诉法》第15条规定：“有下列情形之一的，不追究刑事责任，已经追究的，应当撤销案件，或者不起诉，或者终止审理，或者宣告无罪：（一）情节显著轻微、危害不大，不认为是犯罪的；（二）犯罪已过追溯时效期限的；（三）经特赦令免除刑罚的；（四）依照刑法告诉才处理的犯罪，没有告诉或者撤回告诉的；（五）犯罪嫌疑人、被告人死亡的；（六）其他法律规定免予追究刑事责任的。”第117条第1款规定：案件经审查后，应当根据不同情况分别处理：(一)对于不属于本院管辖或者被告人不在案的，应当决定退回人民检察院；法理：1.人死不追究刑事责任。2.诉讼的结果就是不管审理情况如何，必须做出裁判。考点：《刑诉法》第15条和117条，犯罪嫌疑人、被告人死亡的，法院终止审理。6.【答案】B解析：本题看起来简单，但是有一定的难度，陷阱很深，主要在A和B之间。除了一定要注意看诉讼阶段，本题设计的是在侦查阶段，人民检察院如何处理已过法定追诉时效的案件。还要注意，这是一个职务犯罪案件，本案中的检察机关就是侦查机关，所以，题干中问人民检察院应当如何处理，实际上是侦查机关的处理方式。根据刑诉法15条规定，对于已过追诉时效的案件，侦查机关应当是撤销案件，检察机关应当是不起诉。本案，实际上是考侦查机关如何处理，所以，本题正确答案是：B。法条：《刑诉法》第15条：《刑诉法》第15条规定：“有下列情形之一的，不追究刑事责任，已经追究的，应当撤销案件，或者不起诉，或者终止审理，或者宣告无罪：（一）情节显著轻微、危害不大，不认为是犯罪的；（二）犯罪已过追溯时效期限的；（三）经特赦令免除刑罚的；（四）依照刑法告诉才处理的犯罪，没有告诉或者撤回告诉的；（五）犯罪嫌疑人、被告人死亡的；（六）其他法律规定免予追究刑事责任的。”法理：不同诉讼阶段的功能。考点：本题考察的是刑诉法第15条“不追究刑事责任的情形与不同阶段的处理。”7.【答案】B解析：A项，免予起诉是96年刑诉法之前的法律规定，96年刑诉法修改废除了免予起诉制度。所以排除此选项。本题的陷阱在BCD之间。本案是职务犯罪，所以表面上是检察机关，实际上是侦查机关的角色，所以，要考量侦查机关在案件不构成犯罪的时候的处理结果。所以，C项可以排除。D项终止侦查不是法定的处理形式，故而排除。并且，终止侦查仅仅是程序上的处理结果，撤销案件包含了实体上的处理结果。题干告诉我们案情事实清楚，不构成犯罪，因此，无论是从法理还是从法律的规定上，综上，本题正确答案是B。法条：根据《刑事诉讼法》第15条的规定："有下列情形之一的，不追究刑事责任，已经追究的，应当撤销案件，或者不起诉，或者终止审理，或者宣告无罪：（一）情节显著轻微、危害不大，不认为是犯罪的；（二）犯罪已过追诉时效期限的；（三）经特赦令免除刑罚的；（四）依照刑法告诉才处理的犯罪，没有告诉或者撤回告诉的；（五）犯罪嫌疑人、被告人死亡的；（六）其他法律规定免予追究刑事责任的。法理：1、检察机关在职务犯罪中的角色定位。2、案情事实清楚，不构成犯罪，应该从实体上处理——撤销案件。考点：1、具有法定情形不予追究刑事责任。2、免于起诉与不起诉的区别。要正确运用刑诉法第15条做题，必须知道在不同的阶段不予追究刑事责任的处理方式：1）在立案阶段是不立案或不予受理，即对于公诉案件，如果在刑事诉讼开始前，就已经发现具有上述六种情形之一的，公安机关或检察机关应当决定不立案；对于自诉案件，人民法院应当不予受理；2）在侦查阶段是撤销案件，即如果在侦查阶段发现案件具有上述情形之一的，公安机关或人民检察院应当撤销案件；3）在审查起诉阶段是不起诉，即如果在审查起诉阶段发现案件具有上述情形之一的，人民检察院应当作出不起诉决定；4）在审判阶段是终止审理或宣告无罪，即如果在审判阶段发现被告人的行为构成犯罪，但有不追究刑事责任的法定情形的，人民法院应当裁定终止审理，或者如果在审判阶段发现案件具有上述第一种情形，即情节显著轻微、危害不大，不认为是犯罪的，或者根据已经查明的犯罪事实和认定的证据材料，能够确认被告人无罪的，人民法院应当作出判决，宣告无罪。各阶段六情形（xs15）立案/受理侦查审查起诉审判情节显著轻微，危害不大，不认为是犯罪的不立案/不受理撤销案件不起诉宣告无罪犯罪已过追诉时效期限的同上同上同上终止审理经特赦令免除刑罚的同上同上同上同上依照刑法告诉才处理的犯罪，没有告诉或者撤回告诉的不受理————同上犯罪嫌疑人、被告人死亡的不立案、不受理撤销案件不起诉终止审理或者宣告无罪其他法律规定免予追究刑事责任的同上同上同上终止审理（二）细、散、乱，紧扣法条8.【答案】ABD解析：根据刑事诉讼法第120条的规定，对人身伤害的医学鉴定有争议需要重新鉴定或者对精神病的医学鉴定，由省级人民政府指定的医院进行。因此，AB项正确。根据刑事诉讼法第214条的规定，对于罪犯确有严重疾病，必须保外就医的，由省级人民政府指定的医院开具证明文件，依照法律规定的程序审批。因此，D项正确。法条：《刑诉法》120条：对人身伤害的医学鉴定有争议而需要重新鉴定或对精神病的医学鉴定，由省级政府指定医院进行。…对罪犯确有严重疾病必须保外就医的，有省级人民政府制定的医院出具证明文件，依法定程序审批。《六机关规定》人民法院在开庭审理时，对省级人民政府指定的医院做出的鉴定经质证后有疑义的，不能作为定案根据，可另行聘请省级人民政府指定的医院进行补充鉴定或重新鉴定。不能另行聘请其他鉴定机构进行补充鉴定或重新鉴定。侦查机关用做证据的鉴定结论应当告知犯罪嫌疑人、被害人。犯罪嫌疑人、被害人有权提出申请补充鉴定或者重新鉴定。法理：关涉比较重要的事项由省级人民政府制定的医院出具的鉴定或证明考点：省级人民政府制定的医院出具的鉴定或证明9.【答案】C解析：《刑诉法》第247条规定：“共同犯罪案件，只有部分被告人提出上诉的，或者人民检察院只就第一审人民法院对部分被告人的判决提出抗诉的，第二审人民法院应当对全案进行审查，一并处理。”故A项错误。《刑诉法》第187条规定“二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。合议庭经过阅卷，讯问被告人、听取其他当事人、辩护人、诉讼代理人的意见，对事实清楚的，可以不开庭审理。对人民检察院抗诉的案件，九天考资第二审人民法院应当开庭审理。第二审人们法院开庭审理上诉、抗诉案件、可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。”故B项错误。《刑诉法解释》第256条规定：“共同犯罪案件，没有提出上诉的和没有对其判决提出抗诉的第一审被告人，应当参加法庭调查，并可以参加法庭辩论。”故C项正确。《刑诉法解释》第258条规定：“共同犯罪案件中，人民检察院只对部分被告人的判决提出抗诉的，第二审人民法院对其他第一审被告人不得加中刑罚。”故D项错误。本题答案为：C法条：《刑诉法》第247条规定：“共同犯罪案件，只有部分被告人提出上诉的，或者人民检察院只就第一审人民法院对部分被告人的判决提出抗诉的，第二审人民法院应当对全案进行审查，一并处理。”《刑诉法》第187条规定“二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。合议庭经过阅卷，讯问被告人、听取其他当事人、辩护人、诉讼代理人的意见，对事实清楚的，可以不开庭审理。对人民检察院抗诉的案件，第二审人民法院应当开庭审理。第二审人们法院开庭审理上诉、抗诉案件、可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。”《刑诉法解释》第256条规定：“共同犯罪案件，没有提出上诉的和没有对其判决提出抗诉的第一审被告人，应当参加法庭调查，并可以参加法庭辩论。”《刑诉法解释》第258条规定：“共同犯罪案件中，人民检察院只对部分被告人的判决提出抗诉的，第二审人民法院对其他第一审被告人不得加中刑罚。”司法解释解析：（1）共同犯罪案件中，只有部分被告人提出上诉的，既不能加重提出上诉的被告人的刑罚，也不能加重其他同案被告人的刑罚。（2）对原判认定事实清楚、证据充分，只是认定的罪名不当的，在不加重原判刑罚的情况下，可以改变罪名。（3）对被告人实行数罪并罚的，不得加重决定执行的刑罚，也不能在维持原判决决定执行的刑罚不变的情况下，加重数罪中某罪的刑罚。（4）对被告人判处拘役或者有期徒刑宣告缓刑的，不得撤销原判决宣告的缓刑或者延长缓刑期（5）对事实清楚、证据充分，但判处的刑罚畸轻，或者应当适当适用附加刑而没有适用的案件，不得撤销第一审判决，直接加重被告人的刑罚或者适用附加刑，也不得以事实不清或者证据不足发回第一审人民法院重新审理；必须依法改判的，应当在第二审判决、裁定生效后，按照审判监督程序重新审判。（6）共同犯罪案件中，人民检察院只对部分被告人的判决提出抗诉的，第二审人民法院对其他第一审被告人不得加重刑罚。法理：上诉不加刑——保障被告人诉权：上诉主体指被告人；刑是指主刑的刑期和附加刑刑期、罚金、考验期等；抗诉与上诉不加刑的关系；二审全面审理原则；全面审理包含全面调查案件事实、被告人全面参与。法条：《刑诉法》第190条：第二审人民法院审判被告人或者他的法定代理人、辩护人、近亲属上诉的案件，不得加重被告人的刑罚。人民检察院提出抗诉或者自诉人提出上诉的，不受前款规定的限制。考点：1、共同犯罪人案件上诉不加刑；2、抗诉二审开庭；3、二审全面审理；4、被告人全面参与。10.【答案】D解析：事实不清发挥重审并没有加重处罚，所以A项排除。只改变罪名不改变刑期不算加重，B项排除。C项中检察院对金某有抗诉，所以，可以加重刑罚，故B项排除。只有D项，二审法院以抢劫罪判处死刑立即执行，而原审判决中抢劫罪判无期，检察院也没有抗诉，所以，D项违背了上诉不加刑。法条：《刑事诉讼法》第189条规定，第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。《刑事诉讼法司法解释》第257条规定，第二审人民法院审理被告人或者其法定代理人、辩护人、近亲属提出上诉的案件，不得加重被告人的刑罚，并应当执行下列具体规定：（一）共同犯罪案件，只有部分被告人提出上诉的，既不能加重提出上诉的被告人的刑罚，也不能加重其他同案被告人的刑罚；（二）对原判认定事实清楚、证据充分，只是认定的罪名不当的，在不加重原判刑罚的情况下，可以改变罪名；（三）对被告人实行数罪并罚的，不得加重决定执行的刑罚，也不能在维持原判决决定执行的刑罚不变的情况下，加重数罪中某罪的刑罚；（四）对被告人判处拘役或者有期徒刑宣告缓刑的，不得撤销原判决宣告的缓刑或者延长缓刑考验期；（五）对事实清楚、证据充分，但判处的刑罚畸轻，或者应当适用附加刑而没有适用的案件，不得撤销第一审判决，直接加重被告人的刑罚或者适用附加刑，也不得以事实不清或者证据不足发回第一审人民法院重新审理。必须依法改判的，应当在第二审判决、裁定生效后，按照审判监督程序重新审判。人民检察院提出抗诉或者自诉人提出上诉的案件，不受前款规定的限制。但是人民检察院抗诉的案件，经第二审人民法院审理后，改判被告人死刑立即执行的，应当报请最高人民法院核准。法理：1、上诉不加刑的例外：抗诉不受限制。2、只改变罪名没有改变刑期不算加重。3、数罪并罚时不得加重刑罚。考点：上诉不加刑原则11.【答案】C解析：《高法解释》第262条：“第二审人民法院审理对附带民事诉讼部分提出上诉、抗诉，刑事部分已经发生法律效力的案件，如果发现第一审判决或者裁定中的刑事部分确有错误，应当对刑事部分按照审判监督程序进行再审，并将附带民事诉讼部分与刑事部分一并审理。”法条：《高法解释》第262条：“第二审人民法院审理对附带民事诉讼部分提出上诉、抗诉，刑事部分已经发生法律效力的案件，如果发现第一审判决或者裁定中的刑事部分确有错误，应当对刑事部分按照审判监督程序进行再审，并将附带民事诉讼部分与刑事部分一并审理。”法理：全面审理原则；考点：1、全面审理；2、附带民诉上诉；3审判监督程序的提起12.【答案】D解析：诉权是当事人自由支配的权利，可以行使也可以放弃，因此，不能拘传自诉人，两次合法传唤不到庭，推定为弃权。所以A项不对。自诉案件自诉人不到庭视为放弃诉权，诉就不存在了，所以不会再开庭审理，更不会有延期审理，缺席判决在我国刑法中更是不存在了。所以B、C项排除。《高法解释》第202条：“自诉人经2次依法传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭准许中途退庭的，人民法院应当决定按自诉人撤诉处理。”据此，可以直接选出D项。法条：《高法解释》第202条：“自诉人经2次依法传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭准许中途退庭的，人民法院应当决定按自诉人撤诉处理。”法理：诉权原理考点：自诉案件的审理程序13.【答案】B解析：对于刑事诉讼地域管辖的一般原则，《刑事诉讼法》第二十四条规定，刑事案件由犯罪地的人民法院管辖。如果由被告人居住地的人民法院审判更为适宜的，可以由被告人居住地的人民法院管辖。这里的犯罪地主要指的就是犯罪行为实施地，本案中，被告人住所在河东区，但整个犯罪行为和他实际取得财产的地点都在河西区，所以应由河西区人民法院管辖。法条：《刑事诉讼法》第24条规定，刑事案件由犯罪地的人民法院管辖。如果由被告人居住地的人民法院审判更为适宜的，可以由被告人居住地的人民法院管辖。法理：确定管辖遵循“最方便”原则考点：犯罪地的确定14.【答案】D解析：自诉案件具有可分性的特征，所谓“可分性”，按照最高人民法院《刑诉解释》第193条的规定，自诉人明知有其他共同侵害人，但只对部分侵害人提出自诉的，人民法院应当受理，并视为自诉人对其他侵害人放弃告诉权利。判决宣告后自诉人又对其他共同侵害人就同一事实提出自诉的，人民法院不再受理。共同被害人中只有部分人告诉的，人民法院应当通知其他被害人参加诉讼。被通知人接到通知后表示不参加诉讼或者不出庭的，即视为放弃告诉权利。第一审宣判后，被通知人就同一事实又提出自诉的，人民法院不予受理。但当事人另行提起民事诉讼的，不受本解释限制。本案中，刘某致王某和李某轻伤，王某将案件起诉到法院，李某接到法院通知后表示不想追究刘的责任，没有参加诉讼。一审宣判后，李某反悔，就同一事实向法院提起自诉，该法院不应当受理。法条：《高法解释》第193条：“自诉人明知有其他共同侵害人，但只对部分侵害人提起自诉的，人民法院应当受理，并视为自诉人对其他侵害人放弃告诉权利。判决宣告后自诉人又对其他共同侵害人就同一事实提起自诉的，人民法院不再受理。共同被害人中只有部分人告诉的，人民法院应当通知其他被害人参加诉讼。被通知人接到通知后表示不参加诉讼或者不出庭的，即视为放弃告诉权利。第一审宣判后，被通知人就同一事实又提起自诉的，人民法院不予受理。但当事人另行提起民事诉讼的，不受本解释限制。”法理：诉权的正当行使：可分、自主、时效约束考点：自诉案件中多个当事人的权利行使问题。15.【答案】AD解析：《刑事诉讼法》第一百二十八条明确规定，犯罪嫌疑人不讲真实姓名、住址，身份不明的，侦查羁押期限自查清其身份之日起计算，但是不得停止对其犯罪行为的侦查取证。按照这一规定，C项被排除，A项被选定。我国法律还规定对于犯罪事实清楚，证据确实、充分的，也可以按其自报的姓名移送人民检察院审查起诉。故D项被选定。犯罪嫌疑人自第一次被讯问或第一次本采取强制措施之日起就可以请律师，故B项被排除。正确答案为AD.法条：《刑事诉讼法》第128条：“犯罪嫌疑人不讲真实姓名、住址，身份不明的，侦查羁押期限自查清其身份之日起计算，但是不得停止对其犯罪行为的侦查取证。对于犯罪事实清楚，证据确实、充分的，也可以按其自报的姓名移送人民检察院审查起诉。”《刑事诉讼法》第96条：“犯罪嫌疑人在被侦查机关第一次讯问后或者采取强制措施之日起，可以聘请律师为其提供法律咨询、代理申诉、控告。犯罪嫌疑人被逮捕的，聘请的律师可以为其申请取保候审。涉及国家秘密的案件，犯罪嫌疑人聘请律师，应当经侦查机关批准。”法理：侦查期间犯罪嫌疑人接受讯问时如实陈述的义务。考点：本题考察的是对身份不明的犯罪嫌疑人的处理。16.【答案】：ABCD解析：对于共同犯罪案件，只有部分被告人提出上诉的，或者人民检察院只就第一审人民法院对部分被告人的判决提出抗诉的，第二审人民法院应当对全案进行审查，一并处理。在第二审程序中，被告人除自行辩护外，还可以继续委托第一审辩护人或者另行委托辩护人辩护。共同犯罪案件，只有部分被告人提出上诉或者人民检察院只就第一审人民法院对部分被告人的判决提出抗诉的，其他同案被告人也可以委托辩护人辩护。共同犯罪案件中，没有上诉的和没有对其判决提出抗诉的第一审被告人，应当参加法庭调查，并可以参加法庭辩论。另外，共同犯罪案件，只有部分被告人上诉的，既不能加重提出上诉的被告人的刑罚，也不能加重其他同案被告人的刑罚。所以，本题正确答案为ABCD。法条：《高法解释》第252条：“在第二审程序中，被告人除自行辩护外，还可以继续委托第一审辩护人或者另行委托辩护人辩护。共同犯罪案件，只有部分被告人提出上诉或者人民检察院只就第一审人民法院对部分被告人的判决提出抗诉的，其他同案被告人也可以委托辩护人辩护。”《高法解释》第256条：“共同犯罪案件，没有提出上诉的和没有对其判决提出抗诉的第一审被告人，应当参加法庭调查，并可以参加法庭辩论。”《高法解释》第257条：“第二审人民法院审理被告人或者其法定代理人、辩护人、近亲属提出上诉的案件，不得加重被告人的刑罚，并应当执行下列具体规定：（一）共同犯罪案件，只有部分被告人提出上诉的，既不能加重提出上诉的被告人的刑罚，也不能加重其他同案被告人的刑罚；（二）对原判认定事实清楚、证据充分，只是认定的罪名不当的，在不加重原判刑罚的情况下，可以改变罪名；（三）对被告人实行数罪并罚的，不得加重决定执行的刑罚，也不能在维持原判决决定执行的刑罚不变的情况下，加重数罪中某罪的刑罚；（四）对被告人判处拘役或者有期徒刑宣告缓刑的，不得撤销原判决宣告的缓刑或者延长缓刑考验期；（五）对事实清楚、证据充分，但判处的刑罚畸轻，或者应当适用附加刑而没有适用的案件，不得撤销第一审判决，直接加重被告人的刑罚或者适用附加刑，也不得以事实不清或者证据不足发回第一审人民法院重新审理。必须依法改判的，应当在第二审判决、裁定生效后，按照审判监督程序重新审判。人民检察院提出抗诉或者自诉人提出上诉的案件，不受前款规定的限制。但是人民检察院抗诉的案件，经第二审人民法院审理后，改判被告人死刑立即执行的，应当报请最高人民法院核准。”《高法解释》第247条：“共同犯罪案件，只有部分被告人提出上诉的，或者人民检察院只就第一审人民法院对部分被告人的判决提出抗诉的，第二审人民法院应当对全案进行审查，一并处理。”法理：1、二审全面审理；2上诉不加刑；3、辩护权保障考点：本题考察的是二审全面审查原则和上诉不加刑原则。（三）理论性增强17.【答案】D解析：本题考核的是程序正义的含义。包括（1）任何人不得担任自己案件的法官；（2）当事人的充分有效地参与诉讼；（3）当事人双方有平等的机会陈述自己的意见和理由；（4）程序违法有救济和制裁；（5）法官裁判应当听取双方意见。可见，本题中ABC均为程序正义的含义。D项，刑事诉讼判决结果符合事实真相，这是实体正义的内容，所以，错误的为D项，也正是本题要的选项。所以答案为D。法条：考察的是刑事诉讼的基本理念法理：相对于实体正义来所，程序正义除了工具价值以外，还有自己独立的价值。考点：程序正义与实体正义的关系。18.【答案】D解析：无论是警犬辨认还是心理测试，都不是刑诉法规定法定证据种类，所以都不可以作为定案根据。因此，ABC均排除。法条：《刑诉法》第42条：“证明案件真实情况的一切事实，都是证据。证据有下列七种：（一）物证、书证；（二）证人证言；（三）被害人陈述；（四）犯罪嫌疑人、被告人供述和辩解；（五）鉴定结论；（六）勘验、检查笔录；（七）视听资料。以上证据必须经过查证属实，才能作为定案的根据。”法理：证据的合法性含义考点：证据的合法性19.【答案】D解析：根据孤证不能定案和口供需要补强的原理，ABC均为孤证，因此不能做有罪认定。D项中有丙身上的一枚子弹，结合甲乙的公诉，即可做出有罪认定，故本题选D。法条：《刑诉法》第46条：“对一切案件的判处都要重证据，重调查研究，不轻信口供。只有被告人供述，没有其他证据的，不能认定被告人有罪和处以刑罚；没有被告人供述，证据充分确实的，可以认定被告人有罪和处以刑罚。”法理：1、证据运用的规则之孤证不能定案；2、口供补强原则。考点：只有被告人供述，没有其他证据不能定案。20.【答案】D解析：直接证据指能够单独证明案件主要事实的证据。原始证据指直接来源于案件事实的证据材料。A项的匕首来源于案件事实，属于原始证据，但不能直接证明案件的主要事实，故不属于直接证据。B项的证言属于原始证据，但是不能单独证明甲实施了犯罪，甲可能是受害人或者其他什么相关人，故不正确。C项证据属于传来证据和间接证据，不选。D项既来源于案件事实，同时能单独证明甲的犯罪行为，因而也是直接证据。故而，本题答案为D。法条：不关涉法理：直接证据与原始证据的含义考点：直接证据与间接证据的关系及含义，原始证据与传来证据的关系及含义。21.【答案】D解析：证人证言是证人就其了解的案件情况项公安司法机关所做的陈述，。犯罪嫌疑人、被告人供述是就有关案件情况做的认罪表述，辩解是不认罪的表述。选项A是被告人供述，B和C是被告人开脱罪责的辩解。只有D是不关涉张某自己罪责的其他犯罪事实的检举，张某是证人身份，属于证人证言。法条：不关涉法理：证人证言的含义考点：证人证言与被告人供述与辩解的区别。22.【答案】B解析：直接言词原则是指法官必须在法庭上亲自听取当事人、证人及其他诉讼参与人的口头陈述，案件事实和证据必须由控辩双方当庭口头提出并以口头辩论和质证的方式进行调查。选项A体现了职权原则。B体现了直接言词原则。C体现了集中审理原则。D体现了审判公开公正原则。所以正确答案为B。法条：不关涉法理：直接言词原则的含义：亲自+口头考点：法庭审判原则之直接言词原则。二、解题技巧（一）单选23.【答案】D解析：对于特殊部门审判的案件处理的原则是，涉及军队或国家秘密的有相关专门机关管辖。这里的“涉及”不是指主体来界分的，而是行为。也就是说，之所以由专门机关管辖是防止秘密外泄。本案中明确指出了关涉军事秘密，所以，由军队保卫部门。法条：《刑诉法》第225条：“军队保卫部门对军队内部发生的刑事案件行使侦查权。对罪犯在监狱内犯罪的案件由监狱进行侦查。军队保卫部门、监狱办理刑事案件，适用本法的有关规定。”法理：保护军事秘密和国家秘密原则考点：特殊案件的管辖24.【答案】D解析：本题中A项为外国人，不能作为辩护人。B项为未成年人，不能做辩护人。C项为本案共犯，不能做辩护人。只有D项，为正确答案。法条：《刑诉法》第32条：“犯罪嫌疑人、被告人除自己行使辩护权以外，还可以委托一至二人作为辩护人。下列的人可以被委托为辩护人：（一）律师；（二）人民团体或者犯罪嫌疑人、被告人所在单位推荐的人；（三）犯罪嫌疑人、被告人的监护人、亲友。正在被执行刑罚或者依法被剥夺、限制人身自由的人，不得担任辩护人。”《高法解释》第33条：“人民法院审判案件过程中，应当充分保证被告人行使刑事诉讼法第32条规定的辩护权利。但下列人员不得被委托担任辩护人：(一)被宣告缓刑和刑罚尚未执行完毕的人；（二）依法被剥夺、限制人身自由的人；（三）无行为能力或者限制行为能力的人；（四）人民法院、人民检察院、公安机关、国家安全机关、监狱的现职人员；（五）本院的人民陪审员；(六)与本案审理结果有利害关系的人；（七）外国人或者无国籍人。前款第(四)、(五)、(六)、(七)项规定的人员，如果是被告人的近亲属或者监护人，由被告人委托担任辩护人的，人民法院可以准许。”法理：辩护人意味着对中国法律的解释，因此对主体资格有限制。考点：辩护人资格25.【答案】D解析：直接来源于案件事实的证据材料是原始证据；凡不是直接来源于案件事实，而是从间接的非第一来源获得的证据材料，成为传来证据。凡是以物品的性质或外部形态、存在状况以及其内容表现证据价值的证据（包括书面文件），都是实物证据。凡是可以单独直接证明案件主要事实的证据属于直接证据。凡是必须与其他证据相结合才能证明案件主要事实的证明，属于间接证据。本题中，该匕首直接来源于现场，属于原始证据，但不是直接证据，因为需要结合其他证据才能证明案件主要事实，所以是间接证据。故本题答案D。法条：不关涉法理：证据的分类考点：直接证据与间接证据；实物证据；原始证据与传来证据。26.【答案】C解析：关于被告单位的诉讼代表人与被指控为单位直接负责的主管人员是同一人的，人民法院应当要求人民检察院另行确定被告单位的诉讼代表人出庭。所以答案为C。法条：《刑事诉讼法司法解释》第208条第2款规定，被告单位的诉讼代表人与被指控为单位犯罪直接负责的主管人员是同一人的，人民法院应当要求人民检察院另行确定被告单位的诉讼代表人出庭。法理：控诉方有义务明确被告人。考点：本题考核单位犯罪案件的审理。27.【答案】C解析：案件事实清楚证据确实充分的有罪或无罪，疑罪从无，主体不适格不负刑事责任，已过追诉时效或者死亡的终止审理（以查明案件事实和证据，能认定无罪的实体上认定无罪）。根据上述判断精神，A项排除。本题也没有终止审理的事由，故B项排除。C和D都有可能，特别是题干中明确提出主体为未成年人，且对盗窃罪是不负刑事责任的。但是，题干中同样也指出了案件事实不清证据不足。我国高法解释明确规定对案件事实部分清楚，证据确实充分的，应当依法做出有罪或者无罪的判决。事实不清证据不足部分，依法不予认定。不负刑事责任与宣告无罪的差别是，前者包含了事实清楚且行为具有社会危害性，只是主体资格不适格。后者表示事实清楚证据确实充分的无罪或者事实不清证据不足的疑罪从无。本案中被告人事实不清证据不足且主体资格不适格，所以严格地说C项更准确，因此答案为C。法条：《刑事诉讼法》第162条规定，在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。《刑诉法高法解释》第176条人民法院应当根据案件的具体情形，分别作出裁判：(一)起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人的罪名成立的，应当作出有罪判决；(二)起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名与人民法院审理认定的罪名不一致的，应当作出有罪判决；(三)案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人无罪的，应当判决宣告被告人无罪；(四)证据不足，不能认定被告人有罪的，应当以证据不足，指控的犯罪不能成立，判决宣告被告人无罪；(五)案件事实部分清楚，证据确实、充分的，应当依法作出有罪或者无罪的判决；事实不清，证据不足部分，依法不予认定；(六)被告人因不满十六周岁，不予刑事处罚的，应当判决宣告被告人不负刑事责任；(七)被告人是精神病人，在不能辨认或者不能控制自己行为的时候造成危害结果，不予刑事处罚的，应当判决宣告被告人不负刑事责任；(八)犯罪已过追诉时效期限，并且不是必须追诉或者经特赦令免除刑罚的，应当裁定终止审理；(九)被告人死亡的，应当裁定终止审理；对于根据已查明的案件事实和认定的证据材料，能够确认被告人无罪的，应当判决宣告被告人无罪。法理：考点：本题考核判决的种类。28.【答案】C解析：A项中，控告是指被害人（包括自诉人和被害单位）就其人身权利、财产权利遭受不法侵害的事实及犯罪嫌疑人的有关情况，向公安司法机关揭露和告发，要求依法追究其刑事责任的诉讼行为。本题赵某并不是被害人，所以A项错误。告诉，针对的是自诉案件，对于自诉案件，被害人有权向人民法院直接起诉。被害人死亡或者丧失行为能力的，被害人的法定代理人、近亲属有权向人民法院起诉。本题并不是自诉案件，赵某也不是自诉人，所以B项错误。举报是指单位和个人对其发现的犯罪事实或者犯罪嫌疑人向公安机关、人民检察院和人民法院进行告发、揭露的行为。赵某的行为属于举报，C项正确。报案是指单位和个人以及被害人发现有犯罪事实发生，但尚不知犯罪嫌疑人为何人时，向公安机关、人民检察院、人民法院告发的行为。本题赵某明确知道犯罪嫌疑人，所以D项错误。法条：《刑诉法》第179条：自诉案件包括下列案件：（一）告诉才处理的案件；（二）被害人有证据证明的轻微刑事案件；（三）被害人有证据证明对被告人侵犯自己人身、财产权利的行为应当依法追究刑事责任，而公安机关或者人民检察院不予追究被告人刑事责任的案件。法理：主体不同行为属性不同考点：本题考核报案、控告和举报。29.【答案】B解析：被害人有证据证明对被告人侵犯自己人身、财产权利的行为应当依法追究刑事责任，而公安机关或者人民检察院不予追究被告人刑事责任的案件不适用调解，所以A项不选。高法解释明确规定了告诉才处理和被害人有证据证明的轻微刑事案件的被告人或者其法定代理人在诉讼过程中，可以对自诉人提起反诉。反诉必须符合条件。故C项不选。D项肯定不对，诉权行使可以请代理人的。B项，自诉人在宣告判决前，可以同被告人自行和解或者撤回自诉。故本题正确答案为B项。法条：《刑事诉讼法》第172条规定，人民法院对自诉案件，可以进行调解；自诉人在宣告判决前，可以同被告人自行和解或者撤回自诉。本法第一百七十条第三项规定的案件（被害人有证据证明对被告人侵犯自己人身、财产权利的行为应当依法追究刑事责任，而公安机关或者人民检察院不予追究被告人刑事责任的案件。）不适用调解。《刑事诉讼法》第173条规定，自诉案件的被告人在诉讼过程中，可以对自诉人提起反诉。反诉适用自诉的规定。《刑诉法高法解释》第206条：“告诉才处理和被害人有证据证明的轻微刑事案件的被告人或者其法定代理人在诉讼过程中，可以对自诉人提起反诉。反诉必须符合下列条件：（一）反诉的对象必须是本案自诉人；（二）反诉的内容必须是与本案有关的行为；（三）反诉的案件必须符合本解释第一条第(一)、(二)项的规定。反诉案件适用自诉案件的规定，并应当与自诉案件一并审理。原自诉人撤诉的，不影响反诉案件的继续审理。”《刑事诉讼法司法解释》第187条第1款规定，本解释第一条规定的案件，如果被害人死亡、丧失行为能力或者因受强制、威吓等原因无法告诉，或者是限制行为能力人以及由于年老、患病、盲、聋、哑等原因不能亲自告诉，其法定代理人、近亲属代为告诉的，人民法院应当依法受理。法理：自诉案件中诉权的处理考点：本题考核自诉案件的相关规定30.【答案】B解析：题中，高某虽然只有9岁，但是她对自己看到的杨某将刀举向其父并杀害的事实，是有认知能力和辨别是非能力的，而且能够正确表达，所以高某的证言可以作为证据出示，B的说法是正确的，A的说法是错误的。另外，根据《刑事诉讼法》第48条规定，高某属于知道案件真实情况的人，九天考资有作证的义务，虽然其证人证言的证明力不是很强，但是也是可以作为定案的根据的，D的说法是错误的。法条：《刑事诉讼法》第48条规定，凡是知道案件情况的人，都有作证的义务。生理上、精神上有缺陷或者年幼，不能辨别是非、不能正确表达的人，不能作证人。《刑事诉讼法解释》第57条规定，对于证人能否辨别是非，能否正确表达，必要时可以进行审查或者鉴定。《刑事诉讼法》解释第141条规定，证人应当出庭作证。符合下列情形，经人民法院准许的，证人可以不出庭作证：（一）未成年人；（二）庭审期间身患严重疾病或者行动极为不便的；（三）其证言对案件的审判不起直接决定作用的；（四）有其他原因的。法理：证人不可替代。考点：证人资格。31.【答案】B解析：六机关规定，公安机关发现犯罪嫌疑人另有重大犯罪嫌疑需要重新计算羁押期限的，由公安机关决定，报人民检察院备案。故正确答案B项。法条：《刑事诉讼法》第128条规定，在侦查期间，发现犯罪嫌疑人另有重要罪行的，自发现之日起依照本法第124条的规定重新计算侦查羁押期限。《六机关规定》第32条，根据刑事诉讼法第128的规定，公安机关在侦查期间，发现犯罪嫌疑人另有重要罪行，重新计算羁押期限的，由公安机关决定，不再经人民检察院批准。但须报人民检察院备案，人民检察院可以进行监督。法理：公安与检察机关的分权考点：重新计算羁押期限的权限分工（二）多选32.【答案】ABCD解析：本题中，高某是被害人同时也是控告人，如果他不愿公开自己的姓名和报案行为的，应当为他保守秘密。因此，A项正确。本题中，高某是被害人同时也是控告人，如果公安机关对抢劫案件不予立案的，应当将不立案的原因告知控告人高某。因此，B项正确。在有被害人的案件中，公安机关对于用作证据的鉴定结论有告知被害人的义务，被害人有异议的，可以申请重新鉴定或补充鉴定，故C项正确。如果检察院作出不起诉决定而高某不服的，高某可以直接向人民法院提起自诉。因此，D项正确。法条：《刑事诉讼法》第85条第3款规定，公安机关、人民检察院或者人民法院应当保障报案人、控告人、举报人及其近亲属的安全。报案人、控告人、举报人如果不愿公开自己的姓名和报案、控告、举报的行为，应当为他保守秘密。《刑事诉讼法》第86条规定，人民法院、人民检察院或者公安机关对于报案、控告、举报和自首的材料，应当按照管辖范围，迅速进行审查，认为有犯罪事实需要追究刑事责任的时候，应当立案；认为没有犯罪事实，或者犯罪事实显著轻微，不需要追究刑事责任的时候，不予立案，并且将不立案的原因通知控告人。控告人如果不服，可以申请复议。《刑事诉讼法》第121条规定，侦查机关应当将用作证据的鉴定结论告知犯罪嫌疑人、被害人。如果犯罪嫌疑人、被害人提出申请，可以补充鉴定或者重新鉴定。《刑事诉讼法》第145条规定，对于有被害人的案件，决定不起诉的，人民检察院应当将不起诉决定书送达被害人。被害人如果不服，可以自收到决定书后七日以内向上一级人民检察院申诉，请求提起公诉。人民检察院应当将复查决定告知被害人。对人民检察院维持不起诉决定的，被害人可以向人民法院起诉。被害人也可以不经申诉，直接向人民法院起诉。人民法院受理案件后，人民检察院应当将有关案件材料移送人民法院。法理：被害人权利保障问题考点：本题考核被害人的诉讼权利。33.【答案】ABC解析：证明责任具有以下特点：（1）证明责任总是与一定的诉讼主张相联系；（2）证明责任是提供证据责任和说服责任的统一；（3）证明责任总是和一定的不利诉讼后果相联系。根据上述证明责任的特点可知，ABC项正确。在我国，刑事诉讼证明责任的承担主体首先是控诉机关和负有证明责任的当事人，此外，犯罪嫌疑人，被告人不负证明自己无罪的责任。从整体上看，刑事诉讼中的证明责任是一个专属于控诉方的概念。但是，在少数法律推定其有罪的特点案件，如巨额财产来源不明案件及非法持有属于国家绝密、机密文件、资料、物品罪中，犯罪嫌疑人、被告人也负有提出证据的责任。故D项错误。法条：不关涉法理：证明责任理论考点：本题考核刑事诉讼中的证明责任。34.【答案】AD解析：二审应当开庭审理的情形有检察院抗诉的、一审被判死刑立即执行的上诉案、有新证据的死缓被告人上诉案。综上，本题正确答案为AD。法条：《刑事诉讼法》第187条规定，第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。合议庭经过阅卷，讯问被告人、听取其他当事人、辩护人、诉讼代理人的意见，对事实清楚的，可以不开庭审理。对人民检察院抗诉的案件，第二审人民法院应当开庭审理。《最高人民法院、最高人民检察院关于死刑第二审案件开庭审理程序若干问题的规定（试行）》第1条规定，第二审人民法院审理第一审判处死刑立即执行的被告人上诉、人民检察院抗诉的案件，应当依照法律和有关规定开庭审理。《最高人民法院、最高人民检察院关于死刑第二审案件开庭审理程序若干问题的规定（试行）》第2条规定，第二审人民法院审理第一审判处死刑缓期二年执行的被告人上诉的案件，有下列情形之一的，应当开庭审理：（一）被告人或者辩护人提出影响定罪量刑的新证据，需要开庭审理的；（二）具有刑事诉讼法第一百八十七条规定的开庭审理情形的。人民检察院对第一审人民法院判处死刑缓期二年执行提出抗诉的案件，第二审人民法院应当开庭审理。法理：二审开庭审理与书面审理。考点：本题考核二审案件应当开庭审理的情况。35.【答案】ABCD解析：严禁以非法的方法收集证据。凡经查证确实属于采用刑讯逼供或者威胁、引诱、欺骗等非法的方法取得的证人证言、被害人陈述、被告人供述，不能作为定案的根据。发现关键证据是刑讯逼供所得可能涉及到改判，所以A项应选。未成年人不适用死刑，所以B项应选。在执行前罪犯揭发重大犯罪事实或者有其他重大立功表现，可能需要改判的应停止执行死刑。所以C项应选。发现罪犯正在怀孕，应当停止死刑执行。故D项应选。本题正确答案：ABCD法条：《刑事诉讼法》第211条规定，下级人民法院接到最高人民法院执行死刑的命令后，应当在七日以内交付执行。但是发现有下列情形之一的，应当停止执行，并且立即报告最高人民法院，由最高人民法院作出裁定：（一）在执行前发现判决可能有错误的；（二）在执行前罪犯揭发重大犯罪事实或者有其他重大立功表现，可能需要改判的；（三）罪犯正在怀孕。《最高人民法院关于执行<中华人民共和国刑事诉讼法>若干问题的解释》第61条规定，严禁以非法的方法收集证据。凡经查证确实属于采用刑讯逼供或者威胁、引诱、欺骗等非法的方法取得的证人证言、被害人陈述、被告人供述，不能作为定案的根据。《刑法》第49条规定，犯罪的时候不满十八周岁的人和审判的时候怀孕的妇女，不适用死刑。法理：死刑的人道主义考点：死刑执行停止执行条件36.【答案】BCD解析：根据证据与案件主要事实的证明关系不同，可以将证据划分为直接证据和间接证据。直接证据是指单独、直接证明案件主要事实的证据。间接证据是不能单独直接证明案件主要事实，需要与其他证据相结合才能证明的证据。本案中，黄某的证人证言能直接证明案件主要事实，是直接证据。因此，A项错误。根据证据材料的来源不同，可以将证据分为原始证据和传来证据。凡是来自原始出处，即直接来源于案件事实的证据材料，叫做原始证据；凡是不是直接来源于案件事实，而是从间接的非第一来源获得的证据材料，称为传来证据。本案中，黄某提供的证据来源于习某的叙说，是传来证据。因此，B项正确。根据证据的表现形式不同，可以将证据分为言词证据和实物证据。凡是表现为人的陈述，即以言词作为表现形式的证据，是言词证据。凡是表现为物品、痕迹和以其内容具有证据价值的书面文件，即以实物作为表现形式的证据，是实物证据。本案中，，黄某提供的证据来源属于黄某的陈述，是言词证据。因此，C项正确。根据证据能够证明犯罪事实的存在或者犯罪行为系犯罪嫌疑人、被告人所为，可以将证据分为有罪证据和无罪证据。凡是能够证明犯罪事实存在和犯罪行为系犯罪嫌疑人、被告人所为的证据，是有罪证据，反之就是无罪证据。本案中，黄某提供的证言能够证明犯罪事实存在且犯罪行为系犯罪嫌疑人所为，是有罪证据。因此，D项正确。综上，本题的正确答案是BCD.法条：不关涉法理：证据不同种类考点：证据种类的理解37.【答案】ABD【司法部的参考答案是BD】解析：本案中，甲在犯罪时不满18周岁，因此不能适用死刑，而在审判的时候已经满了18周岁，不属于应当为其指定辩护人的范围。因此，可以不给甲指定辩护。因此，A项说法正确。C项中，甲的堂兄不属于他的近亲属范围，不得被委托作为辩护人。D项中，甲的姐姐是他的近亲属，可以作为甲的辩护人。所以本题正确答案：ABD。法条：《高法解释》第36条规定，被告人没有委托辩护人而具有下列情形之一的，人民法院应当为其指定辩护人：（一）盲、聋、哑人或者限制行为能力的人；（二）开庭审理时不满十八周岁的未成年人；（三）可能被判处死刑的人。《刑法》第49条规定，犯罪的时候不满十八周岁的人和审判的时候怀孕的妇女，不适用死刑。《刑事诉讼法》第32条规定，犯罪嫌疑人、被告人除自己行使辩护权以外，还可以委托一至二人作为辩护人。下列的人可以被委托为辩护人：（一）律师；（二）人民团体或者犯罪嫌疑人、被告人所在单位推荐的人；（三）犯罪嫌疑人、被告人的监护人、亲友。正在被执行刑罚或者依法被剥夺、限制人身自由的人，不得担任辩护人。《高法解释》第33条规定，人民法院审判案件过程中，应当充分保证被告人行使刑事诉讼法第三十二条规定的辩护权利。但下列人员不得被委托担任辩护人：（一）被宣告缓刑和刑罚尚未执行完毕的人；（二）依法被剥夺、限制人身自由的人；（三）无行为能力或者限制行为能力的人；（四）人民法院、人民检察院、公安机关、国家安全机关、监狱的现职人员；（五）本院的人民陪审员；（六）与本案审理结果有利害关系的人；（七）外国人或者无国籍人。前款第（四）、（五）、（六）、（七）项规定的人员，如果是被告人的近亲属或者监护人，由被告人委托担任辩护人的，人民法院可以准许。法理：辩护权原理考点：辩护人资格；近亲属的范围38【答案】ABD解析：辩护人是指接受被追诉一方委托或者受人民法院指定，帮助犯罪嫌疑人、被告人行使辩护权以维护其合法权益的人。《刑事诉讼法》第35条规定，辩护人的责任是根据事实和法律，提出证明犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻或者减轻、免除其刑事责任的材料和意见，维护犯罪嫌疑人、被告人的合法权益。辩护人在刑事诉讼中是独立的诉讼参与人，有独立的诉讼地位，并不是被告人的代言人，所以A项和D项是正确的。根据辩护人的定义可知，辩护人是维护被告人的合法权益的，而并不维护被告人的非法权利。所以B是正确的，C是错误的。所以本题的正确选项是ABD.法条：《刑事诉讼法》第35条辩护人的责任是根据事实和法律，提出证明犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻或者减轻、免除其刑事责任的材料和意见，维护犯罪嫌疑人、被告人的合法权益。法理：辩护人独立的诉讼地位考点：辩护人职责39.【答案】AC解析：虽然案件需要到法院判决作出后才有定论，但是，对于被害人的合法财产，被害人明确的，扣押、冻结机关应当依法及时返还。但须经拍照、鉴定、作价，并在案卷中注明返还的理由，将原物照片、清单和被害人领取手续如卷备查。故A项正确。我国法律明确规定了不宜移送的证据包括违禁品，所以B项不选。侦查期间嫌疑人死亡的案件，属于案件事实未侦破清楚的案件，所以赃款赃物视情而定。因此D项不选。金条属于不宜移送的证据，并且判决生效后直接上缴国库符合法律规定，因此，C项为正确答案。本题正确选项：AC。法条：《刑事诉讼法》第198条：公安机关、人民检察院和人民法院对于扣押、冻结犯罪嫌疑人、被告人的财物及其孳息，应当妥善保管，以供核查。任何单位和个人不得挪用或者自行处理。对被害人的合法财产，应当及时返还。对违禁品或者不宜长期保存的物品，应当依照国家有关规定处理。对作为证据使用的实物应当随案移送，对不宜移送的，应当将其清单、照片或者其他证明文件随案移送。人民法院作出的判决生效以后，对被扣押、冻结的赃款赃物及其孳息，除依法返还被害人的以外，一律没收，上缴国库。《刑诉解释》第289条规定，对与被害人的合法财产，被害人明确的，扣押、冻结机关应当依法及时返还。但须经拍照、鉴定、作价，并在案卷中注明返还的理由，将原物照片、清单和被害人领取手续如卷备查。《刑诉解释》第291条下列不宜移送的实物，人民法院受理案件时，应当审查是否附有相关证据材料；需要鉴定（包括估价）的，应当附有鉴定结论：（一）大宗的、不便搬运的物品，由扣押机关开列清单，并附原物照片和封存手续，注明存放地点；（二）易腐烂、霉变和不易保管的物品，扣押机关变卖处理后，随案移送原物照片、清单、变价处理的凭证（复印件）；（三）违禁品、枪支弹药、易燃易爆物品、剧毒物品以及其他危险品，扣押机关依照国家有关规定处理后，随案移送原物照片和清单。对于查封、扣押的货币、有价证券等依法不移送的，人民法院受理案件时，应当审查是否附有原物照片、清单或者其他证明文件。《六机关规定》第48条第一款规定，对于赃款赃物，除依法返还被害人的财物以及依法销毁的违禁品外，必须一律上缴国库。任何单位和个人都不得挪用或者私自处理。关于赃款赃物的处理，应当按照刑事诉讼法第一百九十八条的规定执行，并应当根据不同情况作以下处理：（一）对作为证据使用的实物，应当依法随案移送。对不宜移送的，应当将其清单、照片或者其他证明文件随案移送，不得以未移送赃款赃物为由，拒绝受理案件。（二）侦查机关冻结在金融机构的赃款，应当向人民法院随案移送该金融机构出具的证明文件，待人民法院作出生效判决后，由人民法院通知该金融机构上缴国库，该金融机构应当向人民法院送交执行回单。（三）查封、扣押的赃款赃物，对依法不移送的，应当随案移送证据清单、照片或者其他证明文件，待人民法院作出生效判决后，由人民法院通知查封、扣押机关上缴国库，查封、扣押机关应当向人民法院送交执行回单。《刑诉解释》第294条规定，对于人民法院扣押、冻结的赃款、赃物及其孳息，人民法院作出的判决生效后，由原审人民法院依照生效的法律文书进行处理。除依法返还被害人的以外，应当一律没收，上缴国库。法律另有规定的除外。对人民检察院、公安机关因犯罪嫌疑人死亡，申请人民法院裁定通知冻结犯罪嫌疑人存款、汇款等的金融机构，将该犯罪嫌疑人的存款、汇款等上缴国库或者返还被害人的案件，人民法院应当经过阅卷、审查有关证据材料后作出裁定。法理：1、证据移送遵循方便原则；2、被害人利益优位；考点：查封、扣押、冻结的证据在案件审理中合法使用40.【答案】BC解析：本题陷阱是公诉人是不是控诉职能的诉讼参与人。诉讼参与人是指在刑事诉讼过程中享有一定的诉讼权利，承担一定的诉讼义务的除国家专门机关工作人员以外的人。诉讼参与人是指当事人、法定代理人、诉讼代理人、辩护人、证人、鉴定人和翻译人员。所以A项的公诉人被首先排除。控诉职能是指在查明犯罪事实、查获犯罪嫌疑人的基础上，向法院提起诉讼，要求追究被告人刑事责任的职能。自诉人是指在自诉案件中，以自己的名义直接向人民法院提起诉讼的人。在自诉案件中，自诉人的地位相当于原告，承担着控诉职能，故B正确。被害人是指在公诉案件中，其人身、财产或者其他合法权益遭受犯罪行为直接侵害的人。他以个人身份参与诉讼，并与人民检察院共同行使控诉职能，故C也正确。D项中控方证人是否为承担控诉职能的诉讼参与人就要看控方证人在诉讼中能否起到要求追究被告人刑事责任的职能。如果控方证人不能起到这一职能，那么控方证人就不是承担诉讼职能的诉讼参与人，D项的说法太绝对，所以是不正确的。所以本题的正确选项是BC.法条：《刑事诉讼法》第82条第（四）项规定，“诉讼参与人”是指当事人、法定代理人、诉讼代理人、辩护人、证人、鉴定人和翻译人员。法理：公诉人的角色定位；诉讼参与人的不同角色；控诉职能与控方证人的关系考点：诉讼参与人的范围；控诉职能与控方证人的关系41.【答案】BD解析：本题最大的陷阱是省级政府指定的医院和省级医院。一定要仔细。精神病鉴定要省级政府制定的医院，不是省级医院，所以A是错误的。鉴定结论要加盖医院公章，所以B是正确的。精神病鉴定不计入办案期限，所以C项是错误的。我国法律规定侦查机关应当将用作证据的鉴定结论告知犯罪嫌疑人、被害人。如果犯罪嫌疑人、被害人提出申请，可以补充鉴定或者重新鉴定。所以D项是正确的。因此，本题的正确选项是BD。法条：《刑事诉讼法》第120条第二款规定，对人身伤害的医学鉴定有争议需要重新鉴定或者对精神病的医学鉴定，由省级人民政府指定的医院进行。鉴定人进行鉴定后，应当写出鉴定结论，并且由鉴定人签名，医院加盖公章。《刑事诉讼法》第122条规定，对犯罪嫌疑人作精神病鉴定的期间不计入办案期限。《刑事诉讼法》第121条规定，侦查机关应当将用作证据的鉴定结论告知犯罪嫌疑人、被害人。如果犯罪嫌疑人、被害人提出申请，可以补充鉴定或者重新鉴定。法理：精神病鉴定结论关乎刑事责任的免负问题，所以要由省级政府指定医院。考点：鉴定（三）不定项42-95答案：AB解析：人民法院负责死刑立即执行、罚金和没收财产的判决以及无罪或者免除刑罚的判决的执行；监狱负责死刑缓期两年执行、无期徒刑、有期徒刑的执行；公安机关负责送交执行时余刑不到一年的有期徒刑、有期徒刑的缓刑、拘役缓刑、管制、拘役、剥夺政治权利、暂予监外执行、假释等的执行。由此，本题中王某的有期徒刑15年、朱某的有期徒刑10年都需要由监狱执行，李某的有期徒刑不足一年，由公安机关执行；周某的管制刑由公安机关执行，由此本题正确答案是AB.法条：《刑诉法》第213条规定，对与被判处有期徒刑的罪犯，由公安机关依法将该罪犯送交监狱执行刑罚。对于被判处有期徒刑的罪犯，在交付执行刑罚前，剩余刑期在一年一下的，由看守所代为执行。《刑诉法》第218条规定：“对于被判处管制、剥夺政治权利的罪犯，由公安机关执行。”考点：监狱、法院、公安机关、看守所之间的分工。42-96答案：B解析：由于周某的管制刑是由公安机关执行，且剥夺政治权利与管制同时执行，执行机关也是公安机关。所以最终对周某刑罚的执行机关就是公安机关