经济法章节笔记(注重基本概念和法条的认识)7-12章

第七章企业破产法

破产的过程，实质上是从人民法院裁定受理破产申请之日开始，作为破产开始的起

点，然后经过找债权人，找可用之财产（包括定财产和保财产两个过程），用“债务

人的财产”公平的清偿“全体债权人”的这样一个过程。围绕这个过程，可以综合知

识点进行出题。本章与公司法同样重要！

1,破产行为与民事执行程序的区别:

破产清算民事执行程序

债务人的清偿能力债务人已无清偿能力，不通常具有清偿能力，但拒

能对债权人履行全部义不履行义务，所以需要强

务；制执行；

利益群体全体债权人的利益个别债权人的利益进

（强调清偿在债权人间的（因为债务人还是有能力

公平，解决多数债权人之清偿的，就是主观上不偿

间因债务人财产不足清偿还）

而发生的矛盾）

法律效果全面清算与执行；仅限于与所执行债务相关

如果破产人是法人的，将的财产，且不涉及民事主

终结其商事经营活动，并体资格问题；（不是“死

使其丧失民事主体资格，刑”）

即丧失其“法人”资格！

2,破产的申请与受理（开始）

（1）破产原因

破产原因是企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏

清偿能力。（一定是两个层次的原因：不能到期偿债和资产不足清偿或缺乏清偿能

力）根据法律规定，债务人发生破产原因，可以向人民法院提出重整、和解或者破产

清算申请。债务人不能清偿到期债务，债权人可以向人民法院提出对债务人进行重整

或者破产清算的申请。

破产清算重整和解

债务人qq

债权人4qX

（2）申请的受理

人民法院裁定受理破产申请的，应当将裁定自作出之日起5日内送达申请人。债权人

提出申请的，人民法院应当自裁定作出之日起5日内送达债务人。

-1-

债务人应当自裁定送达之H起15日内，向人民法院提交财产状况说明、债务清册、债

权清册、有关财务会计报告以及职工工资的支付和社会保险费用的缴纳情况。

人民法院裁定不受理破产申请的，应当将裁定自作出之日起5日内送达申请人并说明

理由。申请人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起10日内向上-一级人民法院提起上

诉。（这个是在破产案件中可以申请上诉的两个裁定之一：不予受理，还有一个是驳

回申请的情况）

人民法院裁定受理破产申请的，应当同时指定管理人，并在裁定受理破产申请之日起

25日内通知已知债权人，并予以公告。（管理人是人民法院指定的！）

简而言之，受理破产，5日通知；不予受理，5日通知，10日上诉；

裁定之日，15日内准备材料•；管理人员，法院指定。

（3）人民法院受理破产申请后的法律效果:

公平清偿原则人民法院受理破产申请后，债务人对个别债权人的债务清偿无

效。

债务人以其财产向债权人提供物权担保的，其在担保物价值内向

债权人所作的清偿，不受上述规定限制。因物权担保债权人享有

对担保物的优先受偿权，对其债务清偿可使债务人收回担保财

产，（这是从反向的角度来说明）用于对所有债权人的清偿，或

用于和解、重整中的继续经营活动，不违反公平清偿原则。

但是，如果这个享受担保物权的债权人，选择的是重整程序，则

不能享受上述优先受尝权。

财产的交付处理债务人的债务人或者财产持有人应当向管理人清偿债务或者交付

财产。故意违反法律规定向债务人清偿债务或者交付财产

权人受到损失的，不免除其清偿债务或者交付财产的义务。

财产，需要交付给管理人（人民法院指定），不能再交付给债务

人了。如果交付给债务人，造成了债权人的损失，则要承担赔偿

责任；如果没有造成损失，则不必再承担民事责任。

合同的履行管理人应当以保障债权人权益最大化为原则，决定解除或者继续

履行合同，并通知对方当事人。

通知的结果：

•管理人自破产申请受理之日起两个月内未通知对方当事人，

或者自收到对方当事人催告之日起30日内未答复的,视为

解除合同

•管理人决定继续履行合同的，对方当事人应当履行，但有权

要求管理人提供担保。管理人不提供担保的,视为解除合同

财产的保全措施与均应当终止！（这里的执行程序是指对无物权担保债权的执行，

执行程序物权担保债权人对担保物的执行原则上不中止，除非当事人申请

的是重整程序。）

-2-

根据《企业破产法》的规定，人民法院受理破产申请后，已经开始而尚未终结的有关

债务人的民事诉讼或者仲裁应当中止；在管理人接管债务人的财产后，该诉讼或者仲

裁继续进行。

破产申请受理后，有关债务人的民事诉讼只能向受理破产申请的人民法院提起。但是

其他法律有特殊规定的应当除外，如当事人约定仲裁解决纠纷的，也应当以仲裁方式

解决。

3,债权申报与确认（定债权）

（1）债权的申报

申报期限：自人民法院发布受理破产申请公告之FI起计算,（是“公告日”而不是受

理日）最短不得少于30日，最长不得超过3个月。债权人应当在人民法院确定的债权

申报期限内（这个期限一定是人民法院确定的）向管理人申报债权。职工债权是免申

报的债权，这有助于更好的维护职工权益，避免出现遗漏职工债权的现象。

在人民法院确定的债权申报期限内，债权人未申报债权的，可以在破产财产最后分配

前补充申报；但是，此前已进行的分配，不再对其补充分配。为审查和确认补充申报

债权的费用，由补充申报人承担。

特殊经济关系下产生的债权申报:

保证人或者其•已经代替债务人清偿债务的，以其对债务人的求偿权申报债权；

他连带债务人•尚未代替债务人清偿债务的，以其对债务人的将来求偿权申报。

允许保证人等预先申报债权，是为避免在债权人不参加破产清偿而直

接向保证人或连带债务人要求清偿的情况下，保证人或连带债务人履

行保证或连带责任后却因无法及时申报债权，破产人的财产分配程序

已终结，而无法行使其代位求偿权。

因此，这只能在债权人不参加破产清偿的条件下，才可以予以申报；

如果债权人已经申请了破产清偿，并且在提交的文件中列明了他是有

担保的债权；由此而产生了担保债权优先清偿的情况；清偿后，保证

人可以以其替债务人清偿的债务申报普通债权。

未到期债权视为到期

附利息的债权自破产申请受理时起停止计息

附条件、附期限的债权和诉讼、仲裁未决的债权可以申报其债权

未履行完毕合因合同解除所产生的损害赔偿请求权申报债权。可申报的债权以实际

同的当事人损失为限，违约金不作为破产债权。（如果一方履行了合同，则可以

包括违约金）

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事物受托人受托人不知，继续处理委托事务，以由此产生的请求权申报债权。

如果受托人已知该事实，为了债务人即全体债权人利益而无法向管理

人移交事务的紧急情况下继续处理委托事务的，受托人以由此产生的

请求权为共益债务。（共益债务的清偿在先）

票据付款人债务人是票据的出票人，其破产案件被人民法院受理，该票据的付款

人继续付款或者承兑的，付款人以由此产生的请求权申报债权。

维护票据作为无因证券的地位，保障付款人或承兑人的合法权益，保

证票据的流通信用。

债权人申报之债权需经确认后才能在破产程序中行使权利。管理人收到债权申报材料

后，应当登记造册，对申报的债权进行审查，并编制债权表。（这个表很重要）管理

人进行实质审查后对各项债权的认定结果，如是否真实存在、是否超过诉讼时效等，

应附在提交第一次债权人会议的债权表后，供核查使用。债权表和债权申报材料由管

理人保存，供利害关系人查阅。

经核查后，管理人、债务人、其他债权人等对债权无异议的，列入债权表。债权表由

人民法院裁定确认，其确认具有与生效判决同等的法律效力。

4,债务人的财产（定财产）

谈到财产，就是要涉及到物权法中的财产权利的讨论，这一点在管理人掌管财产的时

候十分重要。

（1）债务人财产

债务人财产包括破产申请受理时属于债务人的全部财产，以及破产申请受理后至破产

程序终结前债务人取得的财产。据此规定，确定债务人财产范围的界定时点是破产申

请受理时，而不是破产宣告时，已作为担保物的财产也属于破产财产。债务人财产在

破产宣告后称为破产财产。

（2）破产撤销权

撤销权是指管理人对债务人在破产案件受理前的法定期间内进行的欺诈逃债或损害公

平清偿的行为，有申请法院撤销的权利。撤销权则是维护公平清偿的关键环节，故各

国均将撤销权视为破产法上最重要的制度之一。

行使人：管理人提出；

事件发生时间段：法定；

行使期间：法定；

撤销裁定人：法院；

我国破产法采用程序判断原则，只要债务人的特定行为发生在法定期间内,即构成可

撤销行为,管理人应当在规定的时效期间内行使撤销权以维护债权人权益。因此，关

注特定期间（法定的）的特定事项，是管理人申请行使撤销权的关键；而管理人也需

要在特定期间（法定的）内，依法行使。

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特定行为

法定期间

（管理人撤销权的行使）

・无偿转让财产的；

•以明显不合理的价格进行交易的；

•对没有财产担保的债务提供财产担保的；（不包括在可撤

销期间内设定债务的同时提供的财产担保，因其是有对价

的行为。也就是正常形成的担保债务，是可以接受的；但

是对于原先就没有，后又增加的担保债权，可以予以撤

人民法院受理破

销）

产申请前1年内

•对未到期的债务提前清偿的:（不包括正常到期的债务）

•放弃债权的。

前三项针对的是不当处置了债务人的“财产”的行为，例如改变了

所有权、设定了担保物权等；后面两项则是针对债权的不正当行为

受理破产申请前对个别债权人进行清偿的，管理人有权请求人民法院予以撤销。但

6个月内是，个别清偿使债务人财产受益的除外。

这里应当注意，即使是正常到期的债务，也不能在最近的6个月内

进行清偿。债权人由此取得的债务人的财产，管理人有权追回。

由此可见，破产法;司可撤销行为的可追溯时点提前到人民法院受理破产申请前1年，

并在第一百二十三,条中将撤销权的行使期间向后延伸到破产程序终结2年内；

（3）破产法规定的无效行为（自始无效，与时间限制无关）

・为逃避债务而隐匿、转移财产的；“为逃避债务”而隐匿、转移财产，是指行

为客观上构成逃避债务，而不要求具有逃避债务的目的才能认定行为无效

・虚构债务或者承认不真实的债务的。

公司、企业通过隐匿财产、承担虚构的债务或者以其他方式转移财产、处分财产，实

施虚假破产，严重损害债权人或者其他人利益的，对直接负责的主管人员和其他直接

责任人员，处5年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处2万元以上20万元以下罚金

综上所述，管理人在确认债务人破产财产的时候，有4种方式来追回财产:

•撤销权：1年内5种行为、6个月内1种行为；

•无效行为：两种行为；

•出资人的出资义务；

•债务人高管“利用职权”的非正常收入

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5,债务人财产的收回和取回权（保财产）

索要方索要财产（财产入项）

出资人债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资

人缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限制。

（这种出资完善的要求，不能够与出资人所持有的对债务人的债权

进行抵消！同时，这也同公司法中“资本充实”的要求有所区别，

“资本充实”制度，有限责任公司成立后，作为设立公司出资的非

货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该

出资的股东补足其差额；公司设立时的其他股东承担连带责任。）

债务人的董这些高管利用职权从企业获取的非正常收入和侵占的企业财产，管

事、监事和高理人应当追回。

级管理人员

在人民法院受理破产申请后，管理人可以通过清偿债务或者提供为

质权人、留置债权人接受的担保，取回质物、留置物。对于这些东西，管理人想

权人要取回，又要保证质权人、留置权人的权益；就需要向这些相关权

利人提供担保或者事先清偿了他们的债务，才能够取回。

但是，到所取回的质物等远低于被担保的债权时，管理人所能提供

的担保或者清偿额度，也只能以该质物或者留置物当时的市场价值

为限。剩余的部分，债权人只能申请普通债权进行清偿。

上述财产的索要力又利，是管理人去行使的！这就像下面所说的“取回权”，也是财产

权利人，通过管3里人才能取回。如果直接从债务人取回，就有隐匿财产之嫌疑。

取回权规定（财产出项）：人民法院受理破产申请后，债务人占有的不属于债务人的

财产，该财产的权利人可以通过管理人取回。但是，本法另有规定的除外。

一般取回权•般取回权在破产案件受理后形成，其行使不受原约定条件、期限

的限制，（例如，原来要求的租赁期间尚未届满，也是可以提出取

回的！）也不受破产程序限制，在无争议时无须通过诉讼程序，但

因财产在管理人占有之下，权利人须通过其取回财产。权利人在取

回定作物、保管物等财产时，存在相应对待给付义务的，应向管理

人交付加工、保管等费用。

一般取回权的行使通常只限于取回原物。如在破产案件受理前，原

物已被债务人卖出或灭失，权利人的取回权消灭，只能以物价即直

接损失额作为破产债权要求清偿（申请普通债权），但可构成代位

权利的除外。（这个代位权利是指，当物品毁损灭失但取得了一定

的保险赔偿后，这个保险赔偿应当可以代为首先偿还给这些权利

人，之后再针对剩余的实际损失，申请普通债权）

特别取回权人民法院受理破产申请时，出卖人已将买卖标的物向作为买受人的

出卖人取回权债务人发运,债务人尚未收到且未付清全部价款的,出卖人可以取

回在运途中的标的物。但是,管理人可以支付全部价款，请求出卖

人交付标的物。

出卖人向管理人表示行使取回权，即发生取回法律效力。

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6,抵消权（这是唯一一个考虑到非管理人的权利）

破产法上的抵销权，是指债权人在破产申请受理前对债务人即破产人负有债务的，无

论是否已到清偿期限、标的是否相同，均可在破产财产最终分配确定前向管理人主张

相互抵销的权利。

抵消权的法律效果：该债权在抵销范围内得以由破产财产中得到全额、优先清偿。

在破产程序中禁止抵销的情况:

权利人：禁止抵消的情况：

债务人的债务人债务人的债务人在破产申请受理后取得他人对债务人的债权

的，禁止抵销。（从他人处取得债权的，不受1年期限的约

束，自始无效，不予抵消。

债务人的债务人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务

人取得债权的；但是,债务人的债务人因为法律规定或者有破

产申请1年前所发生的原因而取得债权的除外；

（注意，这里是直接向债务人取的债权，而不是第i种中，从

他人处取得的债权；因此，这里认为1年以上的暂且算作正常

的债权债务往来，可以抵消；）

债权人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务

人负担债务的。禁止抵销；但是，债权人因为法律规定或者有

破产申请1年前所发生的原因而负担债务的除外。（这属于直

接的靠骗取债务人的财产，而后行使抵消权，从而使自己的债

权利用获取的债务人的财产得到了清偿，而对其他债权人不公

平的行为）

如果当事人违反法律禁止抵销规定进行了抵销。管理人可以向法院申请予以撤销。根

据各国立法之惯例。股东之破产债权，不得与其欠付的注册资本金相抵销。

7,破产费用和共益债务

（1）破产案件的诉讼费用；

（）管理、变价和分配债务人财产的费用；

破产费用2

（3）管理人执行职务的费用、报酬和聘用工作人员的费用。

破产程序中为全体债权人利益而由债务人财产负担的债务的总称：

（1）因管理人或者债务人请求对方当事人履行双方均未履行完毕的合同

所产生的债务；（双方履行合同一定是对全体债权人有利的）

（2）债务人财产受无因管理所产生的债务；（人家帮你管，承担了必要

共益债务

的费用，你应当支付的）

（3）因债务人不当得利所产生的债务；（本不属于你的利益，应退还）

（4）为债务人继续营业而应支付的劳动报酬和社会保险费用以及由此产

生的其他债务；（自破产受理开始，继续经营而产生的；对于以前年度形

成的，属于职工债权，不属于共益债务）

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（5）管理人或者相关人员执行职务致人损害所产生的债务；

（6）债务人财产致人损害所产生的债务。

担保权的权利人债权>破产费用与共益债务>其他债权

债务人财产不足以清偿所有破产费用和共益债务的，先行清偿破产费用。

债务人财产不足以清偿所有破产费用或者共益债务的，按照比例清偿。

清偿

债务人财产不足以清偿破产费用的，管理人应当提请人民法院终结破产程

序。人民法院应当自收到请求之日起15日内裁定终结破产程序，并予以

公告。（即法院核实后，裁定终结破产程序，并作出破产宣告；而不应当

不受理破产案件。）

8,管理人制度

这是继合同人制度、股东会、董事会、监事会、独立董事之后的有一个重要的制度。

-一般的考点与上述一致，大多集中在人员资格、人数、权力、义务、表决方式等。

管理人由人民法院指定。债权人会议认为管理人不能依法、公正执行职务或者有其他

不能胜任职务情形的，可以申请人民法院予以更换。指定管理人和确定管理人报酬的

办法，由最高人民法院规定。债权人会议对管理人报酬有异议的有权向人民法院提出

管理人强调的是其独立性和专业性，只有符合标准的人，人民法院才予以指定；有下

列情形之一的，不得担任管理人：

（1）因故意犯罪受过刑事处罚；

（2）曾被吊销相关专业执业证书；

（3）与本案有利害关系；

（4）人民法院认为不宜担任管理人的其他情形

第（3）条中所谓的“利害关系”是指:

针对中介机构①与债务人、债权人有未了结的债权债务关系；

②在人民法院受理破产申请前3年内，曾为债务人提供相对固定

的中介服务；（就此条只强调与债务人的关系，其他的都是债权

债务人双方的影响！）

③现在是或者在人民法院受理破产申请前3年内曾经是债务人、

债权人的控股股东或者实际控制人;

④现在担任或者在人民法院受理破产申请前3年内曾经担任债务

人、债权人的财务顾问、法律顾问；

⑤人民法院认为可能影响其忠实履行管理人职责的其他情形。

（对比，独立董事是1年内；其中，前两项是属于有债权债务的

利益关系，而违反独立性要求。）

针对个人管理人上述前4条再加上针对个人的补充两条：

②现在担任或者在人民法院受理破产申请前3年内曾经担任债务

人、债权人的董事、监事、高级管理人员；

③与债权人或者债务人的上述股东、高管存在夫妻、直系血亲、

三代以内旁系血亲或者近姻亲关系;

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管理人的指定：

管理人的指定有随机、竞争、接受推荐三种方式。

（竞争）对于商业银行、证券公司、保险公司等金融机构或者在全国范围有重大影

响、法律关系复杂、债务人财产分散的企业破产案件，人民法院可以采取公告的方

式，邀请编入各地人民法院管理人名册中的社会中介机构参与竞争，从参与竞争的社

会中介机构中指定管理人。参与竞争的社会中介机构不得少于三家。

（指定）管理人无正当理由，不得拒绝人民法院的指定。《指定管理人规定》第三十

九条对管理人拒绝指定行为规定有相应处罚，可以决定停止其担任管理人1年至3

年，或将其从管理人名册中除名。

管理人的职责及薪酬：

在第一次债权人会议召开之前，管理人决定继续或者停止债务人的营业或者有本法第

六十九条规定行为之一的，应当经人民法院许可。也就是说，管理人在行使其职责的

时候，对于特别的情形，是需要人民法院的最终许可的。

人民法院应根据债务人最终清偿的财产价值总额,在以下比例限制范围内分段确定管

理人报酬：

（1）不超过100万元的，在12%以下确定；

（2）超过100万元至500万元的部分。在10%以下确定；

（3）超过500万元至1000万元的部分，在8%以下确定；

（4）超过1000万元至5000万元的部分，在6%以下确定；

（5）超过5000万元至1亿元的部分，在3%以下确定；

（6）超过1亿元至5亿元的部分，在1%以下确定；

（7）超过5亿元的部分，在0.5%以下确定。

•担保权人优先受偿的担保物价值，不计入清偿的债权；

•法院认为有必要的。可以参照上述比例在30%的浮动范围内制定符合当地实际

情况的管理人报酬比例限制范围，并通过当地有影响的媒体公告，并报最高人

民法院备案。

由于上述担保权人的债务偿还没有记入到清偿的财产总价值中，但是管理人对担保物

的维护、变现、交付等管理工作付出合理劳动的，有权向担保权人收取适当的报酬。

债权人会议对管理人报酬有异议的，应当向人民法院书面提出具体的请求和理由。异

议书应当附有相应的债权人会议决议。人民法院应当自收到债权人会议异议书之日起

3F内通知管理人。管理人应当自收到通知之F起3F内作出书面说明。人民法院认

为有必要的。可以举行听证会.听取当事人意见。

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9,债权人会议（主要考点在于债权人会议与管理人之间的关系；债权人会议与债权人

委员会的关系问题）

（1）债权人会议的参与者

参与者包括了债权人、职工代表、会议主席、债务人的法定代表人、管理人；他们在

债权人会议中各有各的角色：

债权人的确认与参与凡是申报债权者均有权参加第一次债权人会议；对于第一次会

议以后的债权人会议，便只有债权得到确认者才有权参加并行

使表决权。

对债务人的特定财产享有担保权的债权人，未放弃优先受偿权

利的，对于本法第六十一条第一款第七项、第十项规定的事项

不享有表决权。（针对其他的比如债权的确认还是有表决权

的！）这个第61条，第1款的（7）（10）两项分别是：

（7）通过和解协议；（10）通过破产财产的分配方案；

职工的代表的参与为维护企业职工的权益，立法规定，债权人会议应当有债务人

的职工和工会的代表参加，对有关事项发表意见。

债权人会议主席债权人会议设主席一-人，由人民法院在有表决权的债权人中指

定，通常是在破产程序中无优先权的债权人。

（与管理人相同，一定是人民法院指定产生的）

债务人的法人代表有义务列席债权人会议。经人民法院决定，债务人企业的财务

管理人员和其他经营管理人员也有义务列席债权人会议。

管理人有义务列席债权人会议。

（2）会议的召集条件

第一次债权人会议由人民法院召集，自债权申报期限届满之日起15日内召开。

以后的债权人会议召开条件：

・在人民法院认为必要时；

・管理人；

•债权人委员会；

•占债权总额1/4以上的债权人；

向债权人会议主席提议时召开。管理人应当提前15日通知已知的债权人。

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（3）债权人会议的职权及其表决权的行使

债权人会议的决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数通过，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的1/2以上。（表决时，是占无

担保债权总额的1/2,而上一页申请开会，是占债券总额1/4以上的债权人。法律对债权人会议通过和解协议与重整计划的决议作有更为严格的规

定。（见后页）债权人会议的决议，对于全体债权人均有约束力。（债权人会议要对其所行使的职权进行表决，且只有那些有表决权的债权人才

能够参与；对于下表如7,10两项，享有担保权的债权人，如果没有放弃其优先受尝的权利，得不能对7,10两项进行表决。

债权人会议的职权表决权的行使与限制撤销权与复议权利

1,核查债权出席会议有表决权人数过半：金额占无担保债债权人认为决议违反法律规定，损害其利益

2,申请人民法院更换管理人，审查管理人的权总额的1/2以上;的，可自决议作出之日起15日内，请求人民

费用和报酬法院裁定撤销该决议；

3,监督管理人

4,选任和更换债权人委员会成员

5,决定继续或者停止债务人的营'业

6,通过重整计划

7,通过和解协议享有担保权的债权人，未放弃优先受偿权利的

对于此项职权没有参与表决的权利；

8,通过债务人财产的管理方案出席会议有表决权人数过半；金额占无担保债“债权人”（没有限定）对法院此2项裁定不

9,通过破产财产的变价方案权总额的1/2以上；若第8,9两项经债权人会服的，可以自裁定宣布之日或者收到通知之日

议表决未通过的，由人民法院裁定。起15日内向该人民法院申请复议。复议期间

不停止裁定的执行。

10,通过破产财产的分配方案（区别谁来提起享有担保权的债权人，未放弃优先受偿权利的债权额占无担保债权总额的1/2以上的债权

复议）对于此项职权没有参与表决的权利；人，对法院作出的第10项裁定不服的，可以

出席会议有表决权人数过半；金额占无担保债自裁定宣布之日或者收到通知之日起15日内

权总额的1/2以上；若第10项经债权人会议二向该人民法院申请复议（不能提起上诉！）。

次表决仍未通过的，由人民法院裁定。复议期间不停【上裁定的执行。

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10,债权人委员会（类似于公司法中的监事会的角色）

债权人委员会是遵循债权人的共同意志，代表债权人会议监督管理人行为以及破产程

序的合法、公正进行，处理破产程序中的有关事项的常设监督机构。

债权人委员会为破产程序中的选任机关，（因此，这里就应当区别与管理人和债权人

会议的主席，这两个职位都是人民法院指定的！）由债权人会议根据案件具体情况决

定是否设置。债权人委员会中的债权人代表由债权人会议选任、罢免。但是，出任债

权人委员会成员应当经人民法院书面认可。

应有一名债务人企业的职工代表或者工会代表。人数最多不超过9人。

在破产法中，涉及到以下三方的人员确定：

・管理人：人民法院指定；方式有3种：随机、竞争、指定，最终由人民法院确

认；（注意管理人制度中，那些不符合担任管理人的条件，特别是独立性）

•债权人会议的主席：人民法院在全部债权人中制定；

•债权人委员会成员：属于选任机构，由债权人会议选任、罢免。

债权人委员会的职权：

（1）监督债务人财产的管理和处分；

（2）监督破产财产分配；

（3）提议召开债权人会议；（召开债权人会议有4种情况下：人民法院、管理人、债

权人委员会和1/4债权人）

11,重整程序

按照重整程序的过程列示：

重整申请•债务人或者债权人可以；

・债权人申请对债务人进行破产的，在人民法院受理后，宣告破产

前，债务人或者出资额占债务人注册资本1/10以上的出资人可以；

重整期间的所谓重整期间，仅指重整申请受理至重整计划草案得到债权人会议分组

法律效力表决通过及人民法院审查批准，或重整计划草案未能得到债权人会议分

组表决通过或人民法院不予批准的期间,不包括重整计划得到批准后的

执行期间。（执行期间不算重整期间）

•为保证重整的顺利进行，对债务人的特定财产享有的担保权暂停

行使；

•债务人或管理人为继续营业而借款的，可以为该借款设定担保。

在重整期间为重整进行而发生的上述借款和费用，属于共益债

务，可以不受约束而提前清偿；

・债务人合法占有的他人财产，该财产的权利人在重整期间要求取

回的，应当符合事先约定的条件。（这已经与破产程序中的“取

回权”大不相同，那边的取回权，是无论是否达到合同约定的条

件，都可以向管理人申请取回；而此处为了重整成功，不得提前

终止！）

•在重整期间，债务人的出资人不得请求投资收益分配。

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前面我们定义了“重整期间”的范围，知道了他不包括重整计划的执行

期间，那么，在“重整期间”里，是否对债务人的法人资格判死刑呢？

当出现下述情况下，是一定要判“死刑”的：

•债务人的经营状况和财产状况继续恶化，缺乏挽救的可能性；

・债务人有欺诈、恶意减少债务人财产或其他显著不利于债权人的

行为；

・由于债务人的行为致使管理人无法执行职务。

（后面还有在重整执行过程中，判“死刑”的情形，要注意区分！要经

管理人或利害关系人请求，由人民法院裁定破产！）

重整计划的债务人或者管理人应当自人民法院裁定债务人重整之日起6个月内，同

制定时向人民法院和债权人会议提交重整计划草案。期限届满，经债务人或

者管理人请求，有正当理由的，人民法院可以裁定延期3个月。

重组计划的制定可能使由债务人完成，也可能是由管理人完成；但是其

执行一定是债务人执行，管理任期到监督的作用。

重整计划的破产法针对重整计划的表决更为严格：

表决

分组表决、同一表决组债权人人数过半1/2；且其所代表的债权占该组

债权总额的2/3以上；（1/2；2/3；对于维修基金的使用，采用的是

2/3+2Z3的表决政策）

表决包含有特定担保权的债权人；表决结果上报人民法院作最后批准。

表决未能通过，人民法院直接裁定终止重整程序，并宣告债务人破产。

重整计划的对债务人和全体债权人均有约束力，包括对债务人的特定财产享有的担

效力保权的债权人。债权人对债务人的保证人和其他连带债务人所享有的权

利，不受重整计划的影响，可以依据原合同约定行使权利。（由此可以

看出，特定财产享有的担保权，是针对债务人自身的特定财产，先暂停

执行，已备债务人在重整期间不会因被执行r担保物权，而影响到生产

经营；对于第三方给予的担保，不受重整计划的约束！）

重整执行失债务人不能执行或者不执行重整计划的，人民法院经管理人或者利害关

败系人请求，应当裁定终止重整计划的执行，并宣告债务人破产。（这是

在执行阶段判“死刑”。

重整失败后，在重整计划中：

・债权人所作的各种承诺，不再执行，归于无效；

•为了执行重整计划，而产生的债务（如借款）以及给予的担保继

续有效；

•已经完成的清偿有效；

・尚未完成部分作为普窟债权申请；（但是，在重整期间，如果有

些已经受到清偿的债权人，相对于其他与其同顺位的债权人而

言，必须要等到其他与其同顺位的债权人受到清偿与其同一比例

时，才能继续受尝）

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12,和解制度

因和解存在只能在债务人发生破产原因后才能提出申请，挽救企业的时机较晚；不能

约束对债务人的特定财产享有担保权的债权人；（这些享受特定财产担保权的债权

人，一定会行使其权利，获得补偿；由此，这些人是不能够在对和解制度进行表决

的）所以其挽救债务人的效果明显不如重整程序。

按照和解程序的过程列示：

和解申请只能由债务人一方提出，这是与破产清算申请和重整申请还可由债权人

等提出有所不同的。

和解协议的债务人申请和解，应当提出和解协议草案。（这里就没有管理人什么事

制定情了；重整制度下，重整计划也可以由管理人提出）

和解程序的债权人会议通过和解协议的决议，由出席会议的有表决权的债权人过半

表决数同意，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的2/3以上。对

债务人的特定财产享有担保权的债权人，对此事项无表决权。（不再是

分组讨论了，而且根本就没有享受担保权的债权人的事儿）

・破产表决一般事项：全部出席的债权人，人数1/2,金额占无财

产担保债权总额的1/2;

・重整制度表决：分组表决、每组的人数1/2,金额2/3；（这里

每组性质一致，也就不像破产表决中那样，还要占到无财产担保

债权金额的比重）

•和解制度表决：出席的无财产担保债权人，人数1/2,金额

2/3；

和解协议的对债务人和全体和解债权人均有约束力。（不包括对债务人的特定财产

效力享有的担保权的债权人！）和解债权人对债务人的保证人和其他连带债

务人所享有的权利，不受和解协议的影响。

和解债权人对债务人所作的债务减免清偿或延期偿还的让步，效力不及

于债务人的保证人或连带债务人，他们仍应按原来债的约定或法定责任

承担保证或连带责任。在破产和解问题匕不适用主债务减少从债务随

之减少的原则。

在和解过程中，由于享有特定财产担保权的债权人不能参与表决，因

此，这里的提法都要叫“和解债权人”；这一点是要区别于重整计划

的，由于重整计划是全体债权人分组表决，因此，效力及于全体。

和解协议的有下列情形，经和解债权人请求，人民法院应当裁定无效,并宣告债务

终止人破产：

•因债务人的欺诈或者其他违法行为而成立的和解协议

•债务人不能执行或者不执行和解协议的

和解终止后，和解债权人的承诺失效、为了执行和解计划而提供的担保

有效、执行和解协议清偿（实质为放弃）的债权，不予退还。剩余部分

作为普通债权。（但是，这部分要等到其他债权人同自己所受的清偿达

到同一比例时,才能继续接受破产分配。）

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13,破产清算程序

（1）破产的宣告

人民法院依法宣告债务人破产，应当自裁定作出之FI起5FI内、送达债务人和管理

人，自裁定作出之日起10日内通知已知债权人，并予以公告。

对比破产法中，其他几个重要的时间点:

破产受理的公告人民法院裁定受理破产申请的，应当同时指定管理人，并在裁定

受理破产申请之日起25日内通知已知债权人，并予以公告。

债权申报期间债权申报期限自人民法院发布受理破产申请公告之口起计算,最

短不得少于30日，最长不得超过3个月。

债权人会议第•次债权人会议由人民法院召集，自债权申报期限届满之口起

15日内召开。

破产宣告自人民法院裁定作出之日起5日内、送达债务人和管理人，自裁

定作出之FI起10H内通知已知债权人，并P以公告。

（2）别除权（就是常说的享受特定财产担保权的债权可以优先受尝）

对破产人的特定财产享有担保权的权利人，对该特定财产享有优先受偿的权利。此项

权利即是破产法理论上的别除权。其优先受偿权的行使不受破产清算与和解程序的限

制，但在重整程序中受到限制。

理解“别除权”，关键点是看谁提供、提供什么样的：（这里好像不应当包含保证!

08年度多选题！）

债务人为自己债务提构成别除权，别除权人行使优先受偿权利未能完全受偿的，其

供财产担保或保证未受偿的债权作为普通债权；别除权人放弃优先受偿权利的，

其债权作为普通债权。

债务人为他人债务提如破产人仅作为担保人为他人债务提供物权担保，担保债权人

供财产担保或保证的债权虽然在破产程序中可以构成别除权，但因破产人不是主

债务人，在担保物价款不足以清偿担保债额时，余债不得作为

破产债权向破产人要求清偿，只能向原主债务人求偿。

这一点很重要，因为债务人只是作为一个担保人，它所能提供

的只是担保物的变价部分，其余部分应当由别除权人去找真正

的债务人取清偿。（07年综合体）

A向B银行借款100万，C以其设备提供担保；一年后，A逾

期不还款，B找到C,C已进入破产程序；此时B主张担保物

权，将设备变卖后80万用于清偿；剩余的20万B银行只能找

A（主债务人）去要，而不能向C申请破产债权。

他人为债务人提供财不受破产程序、重整计划、和解程序的影响，债权人可以行

产担保或保证使；同时在破产程序中给予他们优先申报权。

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（3）破产财产的分配

破产财产在优先清偿破产费用和共益债务后，依照下列顺序清偿：

（a）破产人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人

账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工

的补偿金；

（b）破产人欠缴的除前项规定以外的社会保险费用和破产人所欠税款；

（O普通破产债权。

债权人会议表决通过破产财产分配方案后，由管理人将该方案提请人民法院裁定认

可，经人民法院裁定认可后，由管理人执行。

谈到执行，这里应当明确下列执行人：

・重整程序：债务人执行，管理人监督；

•和解程序：债务人执行；

・破产财产分配：管理人执行，前提是人民法院裁定认可后。

破产财产分配中的提存：（明确提存的产生原因，以及其各自期限）

无法直接交付的债权人管理人应当提存。债权人自最后分配公告之日起满2个月仍

不领取，视为放弃，管理人或者人民法院应当将提存的分配

额分配给其他债权人。（无法直接交付，给2个月的保管

期）

附生.效条件或者解除条管理人应当将其分配额提存。在最后分配公告日，生效条件

件的债权未成就或者解除条件成就的，提存的分配额应当分配给其他

债权人；（附条件的，截至分配公告日，看条件成就与否）

诉讼或者仲裁未决的债管理人应当将其分配额提存。自破产程序终结之日起满两年

权仍不能受领分配的，人民法院应当将提存的分配额分配给其

他债权人。（未决诉讼，给予2年的保管期）

（4）破产程序的终结

•因和解、重整程序顺利完成而终结；

•因债务人消除破产原因或以其他方式解决债务清偿问题（包括自行和解）而终结；

・因债务人的破产财产不足以支付破产费用而终结；

•因破产财产分配完毕而终结。

在破产清算程序中仅涉及后两种情况。

自终结之日起两年内，有下列情形之一的，债权人可以请求人民法院按照破产财产分

配方案进行追加分配：

•发现有可撤销行为、无效行为或者债务人的董事、监事和高级管理人员利用职

权从企业获取非正常收入和侵占企业财产的情况，应当追回财产的；

•发现破产人有应当供分配的其他财产的。

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第八章证券法（分值最高难度最大与公司法结合）

1,首次公开发行股票并上市（首发11条，结合公司法来考）

条件相关规定相关考点

（1）依法设立、合法存续，发行人应当是依法设立且合法存续一定期限的股份有限发行人作为股份公司，因此，可以与公司法相结合，

达到3年的股份有限公司。公司。这里的3年可以是作为股份公司设立期满3年；考察股份公司设立的相关要求：

也可以是有限责任公司整体改制折股变更为股份有限公

司，自有限公司成立起连续满3年；（08年判断题）

（2）发行人注册资本已经缴在募集方式下设立的股份有限公司，发起人认购的股

足，无重大财产权属纠纷份不得少于35%；如果发起人未按照公司章程的规定

足额出资的，应当补交；其他发起人承担连带责任；

同时，如果发现发起人在公司设立时，作为出资的非

货币财产的实际价额显著低于公司章程所规定的款

项，应当补交；其他发起人承担连带责任。

（3）生产经营合法、合规、发行人的生产经营符合法律、行政法规和公司章程的规

合公司章程定，符合国家产业政策。

（4）业务、董事、高管及实发行人最近3年内主营业务和董事、高级管理人员没有

际控制人3年无变化发生重大变化，实际控制人没有发生变更。（3个稳定）

（5）股权清晰控股股东和受控股股东、实际控制人支配的股东持有的

发行人股份不存在重大权属纠纷。

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(6)各项机构完善独立发行人的资产完整，人员、财务、机构和业务独立。发行人的“总经理、副总经理、财务负责人和董事会

秘书”等高级管理人员，不能在控股股东的其他企业