国际商法111教材

国际商法14级国际经济与贸易第二章国际商事组织法第三节股份有限公司概述设立股份组织结构股份有限责任公司概述全部资本均等股份均等股份均等股份概念全部资本→均等股份→认领多少股份，负多大责任特征：广泛性、有限性、均等性、资合公司、公开性第二章国际商事组织法第三节股份有限公司概述设立股份组织结构股份有限公司设立的条件人数股本总额OR募集的实收股本总额股份发行、筹办事项符合法律规定章程有公司名称、符合股份有限公司要求的组织机构公司办事机构股份有限公司设立的程序订立程序：

订立公司章程认足股份缴纳股款建立公司机构申请设立登记由登记机关进行登记募集设立程序：拟订公司章程发起人认足股份办理公开募集申请

及批准手续

公告和招募股份缴纳股款

召开创立大会董事会→申请第二章国际商事组织法第三节股份有限公司概述设立股份组织结构股份有限公司的股份概念与特征：资本构成的最小单位特征：平等性不可分割性表现为有价证券可以自由转让表现形式：股票是一种有价证券：财产权利股票是一种证权证券：权利原已存在股票是一种要式证券：严格遵法股票是一种流通证券：典型流通股份有限公司的股份种类：普通股和优先股记名股与无记名股有票面金额股与无票面金额股发行：设立发行&新股发行公司成立，以募集到法定资本数额为目的的股份发行。以增加公司资本为目的的新股发行。Contents第四节组织机构股东会01董事会02有限责任公司的内部关系04监事会03有限责任公司的外部关系05股东会全体股东组成→股东行使权力的机关定期会议（半年或一年召开一次）和临时会议（临时重大，多数董事同意&一定比例股东提出）表决：中国：股东按照出资比例行使表决权；法国&德国同意者所持有的资本超过公司的资本1/2时，决议就可以通过；特别决议则需要3/4以上股东同意才可。股东授权股东会的权限董事会股东少，公司规模小的公司可以不设置董事会，由股东会选举执行董事，由董事来执行公司业务管理，对外代表公司。人数：≥3人（中国3至13人）

必须具备完全民事行为能力的自然人董事的法人为公司股东的，应委派自然人为代表资格董事一般从股东中产生具备良好品行和经营能力经理人由董事会聘任或解任，对董事会负责，主要形式下列职权：“拟定”和“执行”。监事会对公司事务实行监督的机构。规模大的公司设有，规模小的公司通常可以不设监事会。由公司股东和职工代表共同组成，具体比例有公司章程规定，期中的职工代表由公司职工民主选举产生。职权：检查与监督。有限责任公司的内部关系公司与股东之间的关系公司各股东之间的关系有限责任公司的外部关系指有限责任公司进行对外交往时同第三人所发生的关系第二章国际商事组织法第五节独资企业概念及法律特征设立独资企业的概念有一个自然人投资，财产为投资人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的商事组织。独资企业的概念投资者仅为一个自然人投资人对企业债务承担无限责任独资企业是非法人企业独资企业组织机构简单，经营管理方式灵活独资企业的设立

具有完全民事行为能力的自然人

有自己的名称设立条件投资人要有与其申办企业规模相当的经营资金相对固定的生产经营场所和需要的生产条件有满足其经营业务需要的适量从业人员

设立程序：营业执照签发日期独资企业的实务管理：可自行管理企业事务，也可以委托或者聘用他人负责。第二章国际商事组织法第六节合伙企业概念及法律特征设立第六节合伙企业合伙企业的概念两个或指两个以上的合伙人订立合伙协议，共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险。合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任的商事组织法律特征合伙人：≥2

以订立合伙协议为基础对企业债务付无限连担责任合伙人的义务缴纳出资义务忠实（凡是为谋私利赚的钱最终都归合伙企业所有）谨慎和注意的义务不随意转让出资的义务对合伙企业的债务承担无限连带责任的义务（按协议约定，或其投资比例）合伙企业事务执行方式共同管理小规模全体合伙人共同执行合伙企业的事务。授权方式监督，听取异议权撤销合伙人与第三人的关系每个合伙人在执行合伙业务中所为的行为，对合伙企业与其他人都具有约束力。每个合伙人对第三人负连带责任。合伙企业内部对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权力的限制，不能对抗善意第三人。合伙人在从事正常的合伙业务过程中所做出的侵权行为，应有合伙企业承担责任。但是，合伙企业也有权向具有主观故意或疏忽的合伙人进行追偿。入伙与退伙入伙强调和活力发企业的团体性；接纳新人，所有合伙人全体同意；加入程序可由合伙人在合伙契约中的约定。退伙自愿退货法定退伙除名

案例分析：P50-51依法解散：

死亡或退出非法敌国公民精神失常（重大损失）

合伙企业的财产不足以清偿合伙企业的债务时，合伙人必须以其个人财产负无限连带清偿责任。合伙企业的解散和清算公司与合伙企业的区别合伙企业设立→合同VS.公司设立→章程合伙企业→人合VS.公司→资合合伙企业资产→合伙人共有VS.公司资产→公司所有意志机关→合伙人共同意志VS.公司→法人机关规模、人数、期限低级高级第三章国际商事合同法第一节概述概念历史演变发展过程合同的概念大陆法系合同的概念大陆法系：合同的本质是协议，即合同各方的意思一致。英美法系：“能够由法律强制执行的承诺”，将合同定义为法律上能够强制执行的协议。

英美法系关于合同的现代定义在强调当事人双方的意思表示上，比传统的定义更准确、更全面，有和大陆法系相互靠拢的趋势。中国法有关合同的概念将合同定义为规范市场交易的法律形式。合同具有以下法律特征：合同是一种民事法律行为；合同以设立、变更或终止民事权利义务关系为目的；合同是≥2当事人表示意思相一致的协议合同是当事人各方在平等、自愿的基础上产生的民事法律行为。国际商事合同法的历史演变第一阶段：14th法则区别说--16th当事人意思自治说法则区别说是13th左右意大利著名注释法学家巴托鲁斯在前人研究的基础上创立的。该学说从法则自身的性质入手将所有法则分为"物的法则"、"人的法则"和"混合法则"。"物法"是属地的,其适用范围是制定者管辖领土内的物："人法"是属人的,它不但应用于制定者管辖领土内的属民,而且在它的属民到了别的主权者管辖领土内时,也一样适用。"混合法"是涉及行为的法则,适用于法则制定者领土内订立的契约,是既涉及人又涉及物的。法则区别说法则区别说是国际私法的第一种形态的学说，通说认为法则区别是国际私法产生的标志。法则区别说后来在欧洲传播，形成了“法则区别说时代”主要有意大利，法国，新西兰等国不同的法则区别说。当事人意思自治说来源于16世纪法国杜摩兰，他主张契约应适用当事人自己选择的习惯，法院也应推定当事人意欲适用什么习惯于契约的实质要件和效力。1）法律性质上的限制。当事人只能选择有关国家的任意法，不能避开应该适用的有关国家的强行法；被选择的法律是实体法，而不是冲突法。（2）当事人主观意念上的限制。当事人的选择必须是善意和合法。（3）选择主体上的限制。为保护弱者一方当事人的利益，而不适用强者一方所选择的法律。（4）国内的公共秩序上的限制。选择的法律不能同国内的公共秩序相抵触。国际商事合同法的历史演变第二阶段：19th中叶以后，以当事人意思自治说为指导，根据当事人的主观意图来确定合同准据法的阶段。第三阶段：从20th中叶开始，以当事人意思自治原则为主，而以最密切联系原则为辅，两者有机结合确定合同准据法的阶段。合同准据法是指在涉外合同关系中，经由冲突规范所指引的适用于涉外合同关系的特定国家或地区的法律。第三章国际商事合同法第二节合同的订立要约承诺要约概念：要约可以用书面形式表示，也可以用口头或行为表示。大陆法系：把要约表述为当事人订立合同的意思表示。英美法系：把要约表述为一个或一系列的承诺。要约的构成条件：愿意按照合同条件办；要约内容必须明确肯定；要约三项内容：货物名称、数量、价格；要约必须送达到受要约人才能生效；要约必须向特定的人发出。要约与要约邀请的区别：要约邀请：要约引诱，是指欲探求消息或请求对方向自己发出要约的意思表示。要约邀请相对人无接受要约邀请并对之做出反应的法定义务。主要区别：要约一经对方承诺，要约人即须受到约束，合同即告成立。

要约生效时间和法律效力：要约的生效时间：产生约束力的起始时间；要约的法律效力：要约人&受要约人的法律效力两方面。要约的法律效力的终止：要约期限届满：如是口头要约，则除非另有约定，受要约人应立即承诺，否则要约随机失去效力；如是书面要约……要约人撤回要约要约人撤销要约受要约人拒绝要约要约人死亡、破产或丧失行为能力。第三章国际商事组织法第三节合同的效力当事人的缔约能力有关误解的规定欺诈胁迫当事人的缔约能力概念：合同当事人据以独立订立合同并独立享有合同权利、履行合同义务的主体资格。自然人：自然人是依自然规律出生而取得民事主体资格的人。大陆法系的规定：德国法分为无行为能力和限制行为能力两种情况。无行为能力：未满7周岁精神错乱接受治疗当事人的缔约能力法国法：两个标准--1是年龄，2是精神状态标准。英美法系的规定：未成年人精神病人酗酒的人中国法的规定：根据公民的年龄精神状况，把民事行为能力分为完全民事行为能力、限制民事行为能力和无民事行为能力三种。当事人的缔约能力法人：拥有独立的财产，能够以自己的名义享受民事权利和履行民事义务，并且按照法定程序成立的法律实体。大陆法系国家的规定：英美法系国家的规定：中国法的规定：有关误解的规定误解有两种情况：一是意思和事实不一致，二是意思与表示不一致。法国：只有重大误解才能导致合同无效，包括障碍性误解、无效性误解、次要误解。德国：内容误解、表示误解、传达误解、受令人误解。英国法的规定：指一方或双方当事人对订立合同的客观条件有所误解而订立的合同。“买者当心”采用衡平法的规则有关误解的规定：衡平法救济方法：撤销合同拒绝发布强制履行的命令变更合同有关误解的规定美国的规定：对事实认识的误解；误解分为单方误解和共同误解。共同误解是当事人双方对构成交易基础的事实在认识上发生了误解。受到不利影响的一方要想以共同误解否认合同的有效性，须证明一下几点：该误解涉及到合同赖以订立的基本假定；该误解使双方同意履行的互换变得不平衡；该方没有承担发生这种误解的风险。有关误解的规定中国法的规定：因重大误解订立的合同，当事人有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：重大误解与合同的鼎力或合同条件存在着因果关系；误解是合同当事人自己的误解；误解必须是重大的。欺诈指当事人一方故意捏造虚假情况或者掩盖事实的真是情况，诱骗另一当事人陷入错误的认识，并且基于这种错误的认识进行意思表示。法国法的规定：存在欺诈行为欺诈行为应为一方当事人所实施欺诈行为对合同的订立具有决定性作用欺诈德国法的规定：诈骗指故意引起某种错误。英美法系的规定：“欺诈性虚假陈述”“欺诈性不正确说明”“欺诈性虚伪意思表示”或“欺诈性引导”，属于虚假陈述的一种。构成：合同一方当事人向另一方当事人所作的陈述；必须是对事实的陈述必须诱使对方订立了合同。中国法的规定：损害国家利益，合同无效；违背真实意思，诱使对方作出错误表示的，可以认定为欺诈行为。构成要件：欺诈中国法的规定：损害国家利益，合同无效；违背真实意思，诱使对方作出错误表示的，可以认定为欺诈行为。构成要件：主观方面必须有欺诈的故意；客观方面必须要有欺诈行为：一是故意告知对方虚假情况，二是故意隐瞒真实情况，其目的都在于引诱对方上当受骗。欺诈方欺诈行为与受欺诈方的错误意思表示之间有因果关系。胁迫以使人发生恐惧为目的的一种故意行为。因胁迫而订立的合同，是指合同一方的当事人以胁迫的手段相威胁，使对方产生恐惧心理，做出违反其本意的意思表示而订立的合同。法国法的规定：胁迫是指“威胁”，即精神上的胁迫，亦即行为人对他人的意愿施加压力，但并不完全“废除”其意愿。胁迫具有以下条件：需存在胁迫行为；胁迫指向的对象可以是合同相对方当事人，也可以是其近亲属胁迫的严重性和决定性胁迫英美法系的规定：在签订合同的过程中，一方当事人以任何明示或默示的行为，迫使或者诱使对方在不能充分表达自由意志的情况下签订合同，则对方当事人就是给予对方不适当的压力而被迫订立合同的。不当压力分为三种：人身强迫或威胁经济压力胁迫精神上的影响→不正当影响胁迫中国法的规定：构成要件：存在胁迫行为。相对人产生了恐惧。相对人因恐惧而做出了不真实的意思表示。行为人具有故意。第三章国际商事合同法第四节合同的履行合同的履行概念双务合同履行的抗辩权合同履行责任的免除合同履行的概念指合同依法成立生效后，双方当事人按照合同约定的各项条款全面履行自己的义务，实现合同规定的权利，以使双方当事人的合同目的得以实现的行为。合同履行的规则：实际履行原则全面履行原则协作履行原则诚实信用原则：当事人在履行合同时应做到以下几点：正确性、可以请求撤销、妥善保存该物、反映了一个核心思想。双务合同履行的抗辩权没有规定履行顺序的合同履行义务一方当事人对抗另一当事人的请求权或否认对方的权利主张的权利，又称异议权。重要功能在于通过行使这种权利而使对方的请求权消灭或其效力延期发生。主要包括：同时履行抗辩权、先履行抗辩权和不安抗辩权。同时履行抗辩权同时履行抗辩权是指双务合同的当事人一方在他方未为对待给付以前，有权拒绝自己的履行。法律依据：双务合同的牵连性。同时履行抗辩权的适用条件：须当事人因同一双务合同互负债务；须双方互负的债务均已届清偿期，且合同未约定先后履行顺序；须对方未履行债务；须对方的对待给付是可能履行的。同时履行抗辩的机能在于一方拒绝履行可迫使他方履行合同。先履行抗辩权指双务合同中约定或依据合同本身的性质等原因是当事人履行他们之间的有关联性的合同义务有先后履行顺序，后履行一方在先履行一方未履行合同义务前可以拒绝履行自己的合同义务的权利。试用条件：必须是同一双务合同，当事人双方互斥债务；必须是双方互负的债务“有先后履行顺序”；必须是先履行一方的债务均已届清偿期；必须是先履行一方未履行债务；双务合同必须是有效的。不安抗辩权大陆法系概念，源于德国法。试用条件：严格经营状况严重恶化；转移财产、抽逃资金、以逃避债务；丧失商业信誉有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。合同履行责任的免除情势变更原则不可抗力原则合同落空原则：违法；合同履行的特定物灭失或无法使用；情况发生了根本性变化；合同一方无履约能力。案例

威廉先生有一座房屋，坐落在英王爱德华七世登基典礼游行的必经之路上。史密斯先生向威廉租用该房屋一天，以便观看登基典礼，但这个目的并未载于合同之中。

后来，登基典礼宣布取消，于是史密斯拒绝支付房租。威廉则向法院提起诉讼，法院判决威廉败诉。

【解析】

因为合同中虽然没有记明史密斯租用威廉房屋的目的是观看英王登基典礼，但从有关背景中可以确定这是合同的基础。登基典礼既然宣布取消，那么该合同的基础也就不复存在，该合同的目的已告落空，这样史密斯就没有支付房租的义务了。案例二

双方在1956年10月4日订立了买卖合同，卖方出售300公吨苏丹花生，价格条件为CIF700。

卖方应于1956年11月至12月装船。

但是，1956年11月2日，埃以战争爆发，苏伊士运河被封闭，不能通航卖方是可以取道好望角把货物运到汉堡的但是，因为绕道好望角航程要比经由苏伊士运河远得多，运费也增加了。因此卖方拒绝装船，宣告合同终止。于是买方提起诉讼。如果你是判案法官，如何判决？【解析】法院判决买方胜诉。法院认为，卖方承担了这样一项义务，当通常的航线即经由苏伊士运河的航线不能使用时，应当采取合理与切实可行的航线运送货物，而好望角正是这样一条航线。因此，合同落空原则不适用于本案。第三章国际商事合同法第五节合同的让