国际法笔记(同名2244)

第一章导论

1、国际法，亦称国际公法。罗马人把这个法律部门称为“万民法”，它是一部国内法。荷兰学者格老秀斯被称为国际法之父，他的名著《战争与和平法》，为近代国际法建立了相当完整的体系，但他仍将此法称之为“万民法”。直到18世纪末，英国人边沁将此法改称为国际法。

2、普遍国际法是指适用普遍性国际关系的国际法；区域性国际法是指只适用于区域性国际关系的国际法；特殊国际法是指仅适用于某些特殊国际关系的国际法。一般来说，国际法这个名称是指普遍国际法。

3、对于国际法的效力根据，不同的回答形成了不同的学派，大体上分为两大学派：

⑴自然法学派。

a、国际法上最早的自然法学家要算西班牙的维多利亚和苏亚利兹。

b、17世纪，主要代表人物是德国自然法和国际法教授普芬道夫。

c、第一次世界大战后，出现了新自然法学派，主要有：

社会连带法学派，代表人物有法国的狄骥和美国的庞德。他们认为法律的根据在于社会连带关系。国际法效力的根据是“各民族的法律良知”。

规范法学派，代表人物有美籍奥地利法学凯尔逊。他们认为整个法律体系的最上级是国际法规范，它的效力来源于一个“最高规范”或称“原始规范”。

⑵实在法学派。

a、这一学派的发起人是英国的边沁，奥斯汀继承和发展了边沁的思想。

b、最先使用实在法学派观点看待国际法的是荷兰的宾刻舒克。

c、实在法学派认为，国际法效力的根据不是抽象的“人类理性”，而是现实国家的同意或共同意志。英国国际法教授奥本海就属这一派。

⑶格老秀斯学派，即折衷法学派。

代表人物有德国的沃尔夫和瑞士的瓦特尔。这一学派一方面认为自然法是国际法效力的根据，另一方面又承认国家的同意也是国际法效力的根据。

4、新自然法学派兴起的同时，出现了新现实主义学派。这个学派现今有两种比较流行的学说：

⑴权力政治学说，认为国际法存在的基础和效力根据是“势力均衡”。

⑵政策定向学说，认为国际法的效力取决于国家对外政策。

5、国际法的发展与国际关系的历史发展相适应，经历了四个时期：

⑴古代国际法

a、公元前1296年埃及法老和赫梯国王就缔结了最古老的同盟条约。

b、这一时期国际法的特点：内容的不系统性；宗教性；适用范围的地区性。

⑵中世纪国际法

这一时期，国际法的主要发展是出现了一些海事法典，开始实行外交上的常驻使节制度。

⑶近代国际法

a、威斯特伐利亚公会是近代国际法产生的标志。会议承认了罗马帝国统治下的为数众多的邦国成为独立主权国家。确认了国家主权和主权平等原则，这是近代国际法的最根本原则，成为近代国际法的基础。

b、《战争与和平法》不但对《威斯特伐利亚和约》的完成有一定影响，而且为近代国际法的建立奠定了基础。

c、1789年的法国资产阶级革命，对近代国际法的发展产生了重大影响。提出国家基本权利和义务的概念、国家主权原则、国家领土主权原则、民族自决原则、不干涉内政原则，宣布赋予“为了自由事业而被本国驱逐的外国人”以庇护权，在战争法中贯彻人道主义原则等。

⑷现代国际法

a、现代国际法是在1917年十月社会主义革命和苏维埃国家建立以后逐渐形成的。

b、第一次世界大战后，签订了《国际联盟盟约》，建立了世界上第一个世界性的国际组织—国际联盟，通过了《国际常设法院规约》，并设立了历史上第一个国际司法机构。

6、1864年，清政府同文馆总教习丁韪良，经美国驻华公使蒲安臣的鼓励，把1836年出版的美国国际法学家惠顿的《国际法原理》一书译为汉文，称为《万国公法》。这是第一次正式地、全面地把国际法著作介绍到中国。1839林则徐在广州禁烟时，曾将瓦特尔的《万国法》一书中的几段译成汉文，称为《各国律例》。

7、国际法是由一系列调整国际关系的原则、规则和规章、制度组成的，这些原则、规则和规章、制度第一次出现的地方，就是国际法的渊源。

8、根据《国际法院规约》的规定，国际法院裁判案件时所适用法律的范围是非常广的，从国际条约、国际习惯、一般法律原则、直到作为确认法律原则补助资料的司法判例和学者学说，都可以适用。此外，经当事国同意，还可以本着“公允及善良原则”进行裁判。条约和习惯是主要的渊源，其他各项只能认为是次要的或辅助性的渊源。

9、国际交往中形成的惯例如被接受为法律，就成为“国际习惯”，或“习惯国际法”。国际习惯的形成有两个要素：

一是惯例的产生，这是“物质因素”。惯例来自国家在相当长时期内反复和前后一致的实践，这里包含时间、数量和性质三个内容；

二是这惯例能不能被接受为法律，这是一个“心理因素”。如国家认为这种规则是国际法所必需的，便相约接受他的拘束。这在国际法理论上被称为“法律确信”或“法律的必要确信”。

10、能够证明惯例是否存在和是否被接受为法律的证据，可以从各国政府的文件、政府官员讲话、国际法院和国内法院的判决、新闻报导，以及各种外交文书、国际会议和国际组织的决议等材料中找到。

11、国际习惯是最古老的国际法渊源，习惯规则占主要地位。19世纪后，习惯规则有逐渐成为成文规则的趋势。

12、P一般法律原则，是各国法律体系所共有的原则，各国法律体系有很大不同，但毕竟还有一些共同的原则，例如：时效、善意、定案、禁止翻供等原则。一般法律原则在裁判中通常被作为补充渊源适用，不是一项独立的法律渊源，或者说，它在国际法的渊源中仅居于次要地位。

13、法院裁判案件时可适用作为确定法律原则补助资料的司法判例和权威最高的公法学家的学说。

14、确定法律原则的辅助方法有：

⑴司法判例主要是指法院和国际仲裁法庭所作的判例，不是法律渊源，但国际法院是联合国主要的司法机关，它的法官都是世界各大法系的权威法学家，它的判决对于认证和确定法律原则有十分重要的意义；

⑵权威法学家的著作，本身并非法律，但其涉及整个国际法领域。概括说明管辖之事件；以及该管辖中的行为是否符合公认的国际法。

35、常见的干涉形式主要有：武装干涉、经济干涉、外交干涉、策划内战和颠覆政权等。

36、外交干涉是指对他国实施经济封锁、贸易禁运，加以政治、外交上的压力，胁迫他国按照自己的意志行事，以加强本国的实力地位。

37、在20世纪前，国际合作基本是属于双边的或地区性的，不是一个基本法律原则。二战后国际合作迅速上升为一项具有普遍意义的现代国际法基本原则。

38、X现代国际合作的发展趋势主要表现在：

⑴合作的形式各种各样，除传统双边和多边合作外，区域性、集团化和全球性合作平行发展；

⑵合作的层次愈来愈多，除国家间的合作外，国际法特别强调国家与国际组织间合作的义务；

⑶合作的领域不断拓宽，国际合作由战时发展到平时，从过去的政治合作发展到现在的政治、经济、文化、教育、科技等合作。

39、M善意履行国际义务原则是指一个国家应善意履行《联合国宪章》提出的各项义务，善意履行由公认的国际法原则和规则产生的各种义务，善意履行其作为缔约国参加的有效双边或多边国际条约所承担的各种义务。

40、X善意履行国际义务的前题，必须是那些符合公认的国际法的义务，而不是奴役性的、侵略性的、由非法条约产生的义务。而当其参加的国际协议与《联合国宪章》规定的会员国义务发生抵触时，应优先履行宪章规定的义务。

41、T善意履行国际义务的原则，是由“条约必须遵守”这一古老的国际习惯演变、发展而来的。第三章国际法的主体

42、现代国际法主体应当包括：国家、争取独立的民族和政府间的国际组织。

43、国家的要素：定居的居民、确定的领土、一定的政权组织、主权。

44、国家按结构形式，可分为单一国和复合国；按行使主权的状况，可分为独立国和附属国。

45、复合国中最典型、最主要的形式是联邦。

46、独立国是指行使全部主权的国家。

47、M附属国：是由于封建统治残余关系或者由于帝国主义、殖民主义的外来压力，对他国居于从属地位，因而只能享受部分主权的国家。包括：

a、附庸国：是指隶属于他国宗主权下的国家；

b、被保护国：是指依据条约将其重要的对外事务交由一个强国处理而处于该强国保护之下的国家。被保护国作为一个国家，在一定限度内保有它的国际地位，仍然是国际法主体。

48、永久中立国有瑞士(1815)和奥地利(1955)。老挝于1962年曾经确定为永久中立国。

49、国家的司法豁免权是指国家不能对外国元首、外交官员以及外国的国家行为和国家财产行使管辖。

50、国家行为和国家财产也享有司法豁免权。这是从“平等者之间无管辖权”这一罗马法概念引申出来的一项习惯国际法规则。

51、关于国家承认的两种学说：

⑴构成说，新国家只有经过承认，才能成为国际法主体。特鲁普、奥本海、劳特派特、凯尔逊

⑵宣告说，国家的成立和它取得国际法主体资格，并不依赖于任何其他国家的承认。承认仅是一种对新国家已经存在这一既成事实的宣告。里维尔、孔慈、霍尔、福希叶、布赖尔利、杰塞普

52、国际法上的承认，按承认对象的不同，主要有国家承认和政府承认两种，此外还有交战团体和叛乱团体的承认。国家承认是指对新国家的承认；政府承认是指对新政府的承认，即承认新政府为国家的正式代表，并表明愿意同它发生或继续保持正常关系。

53、国家承认一般发生在以下四种情形：合并、分离、分立、独立。

54、对于违反国际法用武力制造出来的傀儡国家，现代国际法不予承认。例如，1932年美国国务卿史汀生照会中日两国，声明不承认用违反巴黎非战公约义务的手段所造成的任何情势、条约或协定（满洲国）。该声明所表明的观点，被称为史汀生不承认主义。

55、根据国际实践，一国承认新政府，是以“有效统治”原则为根据的。主要有：

托巴主义，以宪法程序为承认新政府的条件；

威尔逊主义，拒绝承认以破坏宪法的方式而执政的政权；

艾斯特拉达主义，只限于继续保持或不保持对外国政府的关系，而不采用承认的形式。

56、非政府的交战一方具备以下条件，即可被承认为交战团体：

⑴叛乱具有明确的政治目的；⑵叛乱已发展为内战；⑶叛乱组织已控制该国一部分地区，并实行有效的管理；⑷叛乱集团在战斗行动中遵守战争法规。

57、承认的方式有明示与默示承认两种。

⑴明示承认包括：

a、承认国以照会(或函电)正式通知被承认者，表示承认；最常用

b、数个国家，包括新国家在内，签订一议定书或条约，表示对新国家承认；

c、数个国家，不包括新国家在内，签订一条约，其中载有宣布承认新国家的条款。

⑵默示承认包括：

a、既存国家与新国家正式缔结条约，就构成对新国家的承认；

b、既存国家与新国家建立外交关系；

c、与被承认国建立领事关系。

58、国际法上的继承分为国家继承、政府继承和国际组织的继承。

59、国家继承的对象是国家在国际法上的权利和义务。主要有两大类：条约方面的国家继承和条约以外事项的国家继承。国家继承必须具备两个基本条件：一是必须符合国际法。二是必须与所涉领土有关联。

60、关于条约的继承：

a、与国际法主体资格相关连的条约，是随着被继承国的消灭而消灭的。

b、政治性的条约，由于情势变迁，一般不继承。

c、处理与所涉领土关事务的所谓“非人身条约”，一般是继承的。

d、有关中立化或非军事区的条约，一般是应该继承的，但继承后有权按条约法公约的规定修改或终止。

e、新独立国家的条约继承。殖民地和附属地经过斗争而建立的独立国家，对殖民国家或宗主国等被继承国的条约，有权拒绝继承，这是国际法所确认的一项重要原则。

61、国家财产继承的效果是：被继承国对该财产所享有的权利的消灭和继承国权利的产生。

62、国家对国家财产的继承的一个标准是：被转属的国家财产与领土之间有关联。从这个标准引申出两项原则：一是国家财产一般随领土的转移而由被继承国转属继承。二是关于国家继承所涉领土的实际生存原则。

63、债务可分为三类：一是整个国家所负的债务，称为国债；二是以国家名义承担的而事实上是用于国家领土某部分的债务，称为地方化债务；三是由地方当局承担并由该地方当局使用于该地区的债务，称为地方债务。按照国际法，国债和地方化债务，都属于国家债务；地方债务则不属于国家债务的范围。

64、新旧国际组织的继承，原则上必须经过原缔约国签订国际协定，或者经过原国际组织作出决议，明确表示将其职能转移于某一国际组织，才能使两者之间发生继承关系。第四章国际法上的居民

65、国际法上的居民，是指居住在一国境内并受该国管辖的人。

66、国籍法是国内法。一种是在宪法中规定关于国籍事项；另一种是以单行法来规定。

67、国籍取得是指一个人取得某一国家的国民或公民资格。主要有两种方式：

⑴因出生而取得国籍，又称原始国籍，这是最主要的一种取得国籍的方式。

a、依血统原则取得国籍，又可分为单系(父系)血统原则和双系血统原则。

b、依出生地原则取得国籍。

c、依混合原则取得国籍。大多数国家采用，包括我国。

⑵因加入而取得国籍，又称继有国籍。

a、由于自愿申请入籍，旧称“归化”。通常所说的入籍是指这种狭义的入籍。

b、由于婚姻入籍，三种情形：①无条件的妻随夫籍；②外国女子与本国男子结婚，无条件地取得本国国籍；③外国女子与本国男子结婚或本国女子与外国男子结婚，原则上取得或丧失本国国籍，但有一定条件。

c、由于收养入籍；

d、由于交换领土入籍。

68、国籍的丧失是指一个人由于某种原因丧失它所具有的某一国家的国籍。主要有两种方式：

⑴自愿丧失：a、本人自愿申请退籍；b、自愿选择某一国国籍。

⑵非自愿丧失：a、取得外国国籍b、婚姻c、收养d、认领e、被剥夺

69、X我国《国籍法》第十条规定：“中国公民具有下列条件之一的，可以经申请批准退出中国国籍：一、外国人的近亲属；二、定居在国外的；三、有其它正当理由的。”第十一条规定：“申请退出中国国籍获得批准的，即丧失中国国籍。”

70、国籍的恢复，又叫国籍的回复，是指丧失了一国国籍的人重新取得该国国籍。我国《国籍法》第十三条规定：“曾有过中国国籍的外国人，具有正当理由，可以申请恢复中国国籍；被批准恢复中国国籍的，不得再保留外国国籍。”

71、国籍的抵触可分为两种情况：a、国籍的积极抵触，是指一个人同时具有两个或两个以上国家的国籍。b、国籍的消极抵触，是指一个人不具有任何国家的国籍，又称为无国籍。

72、X双重国籍产生的原因是由于出生、婚姻、收养、入籍、认领。解决双重国籍的方法：国内立法；双边条约和国际公约。

73、X无国籍产生的原因是由于出生、婚姻、收养、剥夺。解决无国籍问题，通常采取国内立法和签订国际公约这两种方法。

74、《国籍法》十六条规定：“加入、退出和恢复中国国籍的申请，由中华人民共和国公安部审批。经批准的，由公安部发给证书。”

75、无国籍人归于外国人的范畴；双重国籍人，如具有居留国的国籍，一般不作为外国人看待。

76、X居留国在规定外国人的法律地位时，必须顾及以下两点：

⑴关于外国人法律地位的国内法不能与本国承担的国际义务相违背；

⑵不能违反国际法的基本原则和国际习惯法规则。

此外，还应顾及外国人本国的属人管辖权。

77、外国人的民事权利和诉讼权利等一般都受到居留国的保护。至于本国人享受的政治权利，外国人一般是不能享受的。

78、外国人出境，必须没有未了结的司法案件或债务，交清他应缴纳的捐税，办理了出境手续。不得禁止外国人合法离境。但在特定情况下，可以限令外国人离境，或将他驱逐出境。

79、提供外交保护必须具备两个基本条件：第一，被保护的外国人必须具有保护国的国籍；第二，在所在国已经“用尽当地救济”，这一规则作为提起外交保护的条件，可通过国际条约排