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文档简介
第七章物权的法律适用(ChapterSevenTheLawoftheConflictofLawsforRealRights)1本章重点问题物之所在地法地原则国有化中的物权问题我国的涉外物权制度的2第一节
物之所在地法原则3一、涉外物权的法律冲突1.物权的概念
权利人直接支配其物,并享有其利益的排他性权利。4自物权(所有权)他物权用益物权担保物权物动产不动产有体物无体物物权物权法5自物权和他物权主物权和从物权完全物权和限制物权动产物权和不动产物权2.学理上物权的分类63.各国立法物权的种类所有权:(完全物权)用益物权:地上、地役、典权担保物权:抵押、留置、质权占有权:占领和控制7物权的客体范围物权客体的区分物权的变动4.物权法律冲突的高发领域8二、物权法则的历史流变
(物之所在地法,即物权关系客体物所在地的法律,它普遍适用于涉外物权关系。)9物之所在地法区别适用时期历史流变
物之所在地法一体适用时期10巴托鲁斯的法则区别说人法物法物法支配位于制定该法则的城邦国家境内之物。人的身份、能力,动产物权11(1)不能确定其所在地的,应适用当事人住所地法;(2)能够确定其所在地的,应适用物之所在地法;(3)所有者在住所地以外不定期托人保管的商品或者旅行者在国外暂时寄存的行李等动产,可根据具体情况,或者适用当事人住所地法,或者适用财产所在地法。
萨维尼“动产三分说”12
在挪威的一位船主拍卖了一艘英国籍遇难船上的木材,买受人依照挪威法获得了拍卖标的物,尽管依照英国法,船主逾越了他的权限,但英国法院仍然承认这位基于诚信原则的买受人的所有权。
Crompton法官代表法院的多数意见,发表了如下判决理由:假如动产是依照动产所在地的法律所做的合法且具有拘束力的处置,那么这项处置在任何地方均具有拘束力。英国Cammellv.Sewell案13三、物权关系适用物之所在地法的理论根据主权说法律关系本座说利益需要说方便说和控制说14有体物无体物四、物之所在地的确定
股票、债券、判决之债等,根据一些客观因素赋予无体物以人为的存在场所。一是在冲突规范中对动产的所在地加以时间上的限定二是在冲突规范中对一些特殊的动产物权关系的法律适用作例外规定
15五、物权法则的范围及其例外
(一)物之所在地法
1.对于涉外不动产物权,适用物之所在地法是国际私法上的普遍规则。
16不动产
不动产即不可移动的财产,通常是指土地、房屋及其他建筑物等不能够移动或移动将损失其经济价值的物。172.有体动产物权的法律适用
(1)住所地法(2)所在地法(3)行为地法(4)支配转让行为的自体法183.无体动产的法律适用
无体动产是与有体动产相对应的概念。它指不以实体形态存在的财产。按照英国学者的理解,无体动产可以分为以下几方面:(1)诉权;(2)由一些文书所代表的、不仅可以交割而且在现代社会还可以作为独立物流通的权利。前者如产生于借贷或正常商事活动的债,后者如流通票据和股票(股份)。
19总结物权不动产适用不动产所在地法动产有体动产适用所在地法适用住所地法适用转让行为自体法无体动产适用所在地法适用转让行为自体法20(二)物之所在地法的适用范围4.用于确定动产和不动产的识别或区分1.用于确定物权客体的范围2.用于确定物权的种类和内容3.用于确定物权的取得、转移、变更和消灭的条件21(三)物之所在地法的例外例外之一:对运送途中的物品的物权关系(1)适用目的地法(2)适用发运地法
(3)适用所有人的本国法(4)适用交易时物品实际所在地法或转让契约的准据法例外之例外:运送中的物品因某种原因长期滞留于某地22例外之二:船舶、飞机等运输工具的物权关系登记注册地法/国旗法/标志国法
23例外之三:与人身关系密切的物权关系一般适用相应的属人法24例外之四:外国法人财产清算的法律适用问题一般依法人属人法25例外之五:无主土地上的物的问题一般主张依占有者属人法处理
26例外之六:外国国家财产的所有权问题财产所属国法律27英格利斯诉厄谢尔伍德案
一个英国商人指示他在俄国的代理商采办某种货物,该代理商便按照英国商人的指示买到货物,并把货物提交给那个英国商人租的船舶。在该船离开俄国港口之前,英国商人破产。于是,俄国代理商扣留了货物。按照英国法,货物的所有权已转移给英国商人,该代理商无权扣留货物;但按照俄国法,该代理商仍然是货物的所有者,并允许他扣留货物。1801年,英国法院在审判该案时,适用了俄国法,判决俄国代理商有权扣留货物。28问题:
英国法院适用俄国法的依据是什么?若依代理商的住所地法,此案的判决结果是否会有变化?29案例:
一个名叫施瓦茨的人在新泽西州拥有住所。他在宾夕法尼亚州与本案原告签订了一个有条件销售合同。该合同规定,施瓦茨向原告购买一个保险柜,保险柜在签约之后交付施瓦茨,但在施瓦茨付清货款之前,原告保留对保险柜的所有权。30
后来,施瓦茨在支付了几次货款之后把保险柜带到新泽西州,并在新泽西州把它转卖给诺顿,即本案的被告。诺顿在买这个保险柜时并不知道施瓦茨对它并不拥有所有权。原告为从诺顿那里索回该保险柜而提起本案诉讼。本案诉讼在新泽西州提起。31审理及判决结果
在宾夕法尼亚州,动产一旦依销售合同移交买方,卖方在价款未支付前保留的所有权不能用来对抗买方的债权人或善意的间接买方。32
在新泽西州以及其他大多数州,附条件的销售,即赊销,卖方的权利不仅可以对抗直接的买方,也可以对抗买方的债权人以及善意的间接买方,除非卖方已经授予买方其他属于所有权范畴的权利而不是仅限于授予了占有权,或者卖方的行为被法律视为欺诈从而使他丧失了对财产所拥有的权利。33本案的法官会怎么判?
原告与施瓦茨之间是有条件的销售合同关系,施瓦茨与被告是一般货物买卖合同关系,原告与被告之间没有合同关系。双方的争议是,原告作为该转让的标的物的原所有人与被告作为该标的物的善意的且已支付了对价的受让人,谁对该标的物的权利优先。因此,原被告之间是物权关系,所发生的争议是物权争议,由于该标的物是动产,该争议是动产物权转让争议。34物权争议依物之所在地法解决,那么本案应依哪里的法律解决?权利发生争议的受让人是谁?被告与施瓦茨签约购买该财产时该财产在哪里?新泽西州法律如何规定?被告新泽西州35案例2原告是一个纽约州的珠宝制造厂。他在该州将一颗祖母绿钻石交给斯卡尔——一家珠宝经纪行的人。斯卡尔当时签署一份备忘录,上面注明的日期是1926年11月3日。该备忘录写道:该钻石仍是原告的财产,是为检验而交付的。5天之后,原告在备忘录上加注了“CHGD11/8/23”字样,即“已交易”(changed)。36
斯卡尔随即将该钻石抵押给了被告,以便得到700美元的贷款。后来,该钻石由被告带到新泽西州,于是,原告提起一项请求返还扣押财产之诉。本案诉讼在新泽西州提起。37本案的审理及判决1.原告与斯卡尔之间的合同的性质?备忘录的注明及当事人没有否认,该钻石以可预期的销售为目的,被委托给了斯卡尔,斯卡尔仅是占有,原告对其所有权的保留是完好的。2.原告与斯卡尔交付钻石在哪里?纽约州38
为使与代理人进行交易的第三人得到保护,代理人对受托财产的处置被视为委托人所做的的处置。3.纽约州的法律如何规定?39问题:导致上两案判决结果不同的关键事实是什么?依动产的原始所在地的法律获得完好的所有权,并不因该财产后来转移到其他的司法辖区而丧失。第一个案件中,原告的所有权依法的状态怎样?而第二个案件中,原告的所有权依法的状态怎样?40(一)我国民法第二节我国物权法律适用之规定
确立了所有权与其它各项权能相分离的制度,规定了“所有权、经营管理权,相邻权、抵押权”等等多种物权种类41(二)我国国际私法
①“不动产的所有权,适用不动产所在地法”②“遗产的法定继承,动产适用被继承人死亡时住所地法,不动产适用不动产所在地法”③“船舶所有权的取得、转让和消灭,适用旗国法。船舶抵押权适用旗国法,但光船租赁前及期间,设立抵押权的适用原船舶登记国法”我国之立法42第三节国有化问题
一.什么是国有化?
1、概念国有化通常是指主权国家或政府依据本国法律,将某些原属私人(包括外国自然人和法人)所有的财产和权利收归国有,由国家或它的机构加以控制和使用并予以一定补偿的一种法律措施。43征用征收没收2.国有化的类型44
3.国有化的条件:
a.公共利益的需要
b.非歧视
c.符合法定程序
451.一国能否按照其国有化的法令,将外国人(含法人)在其境内的财产收归国有?二、国有化涉及的两个问题2.一国能否按照其国有化的法令,将本国人在国外或前政府在国外所有的财产收归国有?46(二)对国有化法令的域外效力,各国有分歧国际化法令的域外效力(法律适用)
(一)对国有化法令的域内效力,各国无异议属地优越权47(三)给予“适当、合理”的的补偿三、国有化的补偿及其法律适用对国有化的补偿问题各国有以下几种主张:(一)不予补偿(二)给予“充分、有效、即时”的补偿48四.我国关于国有化问题的立场和实践
我国对外国投资者的财产一般不征收、征用,更不会进行大规模的国有化,即使在将来非常特殊的情况下,确有必要征收、征用或国有化时,亦会给予外国投资者合理的、不低于原财产价值的补偿。我国政府的上述立场不但在我国的国内立法,而且在我国签订的双边投资保护协定中都有规定。49第四节信托的法律适用
(一)信托的法律冲突
1.信托的概念信托起源于英美衡平法。指委托人将财产权转移于受托人,受托人依信托文件所定,为受益人或特定目的而管理或处分信托财产的法律关系。
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