无被害人犯罪

第四季南强学术沙龙第二期欢送您的到来精选课件无被害人犯罪研究〔Non-victimCrime〕

主讲人：2021级刑法学研究生王丹指导老师：刑法学教研室吕英杰老师时间：2021年10月19日晚7:00地点：法学院B520精选课件“犯罪〞范围角度含义的具体表述研究对象刑法学上的犯罪狭义的法律层面具有严重社会危害性的、触犯刑法的、应受刑罚处罚的行为既定的行为状态犯罪学上的犯罪广义的事实层面具有严重社会危害性的客观存在

犯罪行为的过程

（犯罪行为、前犯罪行为、非犯罪化行为、犯罪相似行为）精选课件“被害人〞1.来源：拉丁文“victima〞原意：宗教礼仪上对神的祭品；因外力而遭受损害或承受不利后果者。2.范畴狭义：指受到犯罪侵害的自然人；广义：还包括受到犯罪侵害的社会以及国家。

精选课件提纲一、无被害人犯罪概述1、概念2、特点二、无被害人犯罪之罪与非罪1、非罪化2、犯罪化三、中国刑法中的“无被害人犯罪〞问题1、中国刑法中“无被害人犯罪〞问题概述2、对于中国刑法中“无被害人犯罪〞非罪化的思考精选课件一、概述〔一〕无被害人犯罪的概念：埃德温·舒尔：从形式上看,无被害人犯罪是指没有被害人的犯罪；从实质上看，无被害人犯罪是指保护法益不明的犯罪。学界争议：1.无法益侵害说：大谷实。2.纯自愿行为说：舒尔、贝道3.纯伦理保护说：王恩海、彭磊4.被害人不明显说：王晓辉、李贵方5.其他学说：高仕银：是指没有对法益产生直接危害或威胁，但对与犯罪行为相关的刑法所保护的某种或某些社会关涉形态(人或实体)的利益产生了隐性的危害或威胁的犯罪。精选课件我理解中的“无被害人犯罪〞行为人成认某类行为的结果并自愿参加，这类行为对个人法益不具有侵害或危险，或虽对个人法益具有侵害或危险，却因行为当事人成认行为结果并且自愿参与而降低侵害或危险，即事实上对刑法所保护的法益没有侵害或危险的犯罪。精选课件主要类型：1.性犯罪:包括通奸、同性恋、卖淫、婚前性行为、色情文学2.赌博；3.吸食毒品；4.安乐死；5.自杀；6.堕胎或避孕；7.流浪；8.公开酗酒；9.高利贷。精选课件〔二〕无被害人犯罪的特点1.诉讼结构上看，一般没有积极主动的控诉人;2.行为本身没有对其他法益产生侵害;3.行为具有隐蔽性;4.当事者不愿诉之于法;5.刑事司法执行困难;6.犯罪往往具有持续性和诱发性。精选课件二、无被害人犯罪之罪与非罪〔一〕“无被害人犯罪〞之非罪化1、哲学根底(1)自由主义：行为人的行为是对自己利益的处置或者是对他人同意放弃的利益的处置，而且该行为没有对其他任何第三者利益造成损害，所以行为人完全可以根据自己的意志自由决定是否做出一定的行为以及以何种方式做出一定的行为.(2)法律与道德的关系：通常与个人的隐私密切相关;传统的伦理道德理念的变迁。精选课件2、刑法学根底：(1)非犯罪化思想：(2)刑法的谦抑思想(3)法益保护思想：精选课件非犯罪化思想1、含义：立法者将原本有法律规定为犯罪的行为从法律的规定中剔除，使其正当化或者行政违法化。〔马克昌〕2、渊源：1957年，英国，?委员会关于同性恋罪错和卖淫问题的报告?，沃尔芬登报告。1989年，维也纳，国际刑法协会第14届代表大会，?关于刑法与行政法之间的差异所导致法律和实践问题的决议?3、意义：立足刑法谦抑主义立场，纠正国家在惩罚犯罪方面过度严厉的倾向，重新审视犯罪范围。精选课件刑法的谦抑思想1、含义：指但凡适用其他的法律足以抑止某种违法行为、足以保护合法权益时,就不要将其规定为犯罪；但凡适用较轻的制裁方法就足以抑止某种犯罪行为、足以保护合法权益时,就不要规定较重的制裁方法。2、渊源：贝卡利亚：?论犯罪与刑罚?：“为了不使刑罚成为某人或某些人对其他公民施加的暴行，从本质来说，刑罚应该是公开的、及时的、必需的，在既定条件下尽量轻微的、同犯罪相对称的并由法律规定的〞边沁：?立法理论?刑罚应该有节俭性平野龙一：刑法的补充性；刑法的不完整性；刑法的宽容性。3、意义：限制国家权力，保障人权精选课件法益保护思想违法性的本质和根据

基本立足点

刑法与道德的关系

结论

法益侵害说

对法益的侵害或威胁

个人主义自由主义限制国家权力

必须分离、最低限度

结果无价值论规范违反说违反法规范或法秩序

全体主义社会连带思想

刑法是伦理的一部分行为无价值论精选课件3.现实根底：〔1〕宽严相济的刑事政策：〔2〕公众道德观念的转变：〔3〕司法资源的有限性：精选课件〔二〕无被害人犯罪之犯罪化1.犯罪与被害的逻辑关系：完全对应的关系，即有犯罪必有被害，有被害也必有犯罪，犯罪是被害的原因和前提，被害是犯罪的必然后果。2.无被害人所侵犯的被害人的客观存在性3.无被害人所侵犯的被害人的特征：直接性、实体性、被害性精选课件讨论：你认为“无被害人犯罪〞应该予以非罪化OR犯罪化精选课件四、我国刑法中的“无被害人犯罪〞问题〔一〕概述1.一般没有将犯罪学意义上的“无被害人犯罪〞认定为刑法中的犯罪。如：通奸、堕胎、卖淫、吸毒、自杀、酗酒、乱伦.2.存在一定的“无被害人犯罪〞:如：赌博罪，聚众淫乱罪，容留他人吸毒罪，引诱、容留、介绍卖淫罪，组织卖淫罪，协助组织卖淫罪，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪，为他人提供书号出版淫秽书刊罪，传播淫秽物品罪，组织播放淫秽音像制品罪，组织淫秽表演罪等。精选课件〔二〕对于中国刑法中“无被害人犯罪〞非罪化的思考1.赌博罪第一，赌博是行为人自愿参加的一项活动，是自愿行使其物权与债权的行为，不具有可罚性。第二，“聚众赌博〞或者“以赌博为业〞确实与当今社会中的一些道德观念不符，但是这种行为仅仅应当限于道德调整的范畴。第三，将“以赌博为业〞犯罪化缺少可操作性。第四，国外立法例。精选课件2.性方面的无被害人犯罪〔聚众淫乱罪〕第一，性权利是最根本的人权之一，并受到国际公约的认可；第二，沃尔芬登报告：“道德问题不应当属于法律制裁，尤其是刑法规制的范围，其根本思想在于成年人有选择和标准自己道德的能力。〞第三，“应被谴责〞不应等于“应被刑罚处分〞。精选课件结语鉴于中国社会开展的实际情况，国内公众受传统封建思想的影响较深，长期以来形成的社会习惯和道德偏好在相当长的一段时间内还是很难有所改变的，因此对于上述犯罪的非罪化的实现在短期之内很难做到，但我们并不能因此而停止对于此问题的应然性思考。精选课件

质询和叩问，不断提醒我们

对一个良法善治社会、一个自由与权利得到最高保障社会执著追寻现代法治文明理念确实立、理性公共生活空间的建构

是需要不断讨论、不断历练

从而内生于一个国度、一个社会的

依托于对诸多现代司法理念和公共议题的讨论

法的价值和法治文明才可能得以确立精选课件参考文献[1]霍建中,韩文成.论犯罪人与被害人的互动关系[J].河北法学,1999(1).[2]张远煌.犯罪学[M].北京:中国人民大学出版社,2007.[3]张爱艳.无被害人犯罪探讨[J].理论学刊,2005(9).[4]彭勃.无被害人犯罪研究—以刑法谦抑性为视角[J].法商研究,2006(1).[5]黄京平,陈鹏展.无被害人犯罪非犯罪化研究[J].江海学刊,2006(4).[6]郝如建.无被害人犯罪辨析[J].探索与争鸣,2007(5).[7]许永强.刑事法治视野中的被害人[M].北京:中国检察出版社,2003.[8]林东茂.刑事政策与自由主义[C]//甘添贵.刑事法学之理想与探索.台北:学林文化事业.2002:2.[9]RichardSPeters.Introductiontoleviathan[M].London:CollierBooks,1962:15.[10]陈兴良.走向哲学的刑法学[M].北京:法律出版社,1999:111.[11]张明楷.刑法的根底观念[M].北京:检察出版社,1995:143.[12]冯军译.刑法概说(总论)[M].北京:中国人民大学出版社,2003:24.[13]FrankEHagan.TheLimitsoftheCriminalSanction[M].London:Stevens&SonsLimited,1986:274.[14]杜波.无被害人犯罪问题研究[D].成都:四川大学,2007:19.[15]张文显.二十世纪西方法哲学思潮研究[M].北京:法律出版社,1997:425.[16]黄京平,陈鹏展.无被害人犯罪研究[C]//载魏东.刑事政策专题探讨.北京:人民法院出版社,2005.[17]李海东.刑法入门原理[M].北京:法律出版社,1998:13.[18]张明楷.法益初论[M].北京:中国政法大学出版社,2