第21章 债的移转和消灭

第二十四章债的移转和消灭

教学重点：

1.债的移转，

2.债的消灭。第一节债的移转

一、概念和特征指在债的内容与客体保持不变的情况下，债的主体发生变更。特征：

1.债的移转为债的主体的变更；

2.债的移转不改变债的内容与客体；

3.债的移转是以债权债务关系的存在为前提的；

4.债的移转保持债的同一性。二、债的移转原因1、法律行为合意、单方；债权、债务、概括。2、法律直接规定法定移转，概括移转，如企业法人合并。3、法院的裁决

三、债权让与（一）概念、方式

即债权移转，即债权主体变更。广义的债权让与包括三种发生形式，狭义的债权让与单指基于法律行为发生的，当事人包括让与人与受让人。债权让与可分为全部让与与部分让与。后者包括又分为按份债权与连带债权。

（二）债权让与的要件

1.须当事人之间达成合意；（让与人与受让人签订合同）

2.须有有效债权的存在；

3.须所让与的债权具有可让与性；禁止情形：（1）依债权的性质；（2）依合同约定；（3）依照法律规定。（79条）

4.须通知债务人。

80条。不通知不生效。

（三）债权让与的效力

1.内部效力（转让人与受让人之间的法律效果）（1）债权及从权利转让于受让人；（2）让与人应使受让人能够完全行使债权；（3）让与人对让与的债权负瑕疵担保责任。

2.对外效力（对债务人及第三人的法律效果）（1）债务人应向受让人履行债务；（2）债务人对原债权人的抗辩权得向受让人为之；（3）债务人得主张以其债权与负担的债务抵销。

（一）概念即债务移转，指的是债务主体的变更，即在维持债的内容的同一性的前提下，原债务人的债务移转于新债务人承担。可因法律行为、法律规定而发生。包括免责的债务承担与并存的债务承担。四、债务承担

（二）债务承担的要件（84条）

1.须有以债务承担为目的的有效合同。

2.须有有效债务的存在。

3.须所移转的债务具有可移转性。禁止：（1）性质上不能转移的债务；（2）约定不能移转的债务；（3）法律规定不能移转的债务。

（三）债务承担的效力

1.债务全部移转的，承担人取代原债务人的地位而成为新债务人。

2.新债务人取得原债务人基于债权债务关系所享有的抗辩权。

3.从属于主债务的从债务一并移转于承担人承担，但专属于原债务人的除外（如担保）。

五、债的概括承受

指债权债务一并移转给第三人，包括合同的承受与企业合并。

（一）合同的承受：合同的承受，是指合同当事人一方将其在合同中的权利义务全部转移于第三人，第三人承受其在合同中的地位，享受权利和负担义务。（88条）须经对方当事人同意。（89条）

（二）企业合并：当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，履行合同义务；当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利义务享有连带债权，承担连带债务。（90条）第二节债的消灭

一、债的消灭概述

（一）债的消灭概念又称为债的终止，是指债的关系当事人双方间的权利义务于客观上已不复存在。

（二）债的消灭原因

1.基于债的目的达到，如债务清偿；

2.基于债的目的不能达到，如给付不能；

3.基于当事人的意思，如债务免除；

4.基于法律的直接规定。

二、清偿即债的履行。为债的消灭最正常、最常见的原因。注意：

“债务人为特定行为”时不同角度的说法：于债务人角度----给付；于债权人角度----履行；（债权实现）于债的消灭原因角度----清偿。

（一）概念：当事人双方相互负有同种类的给付，将两项债务相互冲抵，使其相互在对等额内消灭。分为法定抵销、合意抵销。前者符合条件即可，后者须双方同意。

（二）抵销条件

1.须双方互相负有债务，互享有债权；

2.须双方的给付为同一种类；

3.须双方的债务均届清偿期；

4.须双方的债务均为可抵销的债务。

（三）抵押效力为形成权，通知生效。（99条第2款）三、抵销四、提存（一）概念提存，是指债务人于债务已届履行期时，将无法给付标的物交提存机关，以消灭债务的行为。原因：债权人的原因。立法：《提存公证规则》、合同法。（二）提存要件

1.须有可以提存的合法原因。

2.须经法定程序；

3.提存的主体与客体适当。（三）提存的效力

1.债务人与债权人：债权债务关系消灭。所有权、风险转移。

2.提存人与提存机关：提存机关的保管义务。

3.提存机关与债权人：债权人有受领权，有义务支付保管费。

五、免除债务（单方行为，债权的放弃）

分为全部免除、部分免除。不得违反法律规定。六、双方协议

不得违反法律的强行规定与禁止性规定。七、解除合同

（后面专述。）

八、债务更新（双方行为）债务更改、更替，成立新债，消灭旧债。条件：

1.须有应消灭的有效债务存在；2.须有新的债务发生；3.须新债与旧债的性质不同；4.需双方有更新债的合意。九、混同（事件）

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