法的形式和效力

第四章法的形式和效力第一节

法的形式第二节

法的效力第一节法的形式一、当代中国法的形式〔重点〕二、法的分类一、当代中国主要法的形式〔一〕法的形式概念法的形式是指法的具体的外部表现形式。〔二〕种类1、宪法2、法律3、行政法规4、地方性法规5、自治法规6、行政规章7、国际条约8、其他法的形式二、法的分类〔一〕法律的一般分类1、国际法与国内法2、成文法与不成文法幻灯片173、根本法与普通法4、一般法与特别法5、实体法与程序法幻灯片182、成文法：又称制定法，是指有立法权或立法性职权的国家机关制定或认可的以标准化的成文形式出现的标准性法律文件。不成文法：是指由国家有权机关认可的、不具有文字形式或虽具有文字形式但却不具有标准化成文形式的法，又称习惯法。5、实体法和程序法实体法一般指以规定主体的权利、义务关系或职权、职责关系为主要内容的法。

程序法指以保证主体的权利和义务得以实现或保证主体的职权和职责得以履行所需程序或手续为主要内容的法。〔二〕法的特殊分类1、公法与私法〔适用于大陆法系国家〕2、普通法与衡平法〔适用于英美法系国家〕第二节法的效力一、法的效力的概念二、法的效力的范围对象效力空间效力时间效力(重点、难点〕三、法的效力位阶〔重点〕一、法的效力的概念指由国家制定认可的法律及其表现形式——法律文件对主体行为所具有的约束力法的效力的相关理论1、逻辑的效力观〔实证主义法学〕认为法的效力是一个“逻辑观念〞，法的效力就是国家的约束力，因而但凡出自有立法权的机关的规那么就是有效力的法。Kelson与Hart的学说具有代表性。2、伦理的效力观〔自然法学派〕将法的效力标准归于法律之外某种正义或道德标准。当人民群众相信法律制度的核心或主体在道德上是合理的，这样的法才具有约束力。3、事实的效力观〔社会法学〕认为法的效力是一个事实概念，即法对社会成员的实际的或事实上的约束力。即实效。思考：法的实效(efficiency)能否等同于法的效力(validity)？心理的效力观〔社会心理学〕认为有效的法就是对社会成员的行为有标准性的法律，即被社会成员肯定并作为行为指南的法。what'syouropinion?二、法的效力范围〔一〕对象效力〔法律对人的效力〕指法的适用对象有哪些，对什么样的人和组织有效。法学上也将法的对象效力称为对人的效力，这里的人包括自然人和法所拟制的人——法人和其他组织。属人原那么属地原那么保护原那么综合原那么〔二〕空间效力指法律标准生效的地域范围，包括域内效力和域外效力两个方面。〔三〕法的时间效力1、法律的生效〔指法律发生约束力〕2、法律的失效〔指法律失去约束力〕3、法的溯及力〔新法对它生效前所发生的事件和行为可否加以适用的效力〕世界各国关于法的溯及力的规定1、从旧原那么2、从新原那么3、从轻原那么4、从新兼从轻原那么5、从旧兼从轻原那么“仇惠南请求国家赔偿案”中的溯及力1994年6月10日，拘捕1995年1月1日，《国家赔偿法》公布1995年12月28日释放三、法的效力位阶〔一〕判断法的效力位阶的一般原那么1、宪法具有最高的法律效力。2、上一级机构制定的法律不仅高于下一级机构制定的法律，而且当然高于所有在其之下的下一级机构制定的法律。宪法国家法律（全国人大及其常委会制定的法律）行政法规（国务院制定）部门规章（国务院下属各部委制定）地方性法规（地方人大及其常委会制定）政府规章（地方政府制定）〔二〕效力位阶的特殊规那么1、特别法优于一般法〔对于同一机构制定的不同法律〕2、新法优于旧法〔对于同一机构不同时间制定的法律〕3、法律文本优于法律解释思考：特别法是否总是优于一般法呢？一、单项选择题1、以下有关标准性文件与非标准性文件区别的表述错误的选项是〔〕A.标准性文件具有普遍的效力，非标准性文件不具有效力B.标准性文件适用的对象是不特定的人，非标准性文件那么适用于特定的人C.标准性文件可以反复适用，非标准性文件仅能适用一次D.标准性文件规定的内容是一般的行为模式和标准，非标准性文件的内容是特定的事项2、特别法是指〔〕A.宪法B.宪法以外的其他法律C.在国际范围内的特定地区、特定时间或者对特定事件、特定公民有效的法律D.在一国的特定地区、特定时期或者对特定事件、特定公民有效的法律。3、以下关于法的编纂的说法不正确的选项是〔〕A.法的编纂可以增加新的内容B.法的编纂只能由立法机关进行C.法的编纂又称法典编纂D.法的编纂不能改变原有标准的内容4、标准性法律文件的标准化是指〔〕A.法律汇编B.法律编纂C.法律解释D.属于法的各种渊源的标准性法律文件，必须有一个统一的规格和标准5、法律对其生效以前的事件和行为是否适用，称为〔〕A.法的约束力B.法的溯及力C.法的继承性D.法的同一性6、我国《刑法》第12条规定“中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总那么第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或处刑较轻的，适用本法。〞这一规定说明我国刑法在有无溯及力问题上采用〔〕原那么。A.从旧原那么B.从轻原那么C.从旧兼从轻原那么D.从新兼从轻原那么7、根据法的创制与适用主体的不同，法可以分为〔〕A.根本法与普通法B.一般法与特别法C.成文法与不成文法D.国内法与国际法8、以下有关公法和私法的表述，哪项是不正确的〔〕？A.公法与私法的划分，最早是由古罗马法学家提出来的B.按照乌尔比安的解释，公法是保护国家利益为目的的法律，私法是以保护私人利益为目的的法律C.通常认为，宪法、刑法、行政法属于公法，而诉讼法、民法、商法属于私法D.“我们不成认任何私法，在我们看来，经济领域中的一切都属于公法范围，而不属于私法范围〞。这一段话是列宁说的二、多项选择题1、某出版社编辑出版了《中华人民共和国法律全书》，这属于〔〕A.标准性法律文件的标准化B.标准性法律文件的系统化C.法律汇编D.法典编纂2、以下有关法典编纂的表述错误的选项是〔〕A.法典编纂只删除已过时的内容而不增加新的标准B.任何国家机关皆可进行法典编纂C.法典编纂的结果往往是一个新的法典的产生D.法典编纂要求的技术不高，任何人都可以从事3、以下属于当代中国法正式渊源的是〔〕A.国际条约、国际惯例B.宪法C.诉讼程序法D.特别行政区法律4、当代中国的法适用于〔〕A.悬挂中国国旗停泊在汉堡港的邮轮B.西沙群岛C.吉林省吉林市石文镇D.中国驻英国大使馆5、以下关于我国法的效力层次的表述正确的选项是〔〕A.法的效力层次指法律文件之间的效力等级关系B.上位法的效力高于下位法C.特别法总是优于普通法D.在同一位阶的法律之间，新法优于旧法6、以下法律中只在国家局部区域有效的有〔〕A.《福建省经济特区条例》B.《森林法》C.《河南省方案生育条例》D.《民族区域自治法》《民族区域自治法》的制定机关虽然是全国人大，但其规定的标准只适用于其管辖的局部地区。如《香港特别行政区根本法》三、名词解释法的渊源；法的形式；行政法规；标准性法律文件的系统化；法的清理；法的汇编；法的编纂；法的效力；法的溯及力；成文法；不成文法；实体法程序法四、简答1、法的汇编与法的编纂的区别2、法的效力的种类3、简述我国法的对象效力4、简述法的时间效力五、论述1、简述标准性法律文件的系统化六、案例分析案例一：李某因倒卖外汇于1995年9月被法院以投机倒把罪判处有期徒刑5年，修改后的刑法实施以后，李某提出申诉，理由是现行刑法没有此罪名，要求改判无罪。〔1997年刑法修改后废除了“投机倒把罪〞〕案例二：李某系某国有外贸公司经理，1998年因涉嫌犯罪被捕，李某具有以下涉案事实：1995年6月，在一外贸业务中，李某轻信外商，擅自变更结算方式，使公司损失数百万元货物，导致国家利益遭受特别重大的损失。〔1997年《刑法》认定李某的行为属于签订、履行合同失职罪，但1979年刑法并没有此项规定〕问题：结合以上两个案例，分析法的溯及力。相关案例：河南种子案2003年5月27日，洛阳市中级人民法院在审理一起种子赔偿纠纷案时，遭遇法律冲突问题。在庭审中，就赔偿损失的计算方法，原告〔汝阳县种子公司〕与被告〔伊川县种子公司〕争议剧烈，原告主张适用《种子法》，以“市场价〞计算赔偿数额；被告那么要求适用《河南省农作物种子管理条例》，以“政府指导价〞计算。经审判，洛阳市中级人民法院下达〔2003〕洛民初字第26号民事判决书，原告和被告都不服判决，向河南省高级人民法院提起上诉。洛民初字第26号民事判决书写道：“《种子法》实施后，玉米种子的价格已由市场调节，《河南省农作物种子管理条例》作为法律位阶较低的地方性法规，其与《种子法》相抵触的条〔款〕自然无效。〞洛阳中院判决书的这一表述激起河南省人大的强烈反响，河南省人大认为“洛民初字第26号民事判决书中宣告地方性法规有关内容无效，这种行为的实质是对省人大常委会通过的地方性法规的违法审查，违背了我国人民代表大会制度，侵犯了权力机关的职权，是严重违法行为。〞10月18日，河南省人大常委会办公厅下发了《关于洛阳市中级人民法院在民事审判中违法宣告省人大常委会通过的地方性法规有关内容无效问题的通报》，要求河南省高院对洛阳市中院的“严重违法行为作出认真、严肃的处理，对直接责任人和主管领导依法作出处理〞。洛阳市中院党组根据要求作出决定，撤销判决书签发人民事庭赵广云的副庭长职务和李慧娟的审判长职务，免去李慧娟的助理审判员，该决定最终未履行。

河南省高级人民法院受理此案后，向最高人民法院进行了请示。最高人民法院于2004年3月30日作出《关于河南省汝阳县种子公司与河南省伊川县种子公司玉米种子代繁合同纠纷一案请示的答复》，指出《立法法》第七十九条规定：“法律的效力高于行政法规、地方性法规、规章，行政性法规的效力高于地方性法规、规章〞。中华人民共和国合同法解释：〔一〕第四条规定：“合同法实施以后，人民法院确认合同无效应当以全国人大及其常委会制定的法律和国务院制定的行政性法规为依据，不得以地方性法规和行政规章为依据。〞根据上述规定，人民法院在审理案件过程中，认为地方性法规与法律、行政法规的规定不一致，应当适用法律、行政法规的相关规定。河南省高级人民法院做出终审判决，维持洛阳市中级人民法院的原判。相关消息：2003年11月19日，肖太福、涂红兵、陈占军、朱嘉宁四位律师依据立法法规定，向全国人大常务委员会递交了“关于审查《河南省农作物种子管理条例》的建议书〞。建议有两条：一是依法审查《河南省农作物种子管理条例》的法律效力，并向河南省人民代表大会常务委员会提出书面审查意见。二是尽快审查和清理国务院的行政法规和各地的地方法规，责令制定机关废止或修改与宪法和法律相抵触的行政法规和地方法规。问题：人民法院是否有权做出宣布地方性法规无效的决定？李惠娟法官是否有权宣布《河南省农作物种子管理条例》无效？你如何评价本案？如何做法理学的案例分析一、说明态度。要求语言精练简洁、明确。二、理论。抓住案例中出现的知识点，阐述根本理论。废话少说。三、结合案例进行分析。以精练和简洁的语言，紧抓知识点分析。注意不能钻牛角尖，应广泛分布得分点四、结合现实。要求紧密抓住现实生活中的相关问题。视分数决定字数。朱苏力，男，汉族，江苏省东台县人，1955年4月1日生，中共党员，教授，博士学历，博士生导师。北京大学法学院院长。

1970年12月参加工作，1978年9月考入北京大学法律系，1982年7月毕业并获得学士学位，1982年8月至