第四编商标法

第四编商标法第一讲商标法概述第一节商标的概念与开展历史第二节商标的功能第三节商标立法及其宗旨第一节商标的概念与开展历史一、商标的起源商——tread——贸易,商业；行业,生意；……标——mark——痕迹,污点,斑；记号,标记；……通俗意义：商品上使用的一种标识。这种标记是随着商品经济的开展而逐渐产生的，历史可追到自人类有交易生活开始.——【台】曾陈明汝：《商标法原理》在物品上使用标记的历史与人类和宗教的历史一样悠久.。——【日】小野昌延、江口俊夫：《商标知识》〔一〕西方社会最初的物品、牲蓄、人身上的标识〔二〕我国西汉时代——“陶彦〞三国——“杜康〞我国公认最早的商标——“白兔儿标识〞在市场竞争的条件下，商品的生产经营者或效劳的提供者需要借助一定的手段将自己的产品或效劳与竞争对手的产品或效劳区别开来，除了字号，商标使用也是非常重要的。除了具备区别作用，更有广告宣称的功能。二、商标的概念世界贸易组织《知识产权协定》第15条第1款：“任何能够将一企业的商品或效劳与其他企业的商品或效劳区别开的标记或标记组合，均应能构成商标。〞〔包括声音，气味等〕我国《商标法》第8条：“任何能够将自然人、法人或者其他组织的商品与他人的商品区别开的标志，包括文字、图形、字母、数字、声音，三维标志和颜色组合，以及上述要素的组合，均可以作为商标申请注册。〞定义：商标是指由法定要素组成的，生产者、经营者用于把自己的商品或者效劳与他人的商品或者效劳区别开来的标志。法定要素：文字、数字、字母、颜色、图形、声音，三维标志以及上述要素的组合。区别：显著性标志：与生活常见标志

三、商标的特征：1、用于商品或效劳上的标记——附属于商品经济2、作用在于区别商品或效劳来源〔或其他〕——排他性3、商标是由法定要素组成的标志第二节商标的功能一、商标的功能是指商标在商品生产、交换或效劳提供过程中商标的价值及发挥的作用。1、识别功能2、品质保证功能3、广告宣传功能2009年《商业周刊》与全球品牌咨询公司协作推出的关于全球100个大品牌排行榜的第九次年度评鉴结果：可口可乐品牌价值687亿美元，连续九年名列榜首。IBM〔2〕微软〔3〕通用电气〔4〕诺基亚〔5〕麦当劳〔6〕GOOGLE〔7〕丰田〔8〕英特尔〔9〕迪斯尼〔10〕亚洲品牌：丰田〔8〕本田〔18〕三星〔19〕SONY〔29〕佳能〔33〕任天堂〔39〕现代〔69〕松下〔75〕Lexus(96)二、商标与相关标识的关系〔一〕商标与商品名称商品名称：用以区别其他商品而使用在本商品上的称号。通用名称：同一类商品的一般称呼。〔不能作为商标申请，但经过使用而取得显著特征的，并便于识别的，可以作为商标注册〕特有名称：说明某种商品的产地、性能、成分等性质的名称。〔符合法定条件，可以注册〕〔二〕商标与商品装潢商品装潢是商品包装物或其他附着物上的装饰设计。〔三〕商标与商号商号是企业名称的组成局部，是商事主体在进行商事活动中用于将自己与其他商事主体相区别的识别性标记。〔四〕商标与商务标语商务标语是经销者为了经销商品或效劳而制作的广告用语和宣称口号。

〔五〕商标与特殊标记特殊标记是指经国家机关批准举办的文化、体育。科学研究及其他社会公益活动中所使用的，由文字、图形组成的名称及缩写、会徽、桔祥物等标志。〔六〕商标与地理标志地理标志是用以识别产品或效劳来自哪个地理区域，且以产品质量及特色依赖于该地方自然因素和人文因素的标记。第三节商标的分类

一、根据商标构成要素分类

1、文字商标2、图形商标3、字母商标4、数字商标5、颜色商标6、立体商标7、组合商标8，声音商标1、文字商标文字商标是指仅用文字构成的商标，包括中国汉字和少数民族字、外国文字或以各种不同字组合的商标。文字商标目前在世界各国使用比较普遍。其特点是比较简明，便于称谓，便于传播，容易记忆。文字商标还有使用人名和企业名称的。这种商标能使人对其商标的所有人加深印象，直接知道其商品的生产者或经营者，从而树立企业形象。如“张小泉〞剪刀，是张小泉剪刀厂生产的。“盛锡福〞帽子，是盛锡福店经营的。

1953年，日本索尼公司创始人盛田昭夫第一次出国时，就觉察到他们公司的全名“东京通信工业公司〞〔1958年正式改名索尼公司〕放在产品上不大好看，读起来像绕口令。他在去美国视察时，发现根本没有人知道怎么发音。为此，盛田昭夫考虑，应该想出一个独特的品牌名称，让别人一眼就认出他们的产品。盛田昭夫和井深大〔现任索尼公司名誉董事长〕研究很久，决定只要一个简短的四五个字母的名字，不要另外设计商标，因为大局部消费者记不住设计不良的商标，所以，名字就是商标。新名字必须让全世界每个人都能认出来，让操不同语言的人都能读出来。盛田与井深觉得拉丁文SOUNDS(表示声音之意)还不错,与公司产品性质相符合.他们将它英语化,受到盛田最喜欢的歌“阳光男孩〞〔SunnyBoy〕影响，改成Sonny,其中也有可爱之意．但是日文发音的Sonny意思是“赔钱〞，为了要适合日本文化，把第二个“n〞去掉，SONY的大名终于诞生．它念起来象英文又不是英文。但是，文字商标也有其缺乏之处，就是受到民族、地域的限制。比方汉字商标在国外就不便于识别。同样，外文商标在我国也不便于识别。还有少数民族文字，也受着一定地域限制。因此，在使用民族文字的同时，一般需要加其他文字说明，以便于识别。2、图形商标图形商标是指用图形构成的商标，这种商标丰富多彩，千变万化，可采用各种动物、植物以及几何图形等图形构成。图形商标的特点是比较直观，艺术性强，并富有感染力。

德国奔驰轿车商标由标准对称的几何图形构成。一个圆圈环绕着三片三角形构成一个人字形，给人以汽车方向盘和轮子的定向联想，商标图形静穆苍劲、精致工整、高贵庄重，十分准确的表达了企业和产品的品位。耐克（NIKE）世界名牌耐克(NIKE)的创意来自命名者遇见胜利女神NIKE〔尼姬〕的梦境。传说中，NIKE身有双翼，携带橄榄枝，给人们带来胜利和诸神的礼物，是桔祥、正义、胜利的象征，用“耐克〞做商品的商标，十分贴切地表达了产品的销售理念，给人以美好的联想。

图形商标不受语言的限制，易于识别，但在图形的设计上一定要简洁明了，要有着明确的构成主体和视觉中心。如果图形过于复杂，既不利于消费者识别记忆，亦不利于呼叫名称，传播也有难度。

3、字母商标字母商标是指单纯用字母构成的商标，包括拼音字母、英文字母、拉丁文字母、日本假名等。

4、数字商标数字商标是以阿拉伯数字组成的商标，如“555〞、“777〞等。由于数字本身难以具备显著性，因此，在一些国家数字商标不符合申请注册的条件。我国原《商标法》对是否可使用数字商标未作明确规定，但在实践中对于数字商标具备商标法规定的注册条件是给予注册的，2001年修改后的《商标法》已明确将数字商标列入商标权的客体范围。

5、颜色商标颜色商标主要是指颜色组合商标,是指通过特定的意图或顺序将两种或两种以上的色彩组合而成的商标。目前保护单色商标的国家和地区为数不多，例如美国、德国、意大利、韩国等大多数国家并不保护“纯色商标〞，因为单纯的颜色本身不易产生显著性，但颜色的合理选择和适当组合是能产生一定显著性的。TRIPS协议以及有关商标的国际公约、条约根本都成认颜色组合具备显著性的可以作为商标注册，我国现行《商标法》已将颜色组合商标纳入保护范围。如台湾地区的金顶电池,上面是铜色,下面是黑色,就是颜色组合商标的例子。Milka是德国老字号的巧克力品牌，早在1901年就使用紫色和Milka奶牛的形象及颜色组合招揽顾客，并以此申请了颜色商标和集合商标。一家生产饼干糕点的厂家，在其商品的包装纸袋上使用了与Milka

相似的紫色。Milka以商标权保护为由，将该厂家诉至法院。德国三审法院一致裁决被告败诉。德国联邦最高法院BGH在其新闻公报中公布这个案例，该判决的生效意味着，至少目前在德国，在巧克力及其相关商品上，无论是商标还是在商品包装装潢上，只有Milka一家可以使用紫色。

6、立体商标。商标法12条规定：以三维标志申请注册商标的，仅由商品自身的性质产生的形状〔平安扣〕、为获得技术效果而需有的商品形状〔轮胎、陀螺〕或者使商品具有实质性价值的形状〔花瓶、胸针〕，不得注册。7、组合商标

组合商标是以文字、图形、数字、三维标志、颜色组合等要素结合起来的商标，它可以是全部上述要素的组合，也可以是其中某两个或某几个要素的组合。组合商标综合了不同要素的不同特点，具有图文并茂、形象生动、引人注意、易于识别，便于呼叫名称等特点，所以得到了普遍而广泛的使用。

柯达公司从1907年到2006年一共使用了6个商标新标识将KODAK的公司名称从传统的“黄盒子〞中取出，保存了柯达以往的标识中最好的元素—“Kodak〞字样和红、黄两种色调，流线型的圆润外观与独特的字母设计使其更具时代感。二、根据商标使用主体分类1、制造商标。制造商标又称生产商标，是指商品的生产、制造、加工者所使用的商标。例如日立电器公司的“日立〞商标。2、销售商标。销售商标又称商业商标，是指商品的销售者或经销者所使用的商标。例如百货公司、超市集团等商业企业所使用的商标。3、集体商标。集体商标又称团体商标，是由团体协会或者其他组织注册，由其成员共同占有、共同使用的商标。

“南京盐水鸭〞是南京肉食集团的集体商标，“桂花牌〞盐水鸭是其中的一个商标。桂花牌盐水鸭集体商标的申请程序普通商标：商标局授权使用人〔申请〕注册人集体商标：商标局授权集体〔申请〕注册人集体成员〔使用人〕〔内部关系〕

三、根据商标特殊用途分类等级商标：等级商标是指同一企业在质量、规格不一的同类商品上使用的一系列商标，例如可口可乐公司在其不同规格的饮料产品上分别使用可口可乐、雪碧、芬达等商标；证明商标：又称保证商标，证明商标一般由具有公益性和检测监督能力的组织注册，证明商标的功能不在于区分商品的来源，而在于说明商品所具有的特定品质

联合商标。联合商标是指同一商标权人在相同或近似的商品上注册的一系列近似商标。最先注册或主要使用的商标称为正商标，它与其它近似商标一同被称为联合商标。例如“娃哈哈〞、“哈娃哈〞、“哈哈娃〞组成食品类的联合商标，其中“娃哈哈〞为正商标。联合商标能够扩大对正商标的保护范围，防止他人在同种或类似商品中仿冒、影射正商标。

防御商标。防御商标是指同一个商标权人在不同类别商品上注册的相同商标。最早创设并最先在某类商品上使用的商标为正商标，它与其它被注册在不同类别商品上的相同商标一起被称为防御商标。例如：可口可乐、唐老鸭等在我国就注册了几乎所有种类商品的商标。注册防御商标的往往是著名商标，以便扩大商品的保护类别，防止消费者误认。商标的其他分类按商标的声誉和知名度分为著名商标和普通商标。按商标是否注册分为注册商标和非注册商标。按商标权人的国籍分为国内商标和外国商标。新疆哈蜜地区果农生产的哈蜜瓜系地方名特产品。果农张某欲以“哈蜜〞二字作为甜瓜的商标，并向有关部门申请注册。根据有关规定，就“哈密〞二字〔〕。A．张某可以取得注册商标权B．张某与其他果农可以共同取得注册商标权C．张某可以独家享有地理标记权D．张某不能取得注册商标权第二讲商标构成要件

第一节可视性商标是由文字、图形、字母、声音，数字、三维标志和颜色组合，以及上述要素组合的标志。以三维标志作为商标注册，如果仅仅是由商品自身的性质产生的形状，为获得技术效果而需要有的商品形状或者使商品具有实质性价值的形状不得注册。第二节显著性商标本质属性一、显著性的含义我国商标法第9条规定：申请注册的商标，应当有显著特征，便于识别……显著性是保护商标的正当性根底：符号与商品之间的联系。商标显著性的判断：判断主体：普通消费者；判断对象：符号构成的独特＋商品使用的选择。

二、显著性判断——能够让消费者区分〔一〕固有显著性指商标所使用的文字、图形、字母、数字、三维标记或颜色的组合等要素立意新颖、简洁醒目、富有个性，与指定使用的商品没有直接的联系，能够起到区别商品出处的作用。1、根据显著性程度：臆造商标：由杜撰的文字、词汇所构成的无特定含义的商标。暗示性商标：指由常用词构成，以隐喻、暗示的手法来揭示商品的属性或某一特点。随意商标：由一个有一定含义，但却与所使用的商品或效劳的内在特征或质量无直接关联的商标。2、不具有显著性的标记：—商品的通用名称、图形、型号；—表达性商标：仅仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量、产地及其他特点的，那么属于不具有显著性和识别性的情形，不能被核准注册。—功能性三维标记《商标法》第十二条以三维标志申请注册商标的，仅由商品自身的性质产生的形状、为获得技术效果而需有的商品形状或者使商品具有实质性价值的形状，不得注册。—通用标识在其他领域中已经具有公认含义的通用标识不能作为商标使用。〔二〕获得显著性缺乏显著性的标识作为商标长期使用，由于已被相关公众成认可以起到区别作用，而产生了比标记本来含义更强的作为商标的第二含义，从而能够获得显著性。我国商标法第11条规定：第十一条以下标志不得作为商标注册：

〔一〕仅有本商品的通用名称、图形、型号的；

〔二〕仅仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的；

〔三〕缺乏显著特征的。

前款所列标志经过使用取得显著特征，并便于识别的，可以作为商标注册。

〔三〕商标显著性的退化和丧失显著性与知名度的关系《欧共体商标条例》第50条第2款之2规定：“如果由于所有人的行为和不作为，商标成为商品或效劳的通用名称〞，那么该商标应被撤销。商标的显著性丧失之后，如果及时采取有效措施也存在恢复的可能性。吉普(JEEP)是一个品牌，而不是一种车型。世界上第一辆吉普车是1941年在二战中为满足美军军需生产的。戴姆勒克莱斯勒公司作为吉普的鼻祖，单独拥有这一注册商标。在中国，吉普品牌仅限北京吉普汽车使用。也就是说，除此之外所有的越野车，如三菱、丰田或其他公司生产的车，都不能叫吉普这个名字。

案例1

耐克公司的“钩〞状商标家喻户晓。温州奴绅服饰于２０００年９月向国家商标局申请在“鞋帽、手套等〞类别上注册了一个完全不同于耐克标志的由“双弧〞组合的“图形〞商标。2002年３月商标公示期间，耐克公司以奴绅公司申请注册的商标与耐克申请在先的“钩〞状“图形〞商标相似为由，对奴绅公司的商标提出异议。奴绅耐克（NIKE）国家商标局裁定，耐克公司提出的异议理由不成立，奴绅公司申请的“图形〞商标予以核准注册。案例2“芬达〞系可口可乐公司旗下知名品牌，因国家工商行政管理总局商标评审委员会不允许将“芬达〞饮料瓶的设计注册为立体商标，可口可乐公司将商评委诉至北京市第一中级人民法院。23日，此案由北京市一中院作出一审判决，因“芬达〞饮料瓶与普通瓶型整体设计根本相同，视觉效果差异不大，不具有显著性，据此判令可口可乐败诉，维持了商评委的复审决定。可口可乐公司诉称，其申请注册的“芬达〞饮料瓶商标图形为瓶型三维标志，与常见的通用瓶型相比，主要特征是瓶身下半部有密集的环绕棱纹。瓶身的下半局部往往是消费者视觉识别的主要部位和主要的接触部位，故该局部的棱纹设计产生了独特的效果，使其区别于一般瓶型。而商评委认为，“芬达〞的饮料瓶设计比较简单、缺乏特色，不容易与其他饮料的瓶子相区分，并不能产生区别于其他普通瓶形的显著特征，整体缺乏显著性。就拿可口可乐公司强调的棱纹来说，目前在市场上有很多饮料在瓶子上也早采用了棱纹等防滑设计，可口可乐公司的“芬达〞瓶子没有独创性，不符合商标法第十一条的规定。第三节合法性一、合法性是指：不得违反商标法规定的禁用条款不得作为商标注册，也不得作为未注册商标使用的标志：〔一〕官方标记1、同中华人民共和国的国家名称、国旗、国徽、军旗、勋章相同或者近似的，以及同中央国家机关所在地特定地点的名称或者标志性建筑物的名称、图形相同的；2、同外国的国家名称、国旗、国徽、军旗相同或者近似的，但该国政府同意的除外；3、同政府间国际组织的名称、旗帜、徽记相同或者近似的，但经该组织同意或者不易误导公众的除外；4、与说明实施控制、予以保证的官方标志、检验印记相同或者近似的，但经授权的除外。〔二〕“红十字、红新月〞标志同“红十字〞、“红新月〞的名称、标志相同或者近似的。〔三〕民族歧视性标记某企业在牙膏类商品上申请注册中文为“黑人〞英文为“DARKIE〞的商标，由于英文中“DARKIE〞一词含义为“黑鬼〞，此项商标申请被驳回。〔四〕夸大宣传并带有欺骗性的标记

2006年8月1日，茅台酒厂向商标局申请注册“国酒茅台〞商标，申请号为5514889号，指定使用商品为第33类的酒(饮料)等。商标局经审查认为，“‘国酒’是对某种品牌酒的品质的表扬，作为一种荣誉不应为一家永久独占，以‘国酒茅台’作商标用于指定商品上有夸大宣传作用并具有欺骗性。2008年12月22日，商标局基于上述理由适用《商标法》第十条第一款第(七)项规定对“国酒茅台〞商标予以驳回。茅台酒厂不服商标局驳回决定，于2009年1月19日向商评委申请复审。此外，茅台酒厂曾在第33类酒商品上注册了第1647514号“茅台国酒〞商标，商标局依据《商标法》第四十一条第一款予以撤销，茅台酒厂不服并向商评委申请复审。商评委于2008年9月16日作出复审决定，撤销了茅台酒厂的“茅台国酒〞商标，该决定已发生法律效力。〔五〕有害社会主义道德风气或有其他不良影响标识如青岛某酒厂申请注册“二房〞商标，宣传时却有意突出其中的不良含义，后被商标局驳回。再如广西某企业由于食品类商品上的“黑五类〞商标，由于容易使人联想起文革时期的政治歧视性语言而始终未被核准注册，至今仍使用“南方〞商标。〔六〕县级以上行政区划的地名或者公众知晓的外国地名，不得作为商标。但是，地名具有其他含义或者作为集体商标、证明商标组成局部的除外；已经注册的使用地名的商标继续有效。

第四节在先性一、概念在先性也称非冲突性，是指申请注册的商标不得与他人在先取得的合法权利相冲突。

在先权利，是指在申请商标注册之前的合法权利，其内容可能涉及其他知识产权或民法保护客体。具体包括但不限于以下权利：著作权、地理标志权、商号权、外观设计专利权、姓名权、肖像权、商品化权。商标法第9条规定：“申请注册的商标，应当有显著特征，便于识别，并不得与他人在先取得的合法权利相冲突。〞二、几类主要的在先权利

〔一〕在先商标权

与注册商标相同或相近的标识不得在相同或相近的商品门类注册或使用。上海星巴克咖啡馆及其下属南京路分公司擅自在企业名称和效劳标识上使用“星巴克〞及“STARBUCKS〞等文字图形商标，被美国星源公司和上海统一咖啡星巴克告上法庭。此案由市二中院审理并于2005年12月底作出一审判决，上海星巴克咖啡馆公司及南京路分公司被判令停止侵犯“星巴克〞商标权、变更企业名称，在指定的报刊上刊登致歉声明，并赔偿原告经济损失50万元人民币。〔二〕在先商号权将他人使用在先的商号注册为商标，如有可能引起相关公众的混淆，那么亦属不许。〔三〕在先著作权使用他人享有著作权的作品作为商标须经著作权人许可。著名画家刘继卣先生于1954年创作了连环画《武松打虎》，山东景阳冈酒厂于1989年将连环画中的一幅“武松打虎图〞在酒类申请注册了商标。其后，刘继卣先生的遗孀裴立女士以该商标的使用未经著作权人同意为由，请求撤销该注册商标。商标局经审议认为理由成立，依法撤销“武松打虎图〞商标。〔四〕商品名称知名商品特有名称也构成商标注册的在先权利。自1996年底起，山东画报出版社开始出版“老照片〞丛书，深受市场欢送。1997年8月8日，江苏美术出版社申请注册“老照片及图〞商标，经山东画报出版社提出异议后，商标局决定不予注册。〔五〕商业形象著名人物或虚构人物的形象也可能构成商标注册的在先权利。著名漫画家张乐平先生于1947年创作了漫画《三毛流浪记》主人公三毛是一大脑袋、圆鼻头、仅有三根头发的小男孩儿。1995年江苏三毛集团在印刷品、布等六个门类上注册了“三毛及图〞和“三毛〞商标。张乐平的继承人冯雏音女士认为该商标侵犯了其著作权，向商标局申请撤销该商标。商标局不仅撤销了“三毛及图〞商标，还认为“三毛〞文字商标明显借用了“三毛〞艺术形象的声誉，也予以撤销。〔六〕姓名权、肖像权使用姓名或肖像作为商标十分常见，如“李宁〞牌体育用品、“羽西〞牌化装品等。使用他人姓名作为商标，必须经权利人许可。第三讲商标权的主体商标权人：从事商品经营或营利性效劳的法人、其他经济组织、非法人单位和个人。一、原始主体企业、事业单位，对其生产、制造、加工、拣选或者经销的商品，可以使用商标。主要是指各类工矿企业、农场、林场等，包括国有企业、集体企业、私营企业、外资企业、中外合资企业和外国企业，以及主办有生产厂、实验厂、加工厂等的事业单位。

从事商品生产、加工、拣选的城乡个体工商业者，如从事食品、服装、鞋帽、家具、陶器、刀具、皮革、草木、花卉、种籽、水果、蔬菜等商品的个体工商户和农村承包经营户。从事广告、保险、建筑、修理、通讯、运输、餐饮、饭店等效劳的经营者。

二、继受主体商标继承人。商标权属于可以继承的财产。商标权人的合法继承人可以通过法定程序继承商标权。对于法人或者其他组织进行分立或合并时，其商标权也应按法律规定或者约定进行转移，但接受人仍应具备营利性等资格条件。商标受让人。商标法第39条规定商标可以转让。受让人的资格和条件应当与商标申请人相同。

三、外国人商标法第17条规定外国人或者外国企业可以在中国申请商标注册，但是，这些外国人和外国企业必须属于巴黎公约成员国，或者属于其他与我国有商标保护双边协议的国家，以及与我国共同参加了其他商标国际公约的国家。在中国没有经常居所或者营业所的外国人或者外国企业，在中国申请商标注册和办理其他商标事宜的，应当委托国家认可的具有商标代理资格的组织代理。

四、商标共有人两个以上的自然人、法人或者其他组织可以共同向商标局申请注册同一商标，共同享有和行使该商标专用权。商标共有人间的法律关系，可以直接依照《民法通那么》关于财产共有的规定处理。第四讲商标权的取得第一节商标权取得模式一、商标权的取得依据取得方式：原始取得，根据法律的规定通过注册、使用等方式直接取得商标权。包括：使用取得注册取得因著名而取得继受取得，又称从来取得，指商标权的取得需基于他人已有的权利，其权利范围和权利内容都需要以原有的权利为依据。包括：通过转让方式通过继承方式〔一〕使用取得定义：商标通过实际使用而取得商标权。注册前提是已在交易中实际使用注册仅起法律宣示作用，不能决定商标权归属采用国家：美国、菲律宾等美国《兰哈姆法》第45条：“‘商标’是指某人使用的或有真实意图在商业中使用或申请在依本法设立的主簿上注册的任何文字、名称、符号或设计图案，或它们之间的任何组合，用以识别他或她的商品〔包括独特产品〕，使之与由他人生产或销售的产品区别开来，并且说明该商品的来源，即使该来源不为人所知。〞《知识产权协定》第15条第3款：“成员可将‘使用’作为可注册的依据，但不得将商标的实际使用作为提交注册申请的条件，不得仅因为自申请日起未满3年期不主动使用而驳回注册申请。〞〔二〕注册取得定义：指商标的注册是商标权取得的唯一依据，未注册商标不能受到法律的保护。

《英国商标法》第2条第1款：“注册商标是依据本法通过商标注册而获得的一种财产权，注册商标的所有人拥有这些权利和本法所提供的救济。〞节约2000元注册费损失200万“小天地〞商标被人抢注后被迫更名搬迁，10月30日，原“小天地〞更名为“家全居〞酒楼在南方花园科园一路重新开业。

“小天地〞酒楼在成都等地有多家分店，落户南方花园科园二路已经两年半，其海鲜风味在食客中小有名气。考虑到企业正处在开展阶段，注册商标不仅费时费力，而且肯定价值不菲，等以后业务作大了再注册不迟。正是这一念之差让“小天地〞付出沉重代价。

3个月前，重庆及贵州等10余个客商要求加盟，在办理相关手续时工商部门告知，“小天地〞刚被武汉一娱乐公司注册为餐饮商标，其他公司应立即停止使用。为摆脱阴影特别是加盟方的质疑，“小天地〞更名为“家全居〞,在科园一路另起炉灶。

“商标被抢注让我们损失沉重〞。家全居总经理颜志洪算了一笔账，搬迁停业损失、新场地的装修加上推广新品牌的广告，各种费用已超过200万元。不仅如此，酒楼与杨家坪准备签约的“小天地〞分店被迫取消，3年内以“小天地〞品牌在主城各区开分店的方案同时搁浅。一切要从头再来。为防止重蹈覆辙，吸取教训的家全居这次早早注册了商标，可以同时在涉及效劳行业的10个工程中使用。但想不到的是，商标注册费才花了2000元。〔三〕因著名而取得商标权《德国商标和其他标志保护法〔商标法〕》第4条：商标保护的产生可来自于：〔1〕一个标志在商标局设立的注册簿上作为商标注册；〔2〕通过在商业过程中使用，一个标志在相关商业范围内获得作为商标的第二含义；或者〔3〕具有《保护工业产权巴黎公约》第6条之2意义上的著名商标的知名度。二、商标注册的概念和意义概念：商标注册申请人为了取得商标的专用权，将其使用或准备使用的商标依照法律规定的条件和程序，向商标局提出商标注册申请，商标局进行审查核准，予以注册的法律制度。意义：确认和保护商标注册人的专用权商标管理机关对注册商标加强管理保护消费者的利益第二节我国《商标法》规定的商标注册原那么商标注册的原那么也称为商标权取得的原那么，是进行商标注册所需要遵循的根本规那么，是商标注册制度的精神与灵魂，是商标注册制度设计的直接出发点。我国商标注册采取以下原那么：一、自愿注册原那么二、分类注册原那么三、申请在先原那么四、优先权原那么一、自愿注册商标使用人是否申请注册商标听凭其意愿，法律并不强制要求使用注册商标。第六条国家规定必须使用注册商标的商品，必须申请商标注册，未经核准注册的，不得在市场销售。

二、分类注册：即一申请一商标原那么第十九条申请商标注册的，应当按规定的商品分类表填报使用商标的商品类别和商品名称。

第二十条商标注册申请人在不同类别的商品上申请注册同一商标的，应当按商品分类表提出注册申请。

第二十一条注册商标需要在同一类的其他商品上使用的，应当另行提出注册申请。

三、申请在先原那么对于两个或两个以上的申请人，在同一种或类似商品上申请注册相同或相近的商标时，准予先申请人的注册，驳回后申请人的申请。对于无法确定先申请人的，采用在先使用原那么。无法确定使用在先人的，由当事人协商，协商不成的，在商标局主持下，由抽签决定，或由商标局裁定。

抽签规那么：1、首先，由商标局对待抽签条件的商标进行审查。2、如果符合条件，商标局发出协商通知书，自发出之日起20日内视为送达。3、自送达之日起30日内，有关申请人未达成协议的，商标局通知抽签。抽签之日不到场的，视为弃权。4、如果申请人均不到场或拒绝抽签的，由商标局作出裁定。5、抽签的先后次序，由申请人掷骰子，点大者先抽，点小者后抽。6、抽签结果当场宣布。

四、优先权原那么根据《巴黎公约》的条款，我国商标法对优先权作了如下规定：1.外国优先权：商标注册申请人自其商标在外国第一次提出申请之日起6个月内，又在中国就相同商品以同一商标提出商标注册申请的，依照该外国同中国签订的协议或共同参加的国际条约，或按照相互成认的原那么，享有优先权。

2.本国优先权：商标在中国政府主办的或者成认的国际展览会上展出的商品上首次使用的，自该商品展出之日起6个月内，该商标注册申请人可以享有优先权。

A申请商标在甲国的首次申请日：1月10日

一、外国优先权6个月A申请商标在国内最迟于7月9日申请才有权要求申请外国优先权B申请商标在中国国内的首次申请日：3月10日

虽然A申请商标在国内的首次申请日迟于B申请商标的申请日，但A申请商标因为享有外国优先权，因而比B申请商标享有在申请时间上优先获得商标权的机会。

A申请商标在中国政府主办的或者承认的国际展览会上展出的商品上首次使用：1月10日

二、本国优先权6个月A申请商标在国内最迟于7月9日申请才有权要求申请本国优先权B申请商标在中国国内的首次申请日：3月10日

虽然A申请商标在国内的首次申请日迟于B申请商标的申请日，但A申请商标因为享有本国优先权，因而比B申请商标享有在申请时间上优先获得商标权的机会。

第三节我国商标注册申请流程一、商标注册的申请〔一〕申请人1.一般主体第四条自然人、法人或者其他组织对其生产、制造、加工、拣选或者经销的商品，需要取得商标专用权的，应当向商标局申请商品商标注册。2.共同申请人3.外国商标注册申请人外国的商标申请人必须是巴黎公约成员国或与中国签定商标双边保护协定的国家的企业和个人。

〔二〕商标注册的文件和要求

1、填写并提交申请书。申请商标注册，应当按照公布的商品和效劳分类表按类申请。每一申请应当向商标局交送《商标注册申请书》1份。同一申请人在不同类别的商品上使用同一商标的，应当按商品分类表提出申请。

书式一商标注册申请书申请人名称：申请人地址：是否共同申请：□是□否邮政编码：联系人：(含地区号)：(含地区号)：代理组织名称：商标种类：□一般□集体□证明□立体□颜色商标说明：类别：商品/效劳工程：〔附页：页〕申请人章戳〔签字〕：代理组织章戳：代理人签字：注：请按背面说明填写

将一张商标图样贴在下框内，另附五份商标图样。有指定颜色的附上着色图样五份和黑白稿一份。商标图样应当不大于10×10cm，不小于5×5cm。

填写说明：1.本书式为国内申请人申请商标注册时使用的书式。申请人应当按照要求如实填写，不得空项，不得擅自修改格式。申请书应当打字或者印刷。2.申请人名称与“申请人章戳〔签字〕〞处所盖章戳〔签字〕以及所附主体资格证明文件中的名称应当一致。申请人为自然人的，应当同时在姓名后面填写身份证件号码。3.申请人地址应当按照主体资格证明文件中的地址详细填写，主体资格证明文件中的地址未冠有省、市、县等行政区划的，申请人应当注明相应行政区划名称。申请人为自然人的，可以填写通讯地址。4.共同申请注册同一商标的，应当在“是否共同申请〞一栏选择“是〞，申请人名称/地址一栏填写指定的代表人名称/地址，其他共同申请人的名义填写在申请书附页上。未指定代表人的，以申请书首页申请人为代表人。

5.委托商标代理组织申报的，应当填写代理组织名称并在右下方“代理组织章戳/代理人签字〞栏由代理人签字并加盖代理组织章戳。6.申请人应当在“商标种类〞栏选择所申报的商标的种类。7.“商标说明〞栏填写内容可以包括：商标名称、商标图样外文或少数民族文字的含义、特殊字体的文字表述、立体/颜色商标的说明、商标图样中需要放弃专用权的声明以及其他申请人认为需要说明的事项。8.申请人应当按照《类似商品和效劳区分表》填写类别及“商品/效劳工程〞。一份申请书只能办理一个类别的商标注册申请，商品/效劳工程填写不下的可以填写在申请书附页上，并标明所附页数。商品/效劳工程前应标明序号。9.申请人为法人或其他组织的，应当在“申请人章戳〔签字〕〞处盖章。申请人为自然人的，应当在此栏用钢笔或签字笔签字。共同申请的，此栏由代表人盖章〔签字〕，其他共同申请人在申请书附页上盖章〔签字〕。所盖章戳或签字应当完整清晰。10.商标图样框中应当粘贴一张清晰的商标图样，不得出现除商标图样以外的说明性文字、注册标记、色标说明、章戳、签字等内容，商标图样不得涂改。11.收费标准：每份商标注册申请费1000元整〔限1个类别中的10个商品/效劳工程，每超过1个商品/效劳工程加收100元〕。每份集体商标注册申请费3000元整，每份证明商标注册申请费3000元整。

书式二商标注册申请书申请人名称(中文)：(英文)：申请人国籍/地区：申请人地址(中文)：(英文)：是否共同申请：□是□否代理组织名称：商标种类：□一般□集体□证明□立体□颜色商标说明：优先权初次申请国：申请日期：申请号：类别：商品/效劳工程：〔附页：页〕申请人章戳〔签字〕：代理组织章戳：代理人签字：注：请按背面说明填写

将一张商标图样贴在下框内，另附五份商标图样。有指定颜色的应当附上着色图样五份和黑白稿一份。商标图样应当不大于10×10cm，不小于5×5cm。

填写说明：1.本书式为外国申请人申请商标注册时使用的书式。申请人应当按照要求如实填写，不得空项，不得擅自修改格式。申请书应当打字或者印刷。2.申请人名称应当分别用标准的汉字和英文填写，不得含有其他国家的文字。申请人为自然人的，应当同时在姓名后面填写身份证件号码。3.申请人应当如实填写“申请人国籍/地区〞一栏。港、澳、台地区申请人采用本书式申请的，应当填写为“中国香港〞、“中国澳门〞、“中国台湾〞。申请人地址应当用标准的中、英文详细填写。4.共同申请注册同一商标的，应当在“是否共同申请〞一栏选择“是〞，申请人名称/地址栏填写指定的代表人名称/地址，其他共同申请人的名义填写在申请书附页上。未指定代表人的，以申请书首页申请人为代表人。5.委托商标代理组织申报的，应当填写代理组织名称并在右下方“代理组织章戳/代理人签字〞栏由代理人签字并加盖代理组织章戳。

6.“商标说明〞栏填写内容可以包括：商标名称、商标图样外文或少数民族文字的含义、特殊字体的文字表述、立体/颜色商标的说明、商标图样中需要放弃专用权的声明以及其他申请人认为需说明事项。7.申请人有优先权要求的，应当详细填写优先权初次申请国、申请日期、申请号等工程。未填写此栏或内容填写不全的，视为未提出优先权要求。8.一份申请书只能办理一个类别的商标注册申请，申请人应当按照《类似商品和效劳区分表》填写类别及“商品/效劳工程〞。商品/效劳工程填写不下的可以填写在申请书附页上，并标明所附页数。商品/效劳工程前应标明序号。9.申请人应当在“申请人章戳〔签字〕〞处盖章〔签字〕。共同申请的，此栏由代表人盖章〔签字〕，其他共同申请人在申请书附页上盖章〔签字〕。所盖章戳或签字应当完整清晰。10.商标图样框中应当粘贴一张清晰的商标图样，不得出现除商标图样以外的说明性文字、注册标记、色标说明、章戳、签字等内容，商标图样不得涂改。11.收费标准：每份商标注册申请费1000元整〔限1个类别中的10个商品/效劳工程，每超过1个商品/效劳工程加收100元〕。每份集体商标注册申请费3000元整，每份证明商标注册申请费3000元整。

2、报送商标图样及其他书件。申请人在交送《商标注册申请书》时还须同时报送商标图样5份；指定颜色的还应当提交着色图样5份、黑白稿1份。图样大小在10×10cm、5×5cm之间。其他书件包括申请药品商标注册时应附送的卫生行政部门发给的证明文件，申请烟草制品商标时应附送的国家烟草主管机关批准的生产证明文件以及其他经主管部门批准才能生产的商品注册时须附送的生产批准文件。

除了生产批准文件外，外国人或外国企业还应附送代理人委托书、国籍证明、互惠协议证件等，本国企业也应视需要提交营业执照，法人代表证明文件等。以三维标志申请注册商标的，应当在申请书中予以声明，并提交能够确定三维形状的图样。以颜色组合申请注册商标的，应当在申请书中予以声明，并提交文字说明。申请注册集体商标、证明商标的，应当在申请书中予以声明，并提交主体资格证明文件〔申请注册集体商标与证明商标的申请人必须是具有法人资格的企业事业单位〕和使用管理规那么。商标为外文或者包含外文的，应当说明含义。

3、交纳费用。商标注册申请人应按商标主管机关的规定交纳申请费、注册费。申请材料应当真实、准确、完整。商标法第26条规定：“为申请商标注册所申报的事项和所提供的材料应当真实、准确、完整。〞打字或印刷。对于提供不真实材料的，应按以不正当手段获准注册处理，撤销其注册商标；对于不准确和不完整的材料，商标主管机关可以责令申请人限期补正，否那么驳回申请。

〔一〕形式审查：是对申请书件、手续是否符合法律规定的审查。包括：1.申请人的资格；2.申请人的文件资料；3.申请是否符合商标申请在先原那么同日申请最先使用者获得注册。这里的“使用〞包括将商标用于商品、商品包装、容器以及商品交易书上，或者将商标用于广告宣传、展览及其他商业活动中。同日使用或者均未使用的，双方协商，协商不成那么抽签决定。

二、

商标注册的审查与核准

4.商标的申请日期。第十八条商标注册的申请日期，以商标局收到申请文件的日期为准。申请手续齐备并按照规定填写申请文件的，商标局予以受理并书面通知申请人；申请手续不齐备或者未按照规定填写申请文件的，商标局不予受理，书面通知申请人并说明理由。申请手续根本齐备或者申请文件根本符合规定，但是需要补正的，商标局通知申请人予以补正，限其自收到通知之日起３０日内，按照指定内容补正并交回商标局。在规定期限内补正并交回商标局的，保存申请日期；期满未补正的，视为放弃申请，商标局应当书面通知申请人。〔二〕实质审查：是对商标是否具备注册条件的审查(绝对条件和相对条件)。包括以下几个方面：1.是否违背商标法的禁用条款；2.是否具备法定的构成要素；3.是否与他人在同一种或类似的商品上注册的商标混淆；4.申请注册商标不得损害他人现有的在先权利，也不得以不正常手段抢注他人已经使用并有一定影响的商标。5.是否与在先的商标及已撤销、失效并不满1年的注册商标混淆。

〔三〕商标注册申请的初步审定及公告

初步审定：对申请注册的商标经过形式审查和实质审查，认为符合商标法的有关规定，可以核准注册的程序。初步审定的商标要在《商标公告》上公布。

作用：有利于保证商标注册的质量，防止申请人获得不应有的商标；有利于保护在先注册人的利益及商标初步审定人的在先申请权。

〔四〕商标异议商标异议：对初步审定的商标，自公告日起3个月内，任何人可以提出异议。1.商标异议的条件：〔1〕异议的主体不限于利害关系人，可以是任何自然人。〔2〕异议的理由只要符合《商标法》不得授权的任何一种情况，即可导致异议成立。〔3〕异议期限在初审公告之日起3个月内〔4〕商标异议应以书面形式提出。2.异议裁定的复审。商标局对异议作出裁定后，当事人不服的，可以自收到通知之日起15日内向商标评审委员会申请复审，由商标评审委员会做出裁定，并书面通知异议人和被异议人。当事人对商标评审委员会的裁定不服的，可以自收到通知之日起30日内向人民法院起诉。人民法院应当通知商标复审程序的对方当事人作为第三人参加诉讼。

被异议商标在异议裁定生效前已经刊发注册公告的，撤销原注册公告，经异议裁定核准注册的商标重新公告。经异议裁定核准注册的商标，自该商标异议期满之日起至异议裁定生效前，对他人在同一种或者类似商品上使用与该商标相同或者近似的标志的行为不具有追朔力；但是，因该使用人的恶意给商标注册人造成的损失，应当给予赔偿。

〔五〕核准注册商标法第30条规定：“对初步审定的商标，自公告之日起三个月内，任何人均可以提出异议。公告期满无异议的予以核准注册，发给商标注册，并予公告。〞《商标注册证》是商标注册申请人获得商标权的法律凭证，其上载有商标图样，注册人姓名或名称、商品类别、专用期限等，其中核准注册的日期为商标权的起始日期。商标法第34条第3款规定：“经裁定异议不成立而核准注册的，商标注册申请人取得商标专用权的时间自初审公告三个月期满之日起计算。〞

商标注册证

〔六〕商标注册申请的驳回与复审1.驳回商标局经审查，认为商标申请不符合《商标法》授权条件的，应驳回申请，作出《商标驳回通知书》，不予公告。驳回情形有两种：〔1〕违反《商标法》关于商标应具有显著特征的规定，商标不具有可识别性，如同他人在同种商品或类似商品上已经注册或初步审定的商标相同或近似；〔2〕违反《商标法》有关商标应符合社会公共秩序和道德的规定，商标属禁用标志。2.复审申请人对商标局驳回决定和不予公告决定不服的，自收到通知之日起15日内有权向商标复审委员会请求予以复议审查。当事人对商标评审委员会的裁定不服的，可以自收到通知之日起30日内向人民法院起诉。

农夫山泉商标异议案

异议人张某针对被异议人浙江千岛湖养生堂饮用水经商标局初步审定并公告的“农夫〞、“NONGFU〞及两件“农夫山泉〞商标提出异议。四件被异议商标使用在“果汁饮料(饮料)、啤酒、矿泉水(饮料)〞等商品上。

异议人的主要异议理由为：“农夫〞即农民，作为普通称谓属于公用名词，不能为某个人或某个企业注册为商标而独占。而且，“山泉〞是一种产品的通用名称，不能作为商标申请注册。“农夫山泉〞作为商标，极易使消费者产生误解，有诱导、误导消费之嫌。

被异议人的主要辩论理由为：“农夫〞是古代汉语词，使用在第32类商品上，具有独创性，暗喻了所提供的商品是一种自然与纯洁的物质，并非异议人所述为公用名词。“农夫〞与“农民〞含义有别，不是区分社会各阶层的标准。“山泉〞非为一种产品的通用名称，“农夫〞、“NONGFU〞及“农夫山泉〞商标是异议人新创的饮用水知名品牌，没有表示本商品的通用名称，也没有表示商品的质量、主要原料、功能等其他特点，且从未造成消费者对商品产源的误认，同时，没有对饮用水行业造成不公平。异议人提出异议是利用合法程序，到达其敲诈勒索局部知名企业的非法目的。

经查，异议人在提出异议之后，通过、信函等方式要求被异议人向其支付较高数额的金钱作为其撤销异议的所谓“报酬〞。商标局认为，“农夫〞一词为古汉语名词，系指从事农业的男性，在现代日常用语中很少使用。现代汉语是用“农民〞来表示与工人、军人等相对应的从事农业生产的劳动者。可见，“农夫〞并非一种普通称谓。同时，“山泉〞不是某种产品的通用名称，“农夫山泉〞用作商标具有显著性。被异议商标没有对产品质量等特征作直接描述，且不存在夸大宣传的情况，异议人称该商标有诱导、误导消费之嫌的理由不充分。另外，异议人在提出异议之后向被异议人索取所谓“撤销异议报酬〞，是企图通过提异议来牟取非法利益的行为，有违于老实信用原那么，为我国商标法所不容。因此，商标局裁定，张某所提异议均不成立，被异议商标予以核准注册。

第四讲商标权的内容第一节商标权的内容

一、商标专用权所谓商标专用权是指商标权人对其注册商标专有使用的权利。它是商标权的核心。也即人们通常所说的商标权中的“行〞的一面。《商标法》第51条注册商标的专用权，以核准注册的商标和核定使用的商品为限。因此，专用权中的使用范围是商标权人可在核定的商品或效劳上独占性地使用核准注册的商标。二、禁止权所谓商标权中的禁止权是指商标权人可以禁止他人未经许可使用其注册商标的权利。即通常人们所说的商标权中的“禁〞的一面。根据《商标法》第52条的规定：“未经商标注册人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的〞属于侵犯注册商标专用权的行为。这一权利通常被人们称为禁止权。如前所述，商标权中禁止权的范围要比前述的专用权的范围要大，即往往扩展到相似商标和类似商品或效劳上。三、处分权处分权是指商标权人可以根据自己的意志对商标权进行处置，包括许可他人使用、转让商标权、以商标权出质、放弃商标权等。具体内容见商标权的利用局部。四、标记权《商标法》第九条第2款规定，商标注册人有权标明“注册商标〞或者注册标记。这就是商标权中的标记权。值得注意的是，修订前的《商标法》曾将此规定为商标权人的义务，即修订前的《商标法》第八条规定，使用注册商标的，并应当标明“注册商标〞或者注册标记。新《商标法》的规定显然更为合理。第二节商标的续展和终止一、商标的续展注册商标的有效期为10年，自该商标注册之日起计算。有效期届满需要继续使用的，应当在期满前12个月内申请续展；这12个月为续展期。届满后6个月内商标所有人还可以申请续展注册，这6个月为宽展期。

二、商标权的终止商标权的终止是指由于法定事由的发生导致商标权人丧失其商标权，商标权的法律效力归于永久性的消灭，不再受法律保护。商标权的终止可以按照终止事由的发生，分为因注销而终止和因撤消而终止两种情况。从撤销或注销之日起1年内，商标局不会受理与该商标相同或相似的商标申请。但是因为商标未使用而导致商标被撤销的，不受此限。

注销情况：过期注销。注册商标期满又未续展的，导致注册商标被注销，商标权终止。《商标法实施条例》第47条

自愿申请注销。商标权人依其意愿自动放弃商标权，请求商标局注销其注册商标。《商标法实施相关法条条例》第46条无人继承注销。作为商标权人的自然人死亡，在法律规定的期限内无人要求继承的，商标局将注销其注册商标，并发布公告。

撤销情况：争议撤销。已注册商标在5年内因利害关系人提出争议，经裁定争议成立，被商标评审委员会裁定撤销，商标权终止的情形。裁定撤销注册商标后，该商标视为自始即不存在。注册不当撤销。因法律规定的注册不当事由，注册商标被商标局撤销或由他人申请被商标评审委员会裁定撤销的情形。违法撤销。因商标权人违反商标法的有关规定被商标管理机关撤销其注册商标。《商标法》第44条、第45条规定了违法撤销的情形。连续三年不使用注册商标。第三节商标权的限制一、合理使用合理使用是指对表达性商标以善意正当的方式进行商业性使用，不视为商标侵权行为。注册商标中含有的本商品的通用名称、图形、型号，或者直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点，或者含有地名，注册商标专用权人无权禁止他人正当使用。二、商标权用尽商标权用尽,也称商标用尽或商标权穷竭，是指使用注册商标的商品被商标权人或其授权的人其他人合法投放到市场中，商标权人在这些商标权已实现，其权利也因用尽而告消灭，商标权人失去了对该商品再次销售的控制权。商标权人无权阻止任何人在这些商品上继续使用其商标。也就是，任何人将在市场上合法取得的附有注册商标的商品再行转让或投入商业使用均不构成商标权侵权。商标权用尽可作为商标权侵权行为的抗辩事由或例外，对于排除侵权行为的认定具有重要意义

三、比较广告四、滑稽模仿五、非商业性使用第五讲商标权的利用商标权的利用是商标权人为了获取一定的经济利益而通过许可使用、转让和质押等方式利用其注册商标的行为。〔一〕注册商标的使用许可注册商标的使用许可，是指商标注册人通过签定使用许可合同，许可他人使用其注册商标。

许可人与被许可人的权利和义务根据商标法第40条，许可人的义务包括：1、商标权的维护，即保持注册商标的有效性。2、维护被许可人合法的使用权。3、商品质量控制。被许可人的义务包括：1、商品质量保证；2、未经许可人的书面授权，不得将商标使用权转移给第三人；3、按照合同的约定交纳商标许可费用；4、在使用该注册商标的商品上标明被许可人的名称和商品产地。商标使用许可的类型根据最高人民法院《关于审理商标民事纠纷案件适用法律假设干问题的解释》，商标使用许可可分为三种类型，即：独占使用许可，是指商标注册人在约定的期间、地域和以约定的方式，将该注册商标仅许可一个被许可人使用，商标注册人依约定不得使用该注册商标；排他使用许可，是指商标注册人在约定的期间、地域和以约定的方式，将该注册商标仅许可一个被许可人使用，商标注册人依约定可以使用该注册商标但不得另行许可他人使用该注册商标；普通使用许可，是指商标注册人在约定的期间、地域和以约定的方式，许可他人使用其注册商标，并可自行使用该注册商标和许可他人使用其注册商标。

1、被许可使用的商标，必须是注册商标，而且应当与核准注册的商标一致，不得改变注册商标的文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色组合，以及上述要素的组合；2、被许可使用的商品，必须是注册商标核定使用的商品中的全部或局部，超出此范围的商品，商标注册人无权许可他人使用；3、许可使用的商标的期限，不得超过注册商标的专用权的有效期限；4、注册商标使用许可，既适用于商品商标，又适用于效劳商标，但不适用于集体商标与证明商标。另外共有商标许可他人使用必须得到所有的共有人同意。联合商标应与主商标一起许可他人使用，不能单独许可他人使用。〔二〕注册商标的转让注册商标的转让是商标权人通过合同将商标权移转给他人的行为。在早期很多国家的商标法认为商标附属于使用它的企业的商誉，其价值归因于企业的商誉，因此不能脱离企业的商誉而转移，否那么购置货物将受骗。现代很多国家商标法允许商标与企业别离而转让，其条件是受让人的使用不欺骗公众。在多数国家转让商标必须注册，即通知公众。《与贸易有关的知识产权协议》第21条规定：“注册商标所有权人有权连同或不连同商标所属的经营一道，转让其商标。〞这表达了现代商标立法对商标转让的一般态度。我国商标法对商标权转让的规定①类似商品使用同一注册商标的不得分割转让，其专用权应全部转让。②联合商标不得分开转让。③已经许可他人使用的商标不得随意转让。④集体商标不得转让。⑤共同所有的商标，任何一个或局部共有人不得私自转让。⑥转让注册商标不得导致可能产生混淆或者其他不良影响，否那么商标局不予核准，予以驳回。〔三〕商标权质押商标权质押属于权利质押的一种。我国《商标法》并没有对商标权质押作出规定，商标权质押的法律依据应该是《物权法》、《担保法》。根据《物权法》和《担保法》的规定，以依法可以转让的商标专用权中的财产权出质的，出质人与质权人应当订立书面合同，并向其管理部门办理出质登记。质押合同自登记之日起生效。为了标准商标专用权质押登记，国家工商行政管理局专门公布了《商标专用权质押登记程序》，对商标专用权质押的登记机关、登记申请人、登记提交文件、质押合同内容等做了详细规定。当然，也可能有其他利用，如破产财产、强制执行标的、遗产等。“解百纳〞之争—品牌还是品种张裕—早在上个世纪三十年代，当时兼任张裕经理的中国银行行长徐望之先生，组织一批公司和银行人员研究定名，他们决定秉承张裕创始人张弼士倡导的“中西融合〞理念，取“携海纳百川〞之意，将这种高档葡萄酒命名为“解百纳干红〞。“解百纳干红〞一直作为张裕的核心子品牌，已有70多年的历史了。长城、王朝、威龙等三十多家企业有不同看法：“解百纳〞目前已经成为一个品种的通称，如果这三个字为张裕所独有的话，其他众多厂家必将大受影响。他们认为，“解百纳〞一词是由法文“Cabernet〞翻译而来，“解百纳〞并非张裕所独有。

2010年7月，纷争了8年之久、被称为“中国葡萄酒知识产权第一案〞的解百纳案终于有了终审判决，北京高院驳回长城公司、中粮酒业公司和王朝公司关于判令张裕“解百纳〞商标属于不当注册的上诉，由商评委再做裁定。尽管张裕赢得终审，在现阶段保住解百纳商标专有权，但由于北京高院未作出任何实体的判决，“中国葡萄酒行业知识产权第一案〞似乎又回到了原点，争议双方或许将重新围绕商评委新裁决开战。第六讲商标侵权与救济第一节商标侵权行为

一、商标侵权行为的概念通常认为，商标侵权行为是侵犯注册商标专用权的行为，即未经商标注册人的许可或违反法律规定从事的使商标注册人的商标专用权受到损害的违法行为。严格地说，商标权虽然主要是商标专用权，但是不同于商标专用权，即其范围比商标专用权范围为宽，通常主要包括“禁〞与“行〞两个方面，前者即商标专用权，是商标注册人在注册范围内使用所注册的商标权利；而后者即禁止权，是商标注册人在相同或相似范围内禁止他人使用与其注册商标相同或相似商标的权利。但从商标侵权角度来看，“行〞与“禁〞是一个问题的两面，无论是侵犯商标专用权还是禁止权，其后果均会侵害到商标专用权，因此我国商标法尽管将商标侵权行为称为侵犯商标专用权的行为，然而事实上规定的却是侵犯广义的商标权的行为。二、商标侵权行为的构成要件商标侵权行为是侵权行为的一种。一般地说，商标侵权行为的构成要件与一般侵权行为的构成要件大体相同。但商标侵权与一般侵权相比也有其特殊性。商标相同或近似商品相同或近似使用未经许可在商标侵权是否需以过错和损害为要件或是否采用过错责任原那么上，学者争议甚大。商标侵权行为不以是否存在损害事实为前提，也不以存在主观上的过错为要件，只要行为人客观上实施了法律规定的侵犯商标专用权的行为，就构成商标侵权行为。三我国《商标法》的规定《商标法》规定的侵权行为第五十二条有以下行为之一的，均属侵犯注册商标专用权：〔一〕未经商标注册人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的；〔二〕销售侵犯注册商标专用权的商品的；〔三〕伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的；〔四〕未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的；〔所谓的反向假冒〕〔五〕给他人的注册商标专用权造成其他损害的。《商标法实施条例》规定的商标侵权行为《商标法实施条例》第五十条有以下行为之一的，属于商标法第五十二条第〔五〕项所称侵犯注册商标专用权的行为：〔一〕在同一种或者类似商品上，将与他人注册商标相同或者近似的标志作为商品名称或者商品装潢使用，误导公众的；〔二〕成心为侵犯他人注册商标专用权行为提供仓储、运输、邮寄、隐匿等便利条件的。最高人民法院的司法解释规定的商标侵权行为《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律假设干问题的解释》第一条以下行为属于商标法第五十二条第〔五〕项规定的给他人注册商标专用权造成其他损害的行为：〔一〕将与他人注册商标相同或者相近似的文字作为企业的字号在相同或者类似商品上突出使用，容易使相关公众产生误认的；〔二〕复制、摹仿、翻译他人注册的著名商标或其主要局部在不相同或者不相类似商品上作为商标使用，误导公众，致使该著名商标注册人的利益可能受到损害的；〔三〕将与他人注册商标相同或者相近似的文字注册为域名，并且通过该域名进行相关商品交易的电子商务，容易使相关公众产生误认的。四、商标侵权行为确实定〔一〕商标相同与近似的判断《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律假设干问题的解释》〔2002〕第九条商标法第五十二条第〔一〕项规定的商标相同，是指被控侵权的商标与原告的注册商标相比较，二者在视觉上根本无差异。

商标法第五十二条第〔一〕项规定的商标近似，是指被控侵权的商标与原告的注册商标相比较，其文字的字形、读音、含义或者图形的构图及颜色，或者其各要素组合后的整体结构相似，或者其立体形状、颜色组合近似，易使相关公众对商品的来源产生误认或者认为其来源与原告注册商标的商品有特定的联系。商标相同的判断相同的商标，相同并不要求一摸一样，就文字商标来说，只要文字相同，字体不同并不改变商标实质相同的事实。完全是注册商标复制的商标当然是相同的商标，如果仅仅存在细微的差异，以至于消费者不非常注意根本不会觉察到，这种商标也在实践中被认定为相同的商标。例如，凤凰自行车，有人假冒，被告认为并不是假冒，因为真正的凤凰自行车中后面的羽毛是16根，而侵权人使用的凤凰图案比真正的凤凰商标少一根羽毛。肯定不成立的，否那么，从哲学角度来说，世界上根本就没有完全相同的商标。即使完全由一个厂商生产出来的商标，其符号图形也不可能完全相同。商标相似的判断对于近似商标的判断，不仅要遵循上述原那么，还应该考虑具体场合。对文字商标而言，一般需要结合音形义三个方面来考察，图形商标那么主要以外观为准。一般来说，只要音形义有一项近似即可判定两商标近似，但还需要结合使用，以市场实际赋予三者的权重具体分析，商品或效劳的种类不同，商品或效劳投放市场的实际情况不同，音形义在混淆认定中所起的作用也会有相应的不同。十年纠结，奔驰三一再上法庭上世纪90年代，年轻的三一在成立之初，便与奔驰这家世界500强企业在商标使用上有过第一回合的较量。在北京的法庭上，戴姆勒公司诉称“三一图形商标仿冒三叉星〞，而三一董事长梁稳根慷慨陈词：“三一图形商标由三个'1'组成，它们如离弦之箭冲出圆圈外，象征企业将日益壮大，走向世界。其三个'1'表达的是‘创立一流企业、造就一流人才、作出一流奉献’的企业宗旨。〞最终诉讼以双方和解而结束。从2003年开始，三一拉开了商标全球注册的序幕。从2003年至2006年，在不同商标的公告期，戴姆勒公司曾在全球范围内对三一的注册申请提出异议共计50次，其中有些已经做出裁决，结果各不相同。2006年，三一在英国将公司的图形标识和文字“SANY〞作为商标申请注册。这一次，拥有“三叉星〞奔驰商标的戴姆勒公司不仅反对注册，更以三一商标侵犯其注册商标权为由，将三一推向了英国伦敦高等法院的被告席。曾经在商标使用上有过交锋的对手，再次狭路相逢。不同情境下商标近似的判断一般情况下，视觉即字形起主要作用，汉语中即使是多音字，如“明乐〞一个注音为欢乐的乐，一个为音乐的乐，因为文字相同，仍然应判定为近似商标。又如发音、含义都有区别的文字，由于字形接近，仍判定为近似商标，如重庆与重厌，乐百氏Robust与乐石氏、禾石氏Hosist等如果定购或电视直销等购物方式中，听觉那么可能具有决定性作用，如皇冠与黄冠。当然，读音也不是绝对的，如果字形、字义截然不同，如月月与悦悦，那么可以不判定为近似商标。另外，先以拼音注册的商标，不能排斥汉字注册。图形相似，鳄鱼牌商标，朝右，朝左；壁虎。

含义在判定是否近似时也具有很重要的作用，例如千里马与千里眼，音形较接近，但由于含义截然不同，仍可判为不近似；有些词加上其他词汇后，如果有了新的含义，也可能不再近似，如飞云与飞云寺。反过来也有可能，虽然含义相同或近似，但字形和发音明显不同的，如莲花与荷花，不应认定为近似。字型相似，例如娃哈哈，姓哈哈；微软中的o变成0。P变成D等。读音相似：美尔美，与美而美；含义相似，八达岭与长城等商标相同或近似的判断规那么《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律假设干问题的解释》〔2002〕第十条人民法院依据商标法第五十二条第〔一〕项的规定，认定商标相