WTO 规则：解读与运用8

第8讲WTO与贸易有关的投资规则主要内容一、国际投资形势二、TRIMs协定的主要内容三、与贸易有关的投资措施四、与贸易有关的投资管理五、对TRIMs协定的评价一、国际投资形势及特点

（一）国际投资形势联合国贸易和发展组织：2013年，全球FDI重现增长，流入量增长了9%，达到1.45万亿美元。2014年全球外国直接投资（FDI）下降至1.26万亿美元，降幅约为8%。2015年，全球FDI同比增长36%至1.7万亿美元，为2007年以来最高年份，并且主要集中在并购领域，绿地投资则与上一年基本持平。（二）国际投资特点1、跨境并购拉升外资流动。2015年跨境并购活动异常火爆，净交易额超过6437亿美元，同比骤升61％，拉动全球外资强势复苏。特别是制造业领域的跨境并购交易金额激增了132%，达3390亿美元。但2015年全球绿地投资同比仅增长0.9%，基本上陷入停滞。2015年全球前十大外资目的地中，南北各占半壁江山。依次为美国（3840亿美元）、中国香港（1630亿美元）、中国（1360亿美元）、荷兰（900亿美元）、英国（680亿美元）、新加坡（650亿美元）、印度（590亿美元）、巴西（560亿美元）、加拿大（450亿美元）和法国（440亿美元）。2、发展中经济体外资流入量整体稳步攀升2015年发展中经济体流量同比增长5%，达7410亿美元，再创历史最高水平。其中，亚洲发展中地区仍为全球最大的外资吸收地区，超过欧盟和北美。其外资流入量同比增长15%，达到5480亿美元的历史新高，约占全球外资流量的三分之一。3、发达经济体外资流入量显著回升2015年发达经济体外资流入量显著反弹，同比激增90%，达9360亿美元，占全球外资流量的55%，一定程度上将全球外资增长格局重新扳回到传统的“北强”局面。然而，受大宗商品价格暴跌等因素影响，流入非洲、拉丁美洲（不含离岸金融中心）以及转型经济体的外国直接投资均显著下滑，降幅分别为31％、11％和54％，各跌至380亿美元、1510亿美元和220亿美元。此外，受地缘政治以及市场信心下滑的影响，2015年流入俄罗斯和哈萨克斯坦的外资流入量分别下降了92%和66%。尽管去年发达经济体对全球外资流量增长的贡献最大，但绿地投资项目较少，其外资流入量的增长并未转化为有效的生产性能力扩张。此外，一部分并购交易仅属于“公司重置”（corporatereconfigurations）行为，即出于避税和安全原因而搬迁公司总部，其生产活动并没有发生大规模转移。4、欧盟外资流入量止跌反弹2015年流入欧盟国家的外资在历经连续三年下滑之后首次回升，总额达到4260亿美元。其中，荷兰同比增长146%，达900亿美元；英国同比增长29%，达680亿美元。总体来看，欧盟外资流入量的回升主要也得益于跨国并购交易的繁荣。去年该地区跨国并购交易金额增长了68%，达2692亿美元。同时，2015年已宣布的绿地投资项目金额也增长了14%，达1398亿美元。5、美国重返全球外资目的地榜首2015年美国外资流入量激增了三倍以上，约3840亿美元，达到2000年以来的最高水平，重获“全球最大外资目的地”的称号。一方面，由于2014年美国威瑞森公司以1300亿美元向其英国股东沃达丰回购股份，该事件导致当年流入美国的外资净值大幅减少，致使2014年美国外资流入量大幅减少至860亿美元，这也使得其2015年外资流入量增幅看起来极为显著。另一方面，美国外资流入量的增长主要得益于股权投资的激增和并购交易的飙升，美元升值也助推了部分并购交易活动。去年跨国公司对美国公司的并购交易净额达到2280亿美元，为2000年以来的最高水平。6、企业内部重组拉动香港地区外资增长去年中国香港地区的外资流入量创下历史新高，达1630亿美元，使得该地区跃居亚洲最大外资目的地和全球第二大外资目的地。7、2016年全球外资流量预计将出现下滑贸发会议认为，除非有新一轮企业重组及并购热潮，2016年全球外资流量将出现下降，这主要是受全球经济增长势头不稳、全球金融市场持续动荡、总需求低迷以及一些主要新兴经济体经济增长放缓的影响。二、TRIMs协定的主要内容与贸易有关的投资措施指东道国采取的与贸易有关的要求或鼓励投资者为特定行为的措施。乌拉圭回合谈判中达成的《与贸易有关的投资措施协议》（以下简称TRIMs协定），把与贸易有关的投资措施（以下简称TRIMs）纳入到同一管辖范围，无论对国际贸易还是国际投资均是一个重大贡献。从广义来看，TRIMS可分为四大类：投资鼓励、履行要求、公司行为和母国措施。从狭义看，所谓的TRIMS是指东道国政府要求或鼓励私人投资者为特定行为的措施，而这些措施对国际贸易的流向又会产生重要影响。它们主要包括投资鼓励与履行要求这两类措施。这两类措施是目前国际社会规制的对象，也是我们讨论的重点。TRIMs协定由序言和9个条款以及附录组成。内容包括：适用范围、国民待遇与禁止数量限制、例外、发展中国家成员方、过渡安排、透明度、投资措施委员会、争端解决等。（1）序言部分TRIMs协定阐明了该协议的宗旨：①避免和取消那些可能引起贸易限制和扭曲作用的投资措施；②促进世界贸易的扩大和逐步自由化，并便利国际投资，以确保自由竞争，实现所有国家，特别是发展中国家的经济增长；③考虑发展中国家尤其是最不发达国家在贸易、发展和财政方面的特殊需要。（2）正文部分TRIMs协定的正文部分包括9个条文，规定了以下内容：①适用范围。根据TRIMs协定第1条的规定，其适用范围较窄，仅限于“与贸易有关的投资措施”，即指投资东道国政府采取的能够影响国际贸易的流向和流量的措施，与贸易无关的措施不在该TRIMs协定规范之列。可分为：投资激励、经营要求、限制性商业惯例、母国限制等。②国民待遇和数量限制TRIMs协定第2条“国民待遇与数量限制”是该协定最重要的条款，所采用的是概括与列举相结合的立法方法。该条第1款为概括性规定，即“在不损害GATT1994项下其他权利和义务的情况下，各成员不得实施与GATT1994第3条或者第11条规定不一致的TRIMS”。该条第2款为列举性规定，即本协定附件列出一份与GATT1994第3条第4款规定的国民待遇义务和GATT1994第11条第1款规定的普遍取消数量限制义务不一致的TRIMS清单。③例外规定《TRIMs协议》第3条为“例外条款”，规定“GATT1994项下的所有例外均应适用于本协议的规定。”这些例外包括诸如幼稚工业的建立与发展、国家政治稳定与安全、保障人类及动植物的生命或健康需要、边境贸易优惠以及为保障国际收支而实施的数量限制等。TRIMs协定的内容还包括对发展中国家的特殊待遇以及程序性的规定：在发展中国家的特殊待遇方面，协议规定发展中国家可以暂时偏离国民待遇和普遍取消数量限制的规定，这种偏离主要是由于出现国际收支平衡困难等情况。（3）附录部分《TRIMs协议》附录为解释性清单(illustrative

list)，采用概括性与列举性相结合的方法，列举了与GATT1994第3条第4款和第11条第1款不符的五项与贸易有关的投资措施。三、与贸易有关的投资措施是指能够对国际贸易产生扭曲或限制的投资措施。对国际贸易的扭曲是指改变国际贸易的正常流向；对国际贸易的限制是指阻碍国际贸易活动的进行。贸易平衡要求？最低出口额要求？（1）与贸易有关的投资措施的特点①投资措施必须是针对贸易的流向及贸易本身的；②投资措施引起了对贸易的限制或损害作用；③投资措施引起的上述与关贸总协定的有关规定不符：④投资措施的实施方法可以是抑制性的，也可以是引导性的；⑤实施根据是东道国政府发布的普遍适用的或适合于某种特定情况的法律、行政规定、法院的裁决和政策。（2）与贸易有关的投资措施类型引进外资的过程中，采取的附加要求包括：当地含量要求、贸易平衡要求、外汇平衡要求、、外汇管制、国内销售要求、生产要求、出口实绩要求、产品授权要求、生产限制、技术转让要求、许可要求、汇款限制、当地股份要求。而在投资鼓励方面可分4类，即国内税减让、关税减让、补贴和投资转让。遵守三大原则国民待遇数量限制透明度四、与贸易有关的投资管理（一）与贸易有关的投资措施委员会该委员会的主要职责是：①履行货物贸易理事会为它规定的职责，管理和监督TRIMs协定的实施与运作，向成员方提供咨询机会与服务，以磋商与本协议的运行和执行相关的任何事宜，并每年向货物贸易理事会提交有关的年度报告；②负责监督与贸易有关的投资措施协议的运行和执行，并每年向货物贸易理事会汇报这方面的情况。（二）磋商与争端解决根据TRIMs协定第8条的规定，与TRIMs协定的实施有关的争端解决应适用《1994年关贸总协定》第22条和第23条有关争端解决的规定。（三）货物贸易理事会的审议在审查中，货物贸易理事会应考虑是否需要对有关投资政策和竞争政策作补充规定：投资政策、竞争政策。五、对TRIMs协定的评价TRIMs协定的制定具有重大意义，它第一次以成文规范形式将某些TRIMS措施纳入WTO规则框架之下，成为WTO最终法律文本的一个组成部分。它标志着多边贸易体制对投资措施问题的调整从GATT框架下的个案调整方式转变为WTO框架下的普遍调整方式，对于相关TRIMS措施进行了的规范和约束。通过TRIMs协定及其他有关协定，WTO规则框架对国际投资法产生了重要的影响。TRIMs协定的不足之处：（1）TRIMs协定的调整范围过于狭窄。TRIMs协定只包括9个条款和1个《例示清单》，几乎是WTO框架下各协定中篇幅最短的一个。（2）TRIMs协定不少条文含义模糊，缺乏必要的确定性和可操作性。TRIMs协定对一些矛盾尖锐、难以协调的敏感问题采取回避的方法，使得一些重要条款含义模糊、过于抽象，所规范的TRIMS本身没有一个明确的定义。（3）TRIMs协定存在较多的灰色区域，有损于其整体功效（4）TRIMs协定在一定程度上加剧了投资领域国际立法的不平衡性案例：欧共体、日本和美国与印度尼西亚关于汽车工业措施的纠纷印尼从1993年起实行激励计划、国产汽车计划、向TPN提供6.9亿美元贷款等汽车发展激励计划，这一计划具体包括，根据国产化率和汽车的类型对汽车中使用的进口汽车部件减税或免进口关税，根据国产化率和汽车类型对汽车中使用的进口汽车零配件免进口关税，对某些特定种类的汽车减征或免征奢侈品税。美国、欧共体和日本提出，1993年和1996年计划根据整车中使用的国产部件给予税收，对国产汽车中使用进口部件给予关税优惠，违反了GATT第３条第４款和TRIMS协议第２条；对某些国产汽车的税收优惠违反了GATT第３条第２款；对韩国车的优惠违反了GATT第１条的最惠国待遇原则。日本提出印尼的国产汽车计划没有立即公布，违反了GATT第10条第３款。欧共体指出，印尼的措施损害或剥夺了其利益。美国还提出，印尼实行国产汽车计划，并对1993年汽车计划作修改，扩大了补贴范围，违反了反补贴协议第28条；在商标的取得、维持和使用方面违反了TRIPS协议。争议点GATT、TRIMS协议与反补贴协议的关系和印尼的措施是否严重损害了申诉方利益（是否可以起诉）这两个问题。关于第一个问题：首先，GATT第３条禁止在国产品和进口产品之间的歧视，第16条则特别对补贴问题作了规定，它们针对不同的问题，规定了成员方不同的义务，它们之间不可能冲突。其次，就国产化要求来看，反补贴协议和TRIMS协议规定了不同的义务：如果确认一项措施违反了反补贴协议第３条第１款，补救措施是取消补贴，但可以同时保留国产化的要求；与此相反，如果一项措施被确认违反TRIMS协议，可以在保持补贴的情况下取消国产化要求。所以即使补贴改成了其他鼓励措施，国产化要求仍然违反TRIMS协议；而取消了国产化要求，补贴措施仍然不符合反补贴协议。由于两个协议有不同的适用范围，它们之间并不存在冲突。关于第二个问题：印尼是发展中国家，是否可以以这一理由起诉发展中国家。反补贴协议第27条第９款规定了对发展中国家提供的可以起诉的补贴之处理方法，要求对发展中国家实施的补贴措施，仅仅说补贴损害了某个成员方的利益，还不足以起诉，必须证明取消或损害的是根据GATT能够得到的利益。提出申诉的成员方必须提供遭受严重损害的证据。如果受补贴企业处于创建阶段，补贴超过总投资15％时，就认为存在严重影响。有两个问题需要解决：（1）相同产品的认定。根据反补贴协议第６条第３款规定：“如果存在以下一种或几种情况，第５条（c）款所说的严重影响就可能出现：（a）补贴的结果是排斥或阻碍另一成员方的相同产品进入实施补贴的成员方市场；……（c）补贴的结果是在同一市场上，与其他成员方相同产品的价格相比，受补贴产品的价格明显下降。”整车是相同产品的，其进口的组件是否构成相同产品。专家组认为仅凭未装配完成这一事实不能确定它们是不相同的产品。（2）依据印尼的汽车计划所提供的补贴是否造成了排斥和阻碍这些相同产品进入印尼市场的影响。