跨境并购实务操作要点及风险控制

跨境收购实务要点及风险控制

张伟华中国企业的跨境并购十年前的中国跨境并购参与者顾问环境交易十年后的中国跨境并购参与者顾问环境经验形式政策资本案例分享最大规模海外并购交易对价（优先股、普通股）Equity＋Debt股东批准比例外国监管批准－合理最大努力＋“无重大负面经济影响”反向分手费仅和PRC审批相关过渡期承诺交割条件：陈述与保证（“MAC例外”）、普通股、监管审批、无诉讼、无MAC、承诺、无５％异议权交易保护：No

Solicitation，Fiduciary

OutLong

Stop

Date：２０１３－１－３１，可延期，每次１５天，不超过７５天监管审批的风险分配：欧盟（SOE合并？）、CFIUS、加拿大工业部中国企业海外并购2015年中国企业实施的海外并购项目总共有593个，累计交易金额401亿美元（包括境外融资），其中直接投资338亿美元，占84.3%，几乎涉及到国民经济的所有行业Dealogic/汤姆路透:超过1000亿美元境内+境外:7340亿美元114项交易超过10亿美元国内:科技业/金融业私募基金投资活跃海外并购创下历史新高数额增长40%,数量增长21%民营企业领跑北美/欧洲/亚洲2016年：至3月底中国企业已经1000亿美元，六月底已经超过去年全年交易额全球2015年并购态势全球并购交易额超五万亿美元，39000个交易，平均Size128M美国超2万亿亚洲超1万亿欧洲超一万亿医疗/科技领域100亿美元以上的并购交易为69个1000亿美元以上两个（MOEDuPont-Dows)500亿以上10个医药业，科技业，房地产业是排名最高的三大并购行业，分别占到7230亿美元、7130亿美元和4570亿美元–MegaDeal主要在药业、科技、保险、油气跨境并购交易额1.56万亿美元激进基金扮演重要角色大型并购交易政府审批风险分配:反向分手费/延迟时间费/义务条款/剥离等风险控制手段流行异议股东的影响:套利者Earn-out机制：药业并购诉讼：相对减少并购的基本方式并购主体资产购买原始取得（招投标）Farm-in/Farm-outAssetsDeal公司并购–控制权vs.非控制权一般公司上市公司:友好收购vs.恶意收购境内vs.境外AssetsSwap资产与公司交易的区别交易标的物不同

并购的基本方式资产并购还是股权并购？资产交易债务清晰交易架构更简单容易触发优先购买权CherryPick股权并购更为复杂有可能躲开优先购买权税务考虑股权交易两层尽职调查上市公司并购较难详尽上市公司并购公司法、证券法、交易所规则海外并购的基本形势1资源国对油气管制加强，政治风险、系统性法律风险加大3国家石油公司的地位提升，在全球并购中扮演重要角色2国家与政治的干预普遍加强4非常规油气资源、并购天然气储量、LNG投资等成为并购方向5世界级交易频频出现6竞争性招标与一对一谈判在市场上比例交替领先8策略从机会主义逐步转变为以资源和战略为导向及以估值/价格为导向7油气业并购的玩家开始增多9海外并购的同时尝试海外资产的处置10海外并购与海外资产整合同步进行企业海外投资的类型资产并购原始取得：通过参与资源国政府的招标取得采矿权、探矿权、产品分成合同或者服务合同等勘探权转入/转出（Farmin/Farmout）：从原始取得矿权的卖家或者继受取得矿权的卖家手中获得勘探权开发/生产资产的购买：即从拥有开发/生产阶段油气资产的卖家手中购买资产AssetsSwap（资产互换），此种方式交易基本不涉及现金，主要是交易双方将各自资产进行交换，互相进入彼此作业区域的一种方式公司并购非上市公司股权并购，涉及的是非上市类有限公司、股份公司或其他形式公司的股权并购上市公司并购，按照目标公司董事会对于并购方的态度，对于上市公司并购又分为友好收购和恶意收购两类阶段1

制定并购战略任何考虑合并/收购或出售资产的公司应制定自身的并购战略，且该战略符合其整体业务战略和目标阶段2筹备买方：识别潜在收购目标；开展分析和估值；确定收购方式和策略；聘请顾问卖方：重组工作；识别潜在买方；开展分析和估值；确定出售方式和策略；聘请顾问阶段3实施尽职调查财务分析和估值谈判合约起草董事会和股东审批获得用于交易的资金监管审批和报备交割阶段4整合整合过程的管理，尤其是合并计划的迅速实施以实现既定目标，对于任何收购能否取得成功至关重要，这涉及到如何以最高效的方式设计新公司的架构和领导企业海外投资的流程海外并购的主要风险防控环节交易计划及交易对手选择环节对各种风险进行评估：目标资产、目标公司、系统风险、国家风险等“选择交易对手就是选择风险”尽职调查环节尽职调查揭示的风险，需要定性、需要量化，以便从交易价格、风险控制、协议文本反映等不同角度予以考虑尽职调查是交易计划确定、交易对手选择完成后的第二道风险防控的关口。交易合同环节交易合同中买卖双方权利义务条款的设置，是尽职调查之后的第三道风险防控关口事前风险的考虑，交易价格的调整、风险的量化、保险的跟进、卖方交易文件义务履行的担保等，都要综合一并考虑交易整合、持续运营环节风险防控的最后一环在于交易的整合、持续运营；买家应该对自己购买的资产或公司进行更为深入的认识，制定整合计划，将自身的公司文化基因、商业逻辑、准则等注入目标公司，以达到并购计划设计阶段所预想的目的并购框架设计并购框架设计交易架构投资安全-BIT商业、经济考虑税务考虑公司、证券法考虑融资考虑法律责任考虑第三方同意退出减少暴露后续运营合法合规SPV：风险阻隔、税务协定寻找、税务优化的资本结构，考虑股：债比例（考虑资本弱化）、转移支付并购交易架构并购框架设计尽职调查高风险、高代价是否是DealBreaker?高风险、低代价交易文本/风险控制机制（Holdbacks,R&W,Indemnity,Escrow等）低风险、高代价价格调整/或者交易文本低风险、低代价可以忽略？怎么看？主要交易文件保密协议聘用协议前期交易文件SPA保密协议关键点对方陈述保证有权披露目的、期限、如何保密不绕过销毁、返还、高管证书No-Teaming评价资料大脑印象知识产权属于保密信息的范围保密信息的使用MFNCOC上市公司收购的保密协议Standstill保密协议实例：一中国公司A，欲友好收购一在某交易所上市之B公司。经由投行介绍、表达意向后，双方签署保密协议，进行收购谈判。谈判过程中，另一家公司C在市场上进行恶意收购，并公开报价。A公司与B公司签署的保密协议中，有Standstill（意思为在签署保密协议或者讨论潜在交易后的一段时间，不得在公开市场上收购目标公司的股份）的条款：签署保密协议18个月内，除非友好谈判达成交易，A公司不能在公开市场上对B公司的股票进行任何收购。但A公司极欲锁定B公司的项目机会，且A公司与C公司系战略合作伙伴。大老板要求A公司的项目人员与C公司开始接触并商定如果恶意收购成功后的合作意向。鉴于已经与B公司签有约束性的保密协议，A公司领导要求就此事提供意见及下一步行动计划并购交易外部顾问管理选好顾问、选对顾问有管理顾问的能力三种类型的团队国际、国内国际、本地指示人时间、节点要求费用利益冲突双方代理合适的才是最好的并购协议之前的合同-聘用协议聘用投行：外聘投行协议主要注意如下问题：签字主体：是否用SPV签署，考虑有无税的问题；工作范围：详细而全，团队、估值、交易架构、收购策略、技术、法律和其他外部顾问协调、公关、协助谈判、出具意见等一般应纳入；交易的定义：宜窄不宜宽，注意如果是不同的交易不能被交易涵义所覆盖；付款方式：

Successfee的计算方式；要求投行向公司董事会出具报价的“FairnessOpinion”；解聘权：一般公司应要无理由提前通知的解聘权，投行一般不应给其无理由终止权；tailperiod成功费应当以EquityValue计算还是EnterpriseValue计算？-诉讼并购协议之前的合同-聘用协议后续融资的优先权：广告投行在交易中与其自营部门、研究部门的关系保密：一般有单独的保密协议，应更为严格；冲突以严格标准为准；对投行的免责条款并购协议之前的合同-聘用协议中介聘用及风险控制中介公司由于自身的背景关系复杂，从事的活动及行为往往游走在灰色地带，但又在商业上能对外部投资者起到很大的帮助作用。中介公司的使用，既不能因噎废食，也不能坐视风险听之任之，如何在商业与法律上找到一个平衡点，是从事海外并购的中国公司所必须要解决的问题必须确保所打交道的商业性质合规和身份的尽职调查符合市场化标准及相关惯例聘用协议中必须要求中介对反腐败、反贪污等作出详尽的陈述与保证、聘用协议中必须要求中介公司作出承诺聘用中介公司的聘用协议中保留客户审计权和监督的权利中介违反陈述与保证或承诺时，要求Indemnify（保障）的机制中介聘用协议的管辖法和争议解决方式，尽量采用中立国的法律和国际仲裁进行争议解决注意中介协议中的反贪腐条款带来的责任承担落实的问题、中介聘用过程中注意不要轻易向中介公司许诺“独家”合作或者独家聘用、使用中介公司的过程中，客户最好能保持有随时的任意解约权前期交易文件意向书BindingNon-bindingNegotiateingoodfaith用于提交审批用于启动融资Exclusivity太详细的意向书vs.太简略的意向书SPA风险控制点SPA风险控制点中国企业海外并购交易近来趋势外国卖方vs.中国买方钱到位：可信来源、托管账户、银行承诺函审批风险努力义务程度：排除万难义务(Hellorhighwater)先决条件反向分手费中国政府外国政府TickingFee交易确定性：Goshop/Noshop、matchingright、lockup、InterveningEvent中国买方更为激进的承担交易的不确定性风险开始在交易中试图形成带有中国特色的市场惯例面对不确定的风险类型开始增多海外并购的团队要求及成功要素

基本能力要求成功要素扎实的专业知识。

较为丰富的项目经验。

一定的商业法律常识。

必要的行业知识。正确的沟通技巧。较好的语言能力。成型的思考模式。

思维能力长期对项目机会的跟踪、分析及寻找良好的买入时机。

熟悉国际通行规则，理解并掌握国际通行规则，灵活利用当地规则。良好的团队构成及外