0703第三章 破产财产管理

破产法：破产关系与破产程序图恳求受理申债宣告清算终结债务人债务人保全财富申报债务法院别除抵消追回取回新得收回费用优一优二整顿和解分配终止破产人清算组破产财富破产债务〔会议〕破产法：破产关系与破产程序图恳求受理申债宣告清算终结债务人债务人保全财富申报债务法院别除抵消追回取回新得收回费用优一优二整顿和解分配终止破产人清算组破产财富破产债务〔会议〕破产财富第三章

破产财富管理*本章分为三节：第一节破产财富第二节破产管理人第三节撤销权和追回权

第一节破产财富一、债务人财富与破产财富概述【债务人财富】【破产财富】是根据破产法可在破产清算程序中强迫执行的财富。是债务人一切的财富吗？是债务人占有的财富吗？是破产程序终结前属于债务人的财富吗？二、破产财富的构成要件〔一〕必需是破产企业可以独立支配的财富〔二〕必需是破产程序终结前属于破产企业的财富〔三〕必需是可以依破产程序强迫清偿的财富三、破产财富的范围<破产法>第28条破产财富由以下财富构成：

〔一〕宣告破产时企业运营管理的全部财富；

〔二〕破产企业在破产宣告后至破产程序终结前所获得的财富；

〔三〕该当由破产企业行使的其他财富权益。

已作为担保物的财富不属于破产财富；担保物的价款超越其所担保的债务数额的，超越部分属于破产财富。

*破产财富的详细把握：破产财富膨胀主义还是固定主义？破产属地主义还是普及主义？破产宣告溯及主义还是不溯及主义？原那么一：取回权；别除权；抵销权原那么二：依法划定范围详细界定方法：加减法普通公式：破产财富=保全财富+收回+新得+追回-取回-别除-抵销<规定>九、关于破产财富第64条破产财富由以下财富构成：……第65条债务人与他人共有的物、债务、知识产权等财富或者财富权，该当在破产清算中予以分割，债务人分割所得属于破产财富；不能分割的，该当就其应得部分转让，转让所得属于破产财富。第66条债务人的兴办人注册资金投入缺乏的，该当由该兴办人予以补足，补足部分属于破产财富。第67条企业破产前受让他人财富并依法获得一切权或者土地运用权的，即使未支付或者未完全支付对价，该财富仍属于破产财富。第68条债务人的财富被采取民事诉讼执行措施的，在受理破产案件后尚未执行的或者未执行终了的剩余部分，在该企业被宣告破产后列入破产财富。因错误执行该当执行回转的财富，在执行回转后列入破产财富。第69条债务人按照法律规定获得代位求偿权的，依该代位求偿权享有的债务属于破产财富。第70条债务人在被宣告破产时未到期的债务视为已到期，属于破产财富，但该当减去未到期的利息。第71条以下财富不属于破产财富：(一)债务人基于仓储、保管、加工承揽、委托买卖、代销、借用、存放、租赁等法律关系占有、运用的他人财富；〔取回〕(二)抵押物、留置物、出质物，但权益人放弃优先受偿权的或者优先偿付被担保债务剩余的部分除外；〔别除〕(三)担保物灭失后产生的保险金、补偿金、赔偿金等代位物；(四)按照法律规定存在优先权的财富，但权益人放弃优先受偿权或者优先偿付特定债务剩余的部分除外；(五)特定物买卖中，尚未转移占有但相对人已完全支付对价的特定物；(六)尚未办理产权证或者产权过户手续但已向买方交付的财富；(七)债务人在一切权保管买卖中尚未获得一切权的财富；(八)一切权专属于国家且不得转让的财富；(九)破产企业工会一切的财富。第72条本规定第71条第(一)项所列的财富，财富权益人有权取回。前款财富在破产宣告前曾经毁损灭失的，财富权益人仅能以直接损失额为限申报债务；在破产宣告后因清算组的责任毁损灭失的，财富权益人有权获得等值赔偿。债务人转让上述财富获利的，财富权益人有权要求债务人等值赔偿。第二节破产管理人一、破产管理人的称谓及法律位置〔一〕破产管理人？〔二〕关于破产管理人法律位置的学说1.代理说2.职务说3.财团代表说二、我国的破产管理人---清算组【清算组】是依破产法在破产宣告后成立的，独立执行破产清算事务的机关。*清算组的法律特征：1.时间：存于破产程序，是在破产宣告后成立，随破产清算程序终结而解散的暂时机关；2.职责：基于法院授权，是担任执行破产财富管理、变价、分配等清算事务的专门机关；3.性质：是以本人名义执行破产清算事务的独立机关；清算组的法律位置*问题：清算组是政府机构吗？清算组是法院下属机构吗？清算组是债务人或债务人的代理人吗？我国有关清算组法律位置的学说：1.特殊机构说2.破产企业法定代表人说3.清算法人机关说4.双重位置说5.破产财团代表说三、新破产法草案中的破产管理人〔一〕破产管理人的选任方式1.法院---日本2.债务人会议---美国3.法院/债务人会议---德国*我国：由法院指定清算组<破产法>：“人民法院该当自裁定宣告公司破产之日起15日内成立清算组，接纳破产企业。〞〔二〕破产管理人的选任范围各国规定不一通常规定有消极条件和积极条件我国<破产法>：“清算组成员由人民法院从企业上级主管部门、政府财政部门等有关部门和专业人员中指定。〞背景：国有企业---政府官员问题：任务冲突？专业知识？任务效率？客观公正？任务报酬？失职责任？处理：市场化和专业化〔三〕破产管理人的职责立法方式：列举*我国清算组的职责：对破产财富进展保管、清理、变价和分配。详细职责：1.接纳破产企业。印章、账册、财富；诉讼、仲裁2.清理破产财富。保管、继续营业、编制表册、评价、拍卖3.行使破产企业的财富权益。收回、追索、追回、合同4.履行破产财富的对外义务。取回、别除、抵销、费用5.制定和实施破产财富变价和分配方案。债务人会议6.办理破产程序终结的有关事务。终结、报告、注销〔四〕破产管理人的义务和报酬忠实的受托人仁慈的管理人第三节撤销权和追回权一、撤销权〔一〕概述〔二〕法律特征〔三〕撤销权客体的范围二、追回权三、破产无效行为〔一〕破产无效行为的概念和特征1.概念2.本质特征〔1〕有害性〔2〕不当性〔二〕破产无效行为的类型：1.欺诈破产行为〔法35条〕欺诈破产行为是指在破产案件受理前6个月至破产宣告期间，债务人隐匿、私分或者无偿转让财富；非正常压价出卖财富；对原来无财富担保的债务提供担保；对未到期债务提早清偿；放弃本人的债务等。2.个别清偿行为个别清偿行为是指在破产案件受理后，债务人对个别债务人所作的清偿。但是债务人正常消费运营所必需的除外。〔三〕破产无效行为的法律后果恢复原状→追回权对于破产无效行为给付的财富，清算组有权向法院恳求追回，该权益称为追回权。【案例】N市江东电机厂为一家中型国有企业。1994年9月，该厂遵照市政府指示，兼并了本市四家小型国有企业，改组为江东机电有限责任公司〔简称“江东公司〞〕。1996年4月，市政府指示江公司兼并长期亏损的国有企业N市东风电工厂〔简称“东风厂〞〕。随后江东公司与东风厂上级主管部门市机械局签署了兼并协议。江东公司派出的管理人员进驻东风厂后发现，该厂资产440万元，负债500万元〔含长期拖欠工商银行的贷款400万元〕，但其消费的电开工具供不应求。江东公司遂撤回向工商管理部门提交的与兼并有关的登记恳求。同年7月，经市机械局赞同，江东公司与东风厂达成协议：〔1〕江东公司投入资金120万元，东风厂以电开工具车间整体协议作价80万元作为出资〔实价150万〕，成立“江风电器〞；〔2〕东风厂的其他部分，由江东公司下属非法人企业红云开关厂承包运营，承包期间的流动资金和运营风险均由承包方承当。1996年11月，经市机械局赞同，红云开关厂以东风厂的名义，将东风厂的一部分厂房和设备压价出卖给江东公司下属非法人企业新声电扇厂。1997年3月，工商银行向N市中级人民法院提起对东风厂追索债务的民事诉讼。同月，东风厂报请市机械局同意，向N市L区人民法院恳求宣告破产。会计报表显示，该厂现有资产30万元，负债600万元。请回答以下问题：〔1〕江东公司与市机械局的兼并协议在1996年7月以后能否依然有效？为什么？〔2〕江东公司与东风厂在合资成立江风电器过程有何不正当行为？〔3〕红云开关厂在承包期间有何不正当行为？其民事责任应由谁承当？〔4〕东风厂破产时的资产和负债情况与江东公司有何关联？〔5〕工商银行在本案中有权提出哪些恳求？参考答案：〔1〕原兼并协议无效。由于江东公司曾经撤回了兼并恳求，双方达成了新的协议，根据公司法和公司登记管理条例的规定，原兼并自然归于无效。〔2〕江东公司与东风厂在合资成立江风公司的过程中，以低于评价价的价钱作价出资，进犯了东风厂及其债务人的利益，其行为属于违背公司法规定的不正当行为。〔3〕红云开关厂作为东风厂的承包运营者，只需运营权而无处分其财富的权益。红云厂压价出卖东风厂财富的行为损害了东风厂及其债务人的利益，其民事责任依法应由江东公司承当〔红云厂是江东公司下属非法人企业〕。〔4〕根据破产法的规定，清算组可以向法院恳求追回江东公司非法从东风厂获得的财富，列入破产财富。〔5〕工商银行有权申报债务，参与债务人会议，并经过破产清偿程序获得清偿。第四节破产费用和共益债务一、概念辨析我国新<破产法>：破产费用共益债务破产费用：在破产程序进展中所支付的必需费用。〔德、台：财团费用〕共益债务：在破产程序进展中发生的针对破产企业的各种债务。〔德、台：财团债务〕日本：财团债务=破产费用+共益债务破产债务*破产费用和共益债务具有以下特征：1.缘由和时间：在破产程序终结前，因破产程序的开场和进展而应支付的费用和产生的恳求权。≠破产债务2.支付来源：破产财富≠取回权、有财富担保的债务3.支付顺序：随时足额拨付或优先清偿二、破产费用和共益债务的范围判别规范：其一，为全体债务人利益其二，为程序公正及程序顺利进展所必需其三，在破产程序开场及存续过程中产生〔一〕破产费用的范围：1.破产案件的受理费用；2.债务人财富的管理、变价和分配所需的费用；3.管理人执行职务的费用、报酬和聘用任务人员的费用。诉讼费用？和解、重整的费用？继续营业的税收？〔二〕共益债务的范围：1.因管理人恳求履行合同所产生的债务；2.债务人财富受无因管理所产生的产生的债务；3.因债务人财富获得不当得利所产生的债务；4.为债务人的继续营业而应支付的劳动报酬和社会保险费用；5.管理人或者相关人员执行职务致人损害所产生的债务；6.债务人财富致人损害所产生的债务。〔三〕我国现行法规定的破产费用：1.破产财富的管理、变价和分配所需求的费用；2.破产案件的诉讼费用；3.为债务人的共同利益而在破产程序中支付的其他费用。〔四〕破产费用和共益债务的清偿原那么：优先；随时；足额*新<破产法>：顺序：破产费用---共益债务同顺序缺乏清偿的，按比例清偿。*现行法：未区分顺序，破产清算费用随