《经济法概论》串讲精简

T瀛知识）《经济法概论》

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00043《经济法概论(财经类》串讲

(1)单选题(25题x1分=25分)

例1:根据我国《破产法》的规定，下列各项中不属于破产费用的是(D)。

A.破产案件中的诉讼费B.破产财产评估费

C.破产财产拍卖费D.所欠职工的劳动保险费用

例2:根据我国《合同法》的规定，享有撤销权的合同当事人应自知道或应当知道撤销

事由之日起的法定期限内行使撤销权，该法定期限为(C)。

A.3个月B.6个月C.1年D.2年

结论：掌握教材中的考点，可以解答大部分的题目。

(2)多选题(5题分=10分)

例：下列以低于成本价进行的销售中依法不属于不当低价销售行为的有(ABCDE)。

A.销售鲜活商品B.处理有效期限即将到期的商品

C.季节性降价D.因歇业降价销售商品E.因转产降价销售商品

②理解性试题：(26、29题)

例：关于法定抵销权的适用，下列表述正确的有(ABCE)。

A.当事人互负到期债务

B.当事人之间债务的种类相同

C.当事人以通知方式行使抵销权

D.当事人行使抵销权以对方同意为条件

E.当事人行使抵销权不得附条件和期限

第一章企业法

第一节企业法概述

企业是指依法成立，从事商品生产经营活动，具有一定法律主体资格的营利性经济组织。

第二节个人独资企业法

一、个人独资企业

是指由一个自然人投资，财产为投资人所有，投资人以其个人财产或家庭财产对企业债

务承担无限责任的企业。

二、投资人为一个自然人，且应为可从事经营性经济活动的人。

三、个人独资企业中，投资人对受聘人的职权限制不得对抗第三人。

四、个人独资企业的解散

债权人在个人独资企业解散后5年内未向原投资人提ft偿债请求的，原投资人的责任消

灭。

第三节合伙企业法

一、合伙企业

是指自然人、法人和其他组织依照《合伙企业法》在中国境内设立的普通合伙企业和

有限合伙企业。

其特征主要有：

1、由两个以上的投资人共同投资兴办。有限合伙企业的投资人为2人以上50人以下。

2、普通合伙人对合伙企业负无限连带责任；有限合伙人对合伙企业债务承担有限责任。二、

普通合伙企业

（-）普通合伙企业的设立

1、普通合伙企业的合伙人可以是具备完全民事行为能力的自然人，也可以是法人或其

他组织，但国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为

普通合伙人。

2、营业执照的颁发日期为合伙企业的成立日期。

（二）合伙人的ft资与合伙企业的财产

1、合伙人可以货币、实物、土地使用权、知识产权和其他财产权利ft资，经全体合伙

人一致同意，合伙人也可以劳务ft资。

2、合伙人以其在合伙企业中的财产份额ft质的，须经其他合伙人一致同意；未经其他合

伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。

3、在合伙企业存续期间，合伙人可以依法转让其财产份额。在合伙人之间转让的，应

通知其他合伙人；向合伙人以外的人转让的，应经其他合伙人一致同意，其他合伙人在同等

条件下有优先购买权，但合伙协议另有约定的除外。

（三）普通合伙企业的内部关系

1、合伙企业可以限制合伙人的权利，但该限制不得对抗善意第三人。

2、下列决议，除合伙协议另有约定外，应当经全体合伙人一致同意：（1）改变合伙企业

的名称；（2）改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点；（3）处分合伙企业的不动产；

（4）转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利；（5）以合伙企业名义为他人提供

担保；（6）聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。

3、合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。除合伙协议另有

约定或者经全体合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企业进行交易。

4、合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者

约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴ft资比例分配、分担；

无法确定ft资比例的，由合伙人平均分配、分担。合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合

伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。

5、新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任。

6、退伙

重点把握退伙的事由。退伙人对退伙前合伙企业发生的债务承担无限连带责任。

（四）普通合伙企业的外部关系

1、合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业的权利限制，不得对抗善意

第三人。

2、合伙人对合伙企业债务的无限连带责任

合伙企业的债务，首先应以合伙企业的财产清偿，不足部分，由合伙人承担无限连带责

任。偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。

三、有限合伙企业

（-）有限合伙企业由2名以上50名以下的合伙人设立，但至少有一名普通合伙人。

有限合伙企业中有限合伙人不得以劳务ft资，且应在约定期限内足额缴纳ft资并在合伙企业登

记事项中载明有限合伙人认缴的ft资额。有限合伙企业应在名称中标明“有限合伙’,字样。

（二）有限合伙企业的内部关系

1、有限合伙企业的事务执行

有限合伙企业由普通合伙人执行合伙事务，有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表

有限合伙企业。

除合伙协议另有约定外，有限合伙人可以同本有限合伙企业进行交易，可以自营或者同

他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务，可以将其在有限合伙企业中的财产份额ft质。

2、新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙企业的债务，以其认缴的ft资额为限承担责

任。

（三）有限合伙企业的外部关系

有限合伙人无权执行合伙事务，但第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人并与其交

易的，该有限合伙人对该笔交易承担与普通合伙人同样的责任。

（四）有限合伙人与普通合伙人之间的转化

除合伙协议另有约定外，普通合伙人转变为有限合伙人，或者有限合伙人转变为普通合

伙人，应当经全体合伙人一致同意。

有限合伙人转变为普通合伙人的，对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生的债务承

担无限连带责任。普通合伙人转变为有限合伙人的，对其作为普通合伙人期间合伙企业发生

的债务承担无限连带责任。

第四节外商投资企业法

一、中外合资经营企业法

（-）中外合资经营企业是中国法人，受中国法律管辖。

1、由合营各方共同投资，其中外方合营者的投资比例不得低于合营企业注册资本的25%。

2、合营各方共担风险、共负盈亏。中外合资经营企业是中国法人，合营各方按照ft资

比例分享利润和分担亏损，合营各方对合营企业的债务以ft资额为限承担责任。

（二）中外合资经营企业的设立

1、审批。审批机构是商务部和国务院授权的省、自治区、直辖市人民政府或者国务院

有关部门。

2、合营企业协议、合同和章程。合营企业合同是最关键的文件，合营企业协议与合营

企业合同相抵触时，应以合营企业合同为准；合营企业章程则须以合营企业合同为基础制订。

（三）中外合资经营企业的内部管理体制和经营管理

董事会是合营企业的最高权力机构。董事会成员不得少于3人。董事长是合营企业的法

定代表人。

下列事项由ft席董事会会议的董事一致通过方可作ft决议：（1）合营企业章程的修改；

（2）合营企业的中止、解散；（3）合营企业注册资本的增加、减少；（4）合营企业的合

并、分立。

合营企业总经理、副总经理由合营企业董事会聘请。经董事会聘请，董事长、副董事长、

董事可以兼任合营企业的总经理、副总经理或者其他高级管理职务。

（2010年1月单选）根据我国《中外合资经营企业法》的规定，合营企业经营管理机构

的总经理由（B）

A.上级主管部门指定B.董事会聘任C.股东会选举D.监事会选任

二、中外合作经营企业法

（-）合作企业是一种契约式合作经营企业，其特点是：

1、合作企业的组织形式可以是法人，也可以不是法人。法人式合作企业中，设立董事

会作为企业的最高权力机构，决定企业重大问题；非法人式合作企业中，设立联合管理委员

会作为企业的权力机构，决定企业的重大问题。

2、依合同约定分配收益和回收效益，承担风险和亏损。合作企业可以采用分配利润、

分配产品或者共同商定的其他方式进行收益分配。

但合作企业的亏损未弥补前，外国合作者不得先行收回投资。

（二）中外合作经营企业的审批机构为商务部或国务院授权的部门和地方人民政府。领

取营业执照的日期为合作企业的成立日期。

三、外资企业法

（-）外资企业不包括外国企业和其他经济组织在中国境内的分支机构。

（二）外资企业在清算结束前，外国投资者不得将该企业的资金汇ft或者携ft中国境外，不

得自行处理企业的财产；外资企业清算处理财产时，中国企业或其他经济组织在同等条件下

有优先购买权。

第二章公司法

第一节公司法概述

一、公司

是具有独立的法人财产，享有法人财产权并以其全部财产对其债务承担责任的企业法人。二、

公司的种类

1、根据公司的控制和依附关系，公司可分为母公司和子公司。子公司具有独立法人资

格。

2、根据公司的组织系统，公司可分为总公司和分公司。分公司不具有独立法人资格。

三、公司以其主要办事机构所在地为住所地。

四、公司的合并与分立

（一）公司的合并

1、合并的形式。公司合并包括新设合并和吸收合并。

2、公司合并后，原公司的股东可以继续成为合并后的公司股东；原公司的债权债务由

合并后的公司概括承受。

（二）公司的分立

公司分立的形式包括派生分立和新设分立。

公司分立时其财产应作相应分割，分立时应编制资产负债表及财产清单。公司应自股东

会作ft分立决议之日起10日内通知债权人，并于30日内在报纸上公告。

公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。但是，公司分立前与债权人就债务清

偿达成协议另有约定的除外。

五、公司的资本、资产

公司的资本可以指实缴资本、注册资本、授权资本或发行资本。

公司资本“三原则”，即资本确定原则、资本维持原则和资本不变原则。

（2009年10月单选）下列不属于资本三原则的是（A）

A.资本多数决原则B.资本确定原则C.资本维持原则D.资本不变原则

六、下列人员不得担任公司的董事、监事和高级管理人员：

1、无民事行为能力人或者限制民事行为能力人；

2、因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏市场经济秩序，被判处刑罚，执行期

满未逾5年；

3、担任破产清算的公司、企业的董事长或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有

个人责任，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾3年；

4、担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责

任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾3年；

5、个人所负数额较大的债务到期未清偿。

七、公司的解散与清算

（一）公司解散的原因有：

1、公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由ft现；

2、股东大会决议解散；

3、因公司合并或分立解散；

4、依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；

5、公司经营管理发生严重困难，继续存在会使股东利益受到重大损失，通过其他途径

不能解决的，持有公司全部股东表决权10%以上的股东可以请求人民法院解散公司，法院予

以解散的。

（二）公司的清算

有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事会或股东大会确定其

人选；逾期不成立的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组，进行清算。

第二节有限责任公司

一、有限责任公司的设立

1.股东符合法定人数和法定资格。有限责任公司由50个以下股东ft资组成，允许一个

法人或一个自然人投资设立一人有限责任公司，或者由国务院或地方政府授权的投资机构设

立国有独资公司。

2.股东ft资达到法定资本最低限额。有限责任公司注册资本的最低限额为人民币3万

元，但一人有限责任公司最低限额为10万元。股东ft资，可以一次性缴纳，也可以分期

缴纳。股东分期缴纳ft资的，公司全体股东的首次ft资额不得低于注册资本的20%,也不得

低于法定注册资本最低限额，其余部分自公司成立之日起2年内缴足。其中，投资公司可以

在

5年内缴足。但是一人有限责任公司的股东应当一次足额缴纳公司章程规定的ft资额。

二、有限责任公司的股东ft资

有限责任公司的股东可以以货币、实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可

以依法转让的非货币财产ft资，但股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或

设定担保的财产等作价ft资。在上述ft资形式中，全体股东的货币ft资金额不得低于有限责任

公司注册资本的30%o

有限责任公司成立后，应当向股东签发ft资证明书，确认股东的资格以及股权权利义务

与责任。

(2009年1月单选)根据我国现行《公司法》的规定，有限责任公司全体股东的货币ft

资金额不得低于注册资本的(C)A.80%B.50%C.30%D.20%

三、有限责任公司的股东及其权利义务

有限责任公司应当置备股东名册。

股东的权利主要表现为自益权和共益权。自益权是指股东基于自身ft资专为自身利益而

享有的权利，如获得股息、红利的权利等；共益权是指股东基于自己的ft资为公司利益同时

为自己利益而享有的参与公司事务的权利，如请求召开股东会的权利等。

四、有限责任公司的组织机构

(-)股东会

股东会是依据公司法和公司章程的规定，对于公司经营管理和各种涉及股东权益事宜拥

有最高决策权的公司权力机构。但股东会对外不代表公司，对内不执行业务，也不是公司的

常设机构。

有权提议召开临时股东会的人是：(1)代表1/10以上表决权的股东；(2)1/3以上的董事；

(3)监事会或者不设监事会的监事。一经有效提议，临时会议即应当召开。

股东会的首次会议由ft资最多的股东召集和主持。有限责任公司设立董事会的，由董事

会召集，董事长主持。

召开股东会会议，除章程另有规定或全体股东另有约定外，应于会议召开前15日通知

全体股东。

股东会决议分为普通决议和特别决议。普通决议是指对一般事项所作的决议，一般只需

代表1/2以上表决权的股东同意即可，但修改公司章程，增加或者减少公司注册资本的决议，

以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表2/3以上表决权的股东通过。

（二）董事会

1.董事会是有限责任公司的经营决策和业务执行机构，是公司的常设机构，对内执行

业务，对外代表公司。股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以不设董事会，只设

一名执行董事。

（2009年10月多选）26.有限责任公司董事会是公司的（BC）

A.最高权力机关B.常设机关C.经营决策机关D.民主管理机关E.监督机关

2.董事会由股东会选举的董事和其他方式产生的董事组成，向股东会负责。董事会由3

-13名董事组成。董事任期不得超过3年，但连选可以连任。

3.经理。有限责任公司的经理，是负责公司中日常经营管理事务的高级管理人员。经

理是由董事会聘任或解聘的，对董事会负责，但经理不是有限责任公司的必设机关。股东人

数较少或者规模较小的有限责任公司，执行董事可以兼任公司经理。

（三）监事会

1.监事会是公司的监督机构，但不是必设机构，股东人数较少或者规模较小的有限责

任公司，可以不设监事会而只设1-2名监事。

2.有限责任公司设监事会，其成员不得少于3人。监事会应当包括股东代表和适当比

例的职工代表，其中职工代表的比例不得低于1/3,具体比例由公司章程规定。监事会设主

席1人，由全体监事过半数选举产生。监事会主席召集和主持监事会会议。监事的任期每届

3年，连选可连任。董事、高级管理人员不得兼任监事。

（2010年1月单选）5.根据我国《公司法》规定，下列人员中不得兼任公司监事的是（B）

A.不担任公司职务的股东B.公司董事长C.技工小张D.工会主席

五、一人有限责任公司

1、一人有限责任公司的注册资本最低限额为10万元人民币；

2、一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东财产时，应当对公司债务承

担连带责任。

六、国有独资公司

国有独资公司不设股东会，由国有资产监督管理机构行使股东会职权。国有资产监督管

理机构可以授权董事会行使股东会的部分职权，但公司的合并、分立、解散、增减注册资本和

发行公司债券，必须由国有资产监督管理机构决定。其中，重要的国有独资公司的合并、分立、

解散、申请破产的，应当由国有资产监督管理机构审核后，报本级人民政府批准。

（2009年10月单选）11.有权决定国有独资公司合并分立的是（C）

A.股东会B.董事会C.国有资产监督管理机构D.监事会

国有独资公司设立董事会，董事会成员由国有资产监督管理机构委派。董事会成员中应

当有公司职工代表，董事会中的职工代表由职工代表大会选举产生。

国有独资公司的监事会是由国有资产监督管理机构委派，属于外部监事会，不同于一般

有限责任公司作为内设机构的监事会。国有独资公司的监事会以财务监督为核心。国有独资

公司监事会成员不得少于5人，其中职工代表不低于1/3,监事会中的职工代表由职工代表

大会选举产生。监事会主席由国有资产监督管理机构从监事会成员中指定。监事会的职权与

一般有限责任公司监事会职权相同。

七、有限责任公司的股权转让

（-）股权的对外转让

1、应经其他股东过半数同意。这里所说的其他股东是指除转让人以外的其他股东；这

里所说的过半数是指股东过半数，不是指有股东表决权过半数。

2、转让股东应在转让前就股权转让事项通知和征求其他股东的意见。其他股东自接到

书面通知之日起30日内未答复的，视为同意转让，其他股东半数以上不同意转让的，不同

意的股东应当购买该转让的股权，不同意购买的，视为同意转让。

3、经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。如果两个以上股

东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的ft资

比例行使优先购买权。

（二）强制执行时的股权转让

股权作为财产权，可以作为强制执行的标的。人民法院依照法律规定强制转让股东的股

权时，应当通知公司及全体股东，其他股东在同等条件下享有优先购买权。其他股东自人民法

院通知之日起满20日不行使优先购买权的，视为放弃优先购买权。

（三）异议股东的股权收购请求权

1、公司连续5年不向股东分配利润，而公司该5年连续盈利，并且符合公司法规定的

利润分配条件的；

2、公司合并、分立、转让主要财产的；

3、公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由ft现，股东会通过决议

修改章程使公司存续的。

自股东会会议决议通过之日起60日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可

以自股东会会议决议通过之日起90日内向人民法院提起诉讼。

（四）股权的继承

除公司章程另有规定外，自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格。

第三节股份有限公司

一、股份有限公司的设立

(-)股份有限公司的设立条件

1、发起人符合法定人数，应当有2人以上200人以下为发起人，而且须有过半数的发

起人在中国境内有住所。

(2009年1月单选)11.根据我国现行《公司法》的规定，设立股份有限公司的发起人

应当为(B)

A.二人以上B.二人以上二百人以下C.四人以上D.五人以上五十人以下

2、发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额。一般股份有限公司注册资本的最

低限额为500万元人民币，外商投资的股份有限公司注册资本的最低限额为3000万元人民

币，申请股票上市的股份有限公司，公司股本总额不少于3000万元人民币，公司采用发起

设立的，公司全体发起人首次ft资额不得低于注册资本的20%,其余部分由发起人自公司成

立之日起2年内缴足；其中，投资公司在5年内缴足。缴足前，不得向他人募集股份。公司

采用募集方式设立的，发起人及全体认股人应当缴纳全部注册资本额后，公司才能成立。

(二)公司设立程序

发起人应当承担的责任

(1)公司不能成立时，对设立行为产生的债务和费用负责；

(2)公司不能成立时，对认股人已经缴纳的股款，负返还并加算银行同期存款利息的连

带责任；

(3)在公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，应当对公司承担

赔偿责任。

对于募集设立，股份有限公司的股本分别由发起人认缴和社会公开募集，其中发起人认

购股份数不少于公司股份总数的35%O发起人认购法定数额的股份后，其余股份可以向社会

公开募集。

发起人应在自股款募足之日起30日内主持召开公司创立大会。创立大会应有代表股份

总数过半数的发起人、认股人ft席方可举行。

(2009年10月单选)12.发起人应在发行股份的股款缴足、达到法定资本最低限额后的

法定期限内召开创立大会，该期限为(D)

A.10日B.15日C.20日D,30日

二、股份有限公司的股份和股票

股票发行可以按票面金额发行，也可以溢价发行，但不得低于票面金额发行。但股份的转让

或交易可以低于票面金额。

股份转让的限制：

(1)发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年内不得转让；

(2)公司公开发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日起1年

内不得转让；

(3)公司董事、监事、高级管理人员应当向公司申报所持有的本公司的股份及其变动情

况，在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的25%;所持本公司股份

自公司股票上市交易之日起1年内不得转让；上述人员离职后半年内，不得转让其所持有的

本公司股份；

三、股份有限公司的组织机构

(-)股东大会

1.股东大会是由全体股东组成的公司权力机关。

有下列六种情形之一的，应在两个月内召开临时股东大会：

(1)董事人数不足公司法规定人数或者公司章程规定人数的2/3时；

(2)公司未弥补的亏损额达实收股本总额1/3时；

(3)单独或者合计持有公司10%以上股份的股东请求时；

(4)董事会认为必要时；

(5)监事会提议召开时；

(6)公司章程规定的其他情形。

召开股东大会会议，应当将会议召开的时间、地点和审议的事项于会议召开20日前通

知各股东；临时股东大会应当于会议召开15日前通知各股东；发行无记名股票的，应当于

会议召开30日前公告会议召开的时间、地点和审议事项。

股东大会会议由董事会召集，董事长主持。

2.特别决议是指股东大会就修改公司章程、增加或者减少注册资本、公司合并、分立、解

散或者变更公司形式所作的决议，必须经ft席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。

(2009年1月单选)某股份有限公司打算与另一股份有限公司合并，该合并方案须经(D)

A.ft席会议的全体股东通过B.代表三分之二表决权的股东通过

C.代表二分之一表决权的股东通过D.ft席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过

(二)董事会

1.董事会是股份有限公司的经营决策和执行机关，依法对公司进行经营管理。董事会

对股东大会负责。它是股份有限公司的必设机构。

2.董事会的组成。《公司法》规定，董事由创立大会或股东大会以ft席会议的股东所持过

半数的表决权同意选举产生，其成员由5-19人构成，董事任期由公司章程规定，但每届任

期不得超过3年，连选可以连任。董事会设董事长1人，副董事长1-2人。董事长和副董

事长由董事会以全体董事过半数选举产生。董事长召集和主持董事会会议。

3.代表1/10以上表决权的股东、1/3以上的董事或监事会，可以提议召开董事会临时

会议，董事长应当自接到提议后10日内召集和主持董事会会议。

(三)监事会

1.监事会是股份有限公司的监督机关。股份有限公司必设监事会，其成员不得少于3

人。

(2009年1月单选)股份有限公司监事会的成员不得少于(D)

A.11人B.7人C.5人D.3人

2.股份有限公司的监事会由股东代表和适当比例的职工代表组成，其中职工代表不得

少于1/3,具体比例由公司章程规定。董事、高级管理人员不得兼任监事。

(2009年10月单选)关于股份有限公司组织机构的下列表述中，不正确的是(A)

A.股东大会由董事长召集和主持B.解散公司的决议须公司股东所持表决权的2/3以上

通过

C.董事会由5-19名董事组成D.公司财务负责人不得兼任监事

第三章破产法

第一节破产法概述

破产是指债务人不能以其全部财产清偿到期债务，又未能与债权人达成减免或迟延偿还

债务的协议，经法院审理，强制执行其全部财产，使债权公平受偿，其余无力偿还的则予免

除的法律制度。

第二节破产申请和案件受理

一、破产案件由债务人住所地人民法院管辖。

二、破产案件受理的法律效果

1.对受理案件的人民法院的效力。人民法院裁定受理破产案件的，应当同时指定管理

人。人民法院应当自裁定受理破产申请之日起25日内通知已知债权人，并予以公告。

2.对债务人的效力。自人民法院受理破产案件申请的裁定送达债务人之日起至破产程

序终结之日，债务人的法定代表人或者经法院指定的财务管理人员和其他经营管理人员应当

承担下列义务：

(2)根据人民法院、管理人的要求进行工作，并如实回答询问；

(3)列席债权人会议并如实回答债权人的询问；

(4)未经人民法院许可，不得离开住所地；

(5)不得担任其他企业的董事、监事、高级管理人员。

3.对债权人的效力。法院受理破产申请后，债权人应当向管理人申报债权，并应自动

停止个别追索行为，债务人对个别债权人所为的清偿无效。在破产申请受理时，未到期的债

权视为到期；附利息的债权自破产申请受理时起停止计息。

4.对债务人的债务人或财产持有人的效力。法院受理破产申请后，债务人的债务人或

财产持有人应当向管理人清偿债务或交付财产。

5.对管理人的效力。人民法院指定的管理人，对破产申请前成立而债务人和对方当事

人均未履行完毕的合同有权决定解除或者继续履行，并通知对方当事人。管理人自破产申请

受理之日起2个月内未通知对方当事人，或者自收到对方当事人催告之日起30日内未答复

的，视为解除合同。管理人决定继续履行合同的，对方当事人应当履行"旦是，对方当事人

有权要求管理人提供担保。管理人不提供担保的，视为解除合同。

6.对其他民事诉讼程序的效力。人民法院受理破产申请后，有关债务人财产的保全措

施应当解除，执行程序应当中止。已经开始尚未终结的有关债务人的民事诉讼或仲裁应当中

止；在管理人接管债务人的财产后，该诉讼或仲裁继续进行。有关债务人的民事诉讼，只能

向受理破产申请的人民法院提ft。

三、债务人财产

1.破产申请时属于债务人的全部财产，包括固定资产、流动资产、专项基金等。

2.债务人在破产申请受理后至破产程序终结前所取得的财产。主要包括债务人的债务人

清偿债务而取得的财产；因管理人决定继续履行债务人未履行的合同而取得的财产；因债务

人的无效行为或可撤销行为而由管理人追回的财产等。

债务人无效的行为有：为逃避债务而隐匿、转移财产的；虚构债务或者承认不真实债务

的。

法院受理破产申请前一年内，管理人可以请求法院撤销的涉及债务人财产行为的有；

(1)无偿转让财产的；

(2)以明显不合理的价格交易的；

(3)对没有财产担保的债务提供财产担保的；

(4)对未到期债务提前清偿的；

(5)放弃债权的。

法院受理破产申请前6个月，债务人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务

或者明显缺乏清偿能力的，仍对个别债权人进行清偿的，管理人也有权请求法院予以撤销，

但个别清偿使债务人财产受益的除外。

3.担保物的价款超过担保债务数额部分的担保财产。

4.应当由债务人行使的其他财产权利，包括应当由债务人行使的物权、债权、知识产

权、证券权利、股东ft资缴纳请求权、投资收益权等。

四、破产费用和共益债务

1、破产费用包括：

(1)破产案件的诉讼费用；

(2)管理、变价和分配债务人财产的费用；

(3)管理人执行职务的费用、报酬和聘用工作人员的报酬。

历年试题：

(2010年1月单选)3.根据我国《破产法》的规定，下列各项中不属于破产费用的是(D)

A.破产案件中的诉讼费B.破产财产评估费

C.破产财产拍卖费D.所欠职工的劳动保险费用

2、共益债务包括：

(1)因管理人或者债务人请求对方当事人履行双方未履行完毕的合同所产生的债务；

(2)债务人财产受无因管理所产生的债务；

(3)因债务人不当得利所产生的债务；

(4)为债务人继续营业而支付的劳动报酬和社会保障费用以及由此产生的其他债务；

(5)管理人或者相关人员执行职务致人损害所产生的债务；

(6)债务人财产致人损害所产生的债务。

五、债权申报

债权人申报期限自人民法院发布受理破产申请公告之日起计算，最短不得少于30日，

最长不得超过3个月。

不必申报债权的有：债务人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用；所欠的应当

划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定的应当支付

的费用。

第三节债权人会议和债权人委员会

一、债权人会议

债权人会议是指依法申报债权的债权人参加破产程序并集体行使权利的决议机构，也是

人民法院监督下讨论决定破产事宜的最高决策机构。

第一次债权人会议由人民法院召集，自债权申报期限届满之日起15日内召开。以后的

债权人会议，在人民法院认为必要时，或者管理人、债权人委员会、占债权总额1/4以上债

权人向债权人会议主席提议时召开。

债权人会议的决议实行双重表决制，即由ft席会议的有表决权的债权人过半数通过，并

由其所代表的债权额占无财产担保权总额的1/2以上。涉及全体债权人重大利益的事项，如

通过和解协议草案的决议，除要求债权人过半数以外，还要求其所代表的债权总额占无财产担

保债权数额的2/3以上。

二、债权人委员会

债权人会议可以决定设立债权人委员会。债权人委员会由债权人会议选任的债权人代表

和一名债务人的职工代表或者工会代表组成，其成员不超过9人。债权人委员会的成员应当

经人民法院书面决定认可。

第四节重整与和解

一、重整

(-)重整的概念和重整申请

重整是指债务人符合破产或可能破产的情形，但仍有挽救希望，债权人或债务人可向人

民法院申请对债务人进行重整，以期在一定期限内恢复清偿能力的法律程序。

重整申请存在三种情形：

1、债务人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，或

者有明显丧失清偿能力可能的，债务人可以直接向人民法院申请对债务人进行重整；

2、债务人不能清偿到期债务，债权人可以直接向人民法院申请对债务人进行重整；

3、债权人申请对债务人进行破产清算的，在人民法院受理破产申请后宣告债务人破产

前，债务人或ft资额占债务人注册资本1/10以上的ft资人，可以向人民法院申请重整。

自人民法院裁定债务人重整之日起至重整程序终止，为重整期间。

（二）重整的法律效力

1、经债务人申请，人民法院批准，债务人可以在管理人的监督下自行管理财产和营业

事务。否则，由管理人员管理债务人的财产和营业事务。管理人负责的，可以聘任债务人的

经营管理人员负责营业事务。

2、对债务人的特定财产享有担保物权的债权人应暂停行使担保物权。当然，如果担保

物有损坏或者价值明显减少，可能危害担保物权人权利的，可以向人民法院申请恢复行使担

保物权。

3、债务人合法占有的他人财产，该财产的权利人在重整期间要求取回的，应当符合事

先约定。

4、债务人的ft资人不得请求投资收益分配。

5、债务人的董事、监事、高级管理人员不得向第三人转让其持有的债务人的股权，但

是经人民法院同意的除外。

（三）重整计划

1.重整计划草案的制定。债务人或者管理人应当自人民法院裁定债务人重整之日起6

个月内，向人民法院和债权人会议提交重整计划草案。

2.重整计划草案的通过。人民法院应当自收到重整计划草案之日起30日内召开债权人会

议，对重整计划草案进行表决。债权人按不同的债权进行分组，各组分别对草案进行表决，

ft席会议的同一表决组的债权人过半数同意重整计划草案，并且其所代表的债权额占该组债

权总额的2/3以上的，即为该组通过重整计划草案。

二、和解

债权人通过和解协议，由ft席会议的有表决权的债权人过半数同意，并且其代表的债权

额占无财产担保的债权总额的2/3以上。债权人会议通过的和解协议，应经人民法院裁定认

可。

和解的效力

1、中止破产程序。

2、解除债务人财产的破产保全。破产保全解除后，作为原保全标的财产可继续为债务

人占有和正常处分。

3、变更债权债务关系。和解生效后，原有债权债务关系变更为和解债权债务关系，当

事人双方只能按和解协议的规定求偿和清偿。

4、对未申报债权的和解债权人的效力。和解协议执行期间，未申报债权的和解债权人

不得行使权利；在和解协议执行完毕后，可按照和解协议的清偿条件行使权利。但和解债权

人对债务人的保证人或其他连带债务人所享有的权利，不受和解协议的影响。

第五节破产清算

破产财产在优先清偿破产费用和共益债务后，依照下列顺序清偿：

（1）破产人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账

户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定的应当支付给职工的补偿

金；

（2）破产人所欠缴的除前项规定以外的社会保险费用和破产人所欠税款；

（3）普通破产债权。

破产财产不足以清偿同一顺序的清偿要求的，按比例分配。破产企业的董事、监事、高

级管理人员的工资应按企业职工的平均工资计算。

第四章合同法

第一节合同法概述

合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的

协议。

第二节合同的订立

一、合同订立的一般程序

（-）要约

1.要约是指当事人一方以缔结合同为目的，向对方提ft订立合同的条件，希望对方接

受的意思表示。

2.要约邀请又称为引诱要约，是指行为人向不特定的相对人作ft的，希望向自己发要

约的意思表示。寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告（符合要约要

求的除外）等均为要约邀请。

3.要约到达相对人时生效。

4.要约的撤回和撤销。撤回要约通知必须于要约到达受要约人之前或与要约同时到达

受要约人。撤销要约的通知应当在受要约人发ft承诺通知之前到达受要约人。如果要约中约

定了承诺期限或者以其他形式明示要约是不可撤销的，或者受要约人有理由信赖要约不可撤

销，并已经为履行合同做了准备工作，则不可撤销要约。

5.要约失效的原因主要有：（1）要约的撤回；（2）拒绝要约的通知到达要约人；（3）要约

人依法撤销要约；（4）承诺期限届满，受要约人未作ft承诺；（5）受要约人对要约的内容做ft

实质性变更。

历年试题：

（2010年1月单选）下列关于要约生效时间的表述正确的是（C）

A.要约人寄ft要约时B.受要约人理解要约内容时

C.要约到达受要约人时D.受要约人对要约内容准备答复时

（二）承诺

1.承诺是指受要约人同意要约的意思表示。承诺的有效条件是：（1）须由受要约人向要

约人作也（2）承诺须在要约规定的期限或在合理期限内达到要约人。（3）承诺的内容须与要

约的内容一致。

2.承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作

ft承诺的行为时生效。

3.受要约人超过承诺期限发ft承诺的，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，

为新要约。承诺的迟到是指未迟发而迟到的承诺。因承诺人不知其迟到，要约人负有及时通知

的义务；要约人怠于履行通知义务的，承诺视为未迟到，合同成立；要约人及时履行通知义务

的，承诺视为新要约。

4.承诺可以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同

时到达要约人。

历年试题：

（2009年10月单选）下列有关承诺的表述中错误的是（D）

A.承诺应在要约规定的期限内作ftB.承诺应向要约人作ft

C.承诺应对要约的内容表示同意D.承诺可以撤回也可撤销

二、合同的内容

格式条款是指当事人一方事先拟定，并由不特定当事人接受的，具有完整性和定型化的

条款。格式条款的特点是：（1）均由一方事前拟定，未经当事人相互协商；（2）要约对象具有

广泛性，都是向不特定的公众发ft；（3）相对人处于从属地位，不能对其条款进行更改，因

此，容易ft现显失公平的情况。

合同法对格式条款的拟定人做了限制性规定：（1）提供格式条款一方应当公平地确定当

事人间的权利和义务，如果利用其条款排除对方的主要权利或免除自己的主要义务，该条款

无效；（2）如果格式条款与普通条款发生冲突，则优先适用普通条款；（3）当事人双方对格式条

款的理解发生争议的，应按照通常理解解释，对格式条款有两种以上解释的，应按不利于提

供格式条款一方解释。

第三节合同的效力

一、合同的效力，是指依法成立的合同对当事人具有的履行强制力。

二、合同成立与生效

依法成立的合同，自成立时生效。合同生效应当同时具备以下条件：

第一，订约人应具有相应的民事行为能力。第二，意思表示真实。第三，不违反法律和

社会公共利益。第四，合同的标的必须确定和可能，具有履行实现的可能性。

三、附条件和附期限的合同

（一）附生效条件的，合同自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。

合同所附条件应满足以下要求：（1）是尚未发生的事实；（2）是或然性的事实；（3）是合

法的事实；（4）是当事人约定的事实。

（二）附生效期限的合同，自期限届至时生效。附终止期限的合同，自期限届满时失效。

四、无效合同和可撤销合同

（—）无效合同

无效合同的种类

（1）以欺诈、胁迫手段订立的损害国家利益的合同。（2）恶意串通，损害国家、集体或者

第三人利益的合同。

（3）以合法形式掩盖非法目的的合同。（4）损害社会公共利益的合同。

（5）违反法律、行政法规的禁止性或强制性规定合同。

（2009年1月单选）14一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益的，该合同（A）

A.无效B.有效C.可撤销D.效力待定

（二）可撤销合同

可撤销合同的种类。

（1）因重大误解订立的合同。（2）显失公平的合同。

（3）因欺诈、胁迫订立的合同。（4）乘人之危订立的合同。

有下列情形之一的，撤销权消灭：（1）当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年

内没有行使撤销权的；（2）当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权的。

（三）合同被确认无效或被撤销的法律后果

1.返还财产：（1）返还财产旨在使财产关系恢复到合同订立前的状态；（2）返还财产的

对象仅限于原物及因原物所产生的孳息；（3）行使返还财产请求权原则上不应当考虑对方是

否具有过错。

2.赔偿损失。合同无效或者被撤销后，有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双

方都有过错的，应当各自承担相应的责任。

3.收归国库或返还集体或第三人。因当事人故意订立的损害国家利益或社会公共利益

的无效合同，当事人已经取得或约定取得的财产应收归国库所有，或返还给集体或第三人。

五、效力未定合同

效力未定合同主要有以下四类：

（-）限制民事行为能力人依法不能独立订立的合同

限制行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效，但纯获利益的合同或

者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。相对人可以

催告法定代理人在一个月内予以追认。法定代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认前，

善意相对人有撤销的权利。撤销应以通知的方式作ft。

（二）无权代理人以他人名义订立的合同

这是指行为人没有代理权或超越代理权，以被代理人名义订立的合同。主要包括三种情

况：（1）无权代理人自始没有代理权而以他人名义订立的合同；（2）代理人超越代理权而以他

人名义订立的合同；（3）无权代理人在代理权终止后以他人的名义订立的合同。上述三类无

权代理订立的合同，经过被代理人追认的，合同有效；未经被代理人追认，对被代理人不发

生效力，由行为人自己承担责任，但“表见代理”除外。“表见代理’是指，与无权代理人

订立合同的相对人有足够的理由认为无权代理人有代理权而与之订立的合同，这类合同无需

被代理人追认，就对被代理人有约束力。

（三）无权处分人处分他人财产的合同

这类合同是指无处分权人擅自订立的处分他人财产的合同。无处分权的人处分他人财产，

经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效，否则合同无效。

（四）未经债权人同意的合同

债务人与第三人订立的转让债务的合同，如果未经债权人同意或追认，对债权人也不发

生法律效力。

（2009年10月单选）赵某未经钱某同意将借用钱某的笔记本电脑卖给了孙某。该买卖

合同是（C）

A.无效的B.可撤销的C.效力未定的D.有效的

第四节合同的履行

一、合同履行的规则

合同履行时，当事人因质量、价款或报酬、履行的期限、地点等内容没有约定或约定不

明的，可以签订补充协议加以明确，不能达成补充协议的，应按照合同有关条款或交易习惯确

定，按照有关条款或交易习惯仍然不能确定的，应按下述履行规则履行。

第一，质量不明确的，按国家标准、行业标准履行；没有国家、行业标准的，按通常标

准或符合合同目的的特定标准履行。

第二，价款和报酬不明的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；执行政府定价的按

政府定价履行。

第三，履行地点不明的，给付货币的，在接受给付一方所在地履行；交付不动产的，在

不动产所在地一方履行；其他标的在履行义务一方所在地履行。

第四，履行期限不明的，债务人随时可以履行，债权人也可以随时要求对方履行，但应

给对方必要的准备时间。

第五，履行费用不明的，由债务人负担。

二、合同履行抗辩权包括同时履行抗辩权、先履行抗辩权和不安抗辩权三种。

（-）同时履行抗辩权

同时履行抗辩权，是指合同当事人互负债务，没有约定履行先后顺序的应当同时履行，

一方在对方未为对待给付以前，可拒绝履行其债务的权利。一方在对方履行合同不符合约定

时，也可拒绝相应的履行请求的权利。

（二）先履行抗辩权

先履行抗辩权是指当事人互负债务，有履行的前后顺序，先履行一方未履行的，后履行

一方有权拒绝其履行请求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应

的履行要求。

（三）不安抗辩权

不安抗辩权，是指在双务合同中，应当先履行债务的当事人在有确切证据证明后履行债

务的当事人在订约后丧失或者可能丧失履行能力时，可以中止自己的履行。

1.不安抗辩权适用的条件。

(1)后给付义务人的履行能力明显下降，有不能履行合同的现实危险。

(2)后给付义务人未提供适当担保。

(3)先履行义务人负有通知和举证义务。

2.不安抗辩权的后果。后履行一方恢复履行能力或提供有效担保后，先履行义务一方应

当恢复履行；后履行一方在合理期限内未恢复履行能力或未提供适当担保的，先履行义务一方

有权解除合同。

三、合同履行中的保全措施包括债权人代位权和债权人撤销权。

(-)债权人的代位权

1.债权人的代位权，是指因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权

人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权。

2.代位权行使的要件。

(1)债权人对债务人的债权和债务人对次债务人的债权均应合法且到期。

(2)债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害。但次债务人不认为债务人怠于行

使其到期债权的，应当承担举证责任。

(3)债务人已经陷于迟延履行，就是说，债务人的债权未到清偿期限，债权人不得行使

代位权。

(4)债务人的债权是不专属于债务人自身的金钱债权。债务人对第三人所享有的物权、

知识产权、股权等绝对权，以及债务人对第三人享有的劳务债权、财物债权，债权人不得行

使代位权。债权人的代位权限于债务人的金钱债权，但专属于债务人自身的金钱债权，债权人

不得行使代位权。

(2009年10月单选)代位权是指因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，

债权人可以向人民法院请求以自己的名义(D)

A.代替行使债务人的债权B.帮助行使债务人的债权C.协助行使债务人的债权D.代位行

使债务人的债权

(二)债权人的撤销权

1.债权人的撤销权，是指债权人对债务人所为的危害债权的行为，可请求法院予以撤

销的权利。

2.撤销权行使的要件。

(1)客观要件：债务人实施了有害于债权的行为。主要包括：放弃到期债权、无偿转让

财产、以明显不合理的低价转让财产的行为。

(2)主观要件：债务人实施有害债权的行为时，受益人存在恶意。即受益人在取得一定

财产或利益时，已经知道债务人所实施的处分财产的行为有害于债权人的债权。

3,撤销权的行使方式和期限。债权人行使撤销权必须以自己的名义向法院提起诉讼，

请求法院撤销债务人的不当处分财产的行为。撤销权的行使范围以债权人的债权为限。而债

权人行使撤销权的必要费用，由债务人负担。撤销权的行使期限为：自债权人知道或者应当

知道撤销事由之日起一年内行使。债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的，该撤销

权消灭。

（2010年1月单选）根据我国《合同法》的规定，享有撤销权的合同当事人应自知道或

应当知道撤销事由之日起的法定期限内行使撤销权，该法定期限为（C）

A.3个月B.6个月C.1年D.2年

第五节合同的变更、解除与转让

一、合同的解除

（-）合同解除，是指基于当事人一方的意思表示或双方达成的协议，使合同权利义务

关系终止的行为。合同解除可以分为约定解除和法定解除两类。

（二）约定解除

约定解除又可分为约定解除条件的解除和协商一致解除。

1.约定解除条件的解除又称单方解除，是指当事人在合同中约定了解除条件，当条件

成立时一方可行使解除权，通知对方便可解除合同。

2.协商一致解除又称协议解除，是指由于一方或双方发生影响继续履行情况，双方达

成解除协议而解除合同。

（三）法定解除事由主要有：

1.因不可抗力致使不能实现合同目的的，当事人可以解除合同。

2.当合同履行期限届满之前，当事人一方明示或以其行为表示不准备履行主要债务的，对

方可以解除合同。

3.当事人迟延履行主要债务，经对方催告后在合理的期限内仍未履行的，对方可以解

除合同。

4.当事人一方迟延履行债务或其他行为，致使不能实现合同目的的，对方可以解除合

同。

（四）合同解除的法律后果

合同解除的法律后果是：（1）尚未履行的，终止履行；（2）已经履行的，根据履行情况和

合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施；（3）合同解除不影响结算和清理

条款的效力，不影响当事人请求赔偿的权利。

二、合同的转让

（-）有下列情形之一的债权或债务不得转让：（1）根据合同性质不得转让的。（2）按照

当事人约定不得转让的。（3）依照法律规定不得转让的。

（二）合同权利转让的要件：（1）须存在有效的合同权利。（2）转让人与受让人达成转让

协议。（3）被转让的合同权利须具有让与性。（4）转让合同权利按照法律、行政法规的规定需

要办理批准、登记等手续的，手续办理完才能生效。（5）债权人转让权利的，应当通知债务

人。

合同权利转让以后，发生以下效力：（1）原债权人脱离合同关系，受让人取得原债权人

的地位；（2）从权利转移；（3）抗辩权转移；（4）抵销权转移。

（三）合同义务的转让，是指债务人将债务全部或部分地转移给第三人承担。合同义务

转让须经债权人的同意，否则不发生转让效力。

合同义务转让后，发生以下效力：（1）原债务人脱离合同关系，受让人取得原债务人的

地位；（2）从债务转移；（3）抗辩权转移。

第六节合同权利义务的终止

一、抵销

抵销，是指当事人互负到期债务，各自以债权抵偿债务的行为。抵销可分为法定抵销与

合意抵销。合意抵销没有条件限制，只要双方当事人达成合意，就发生抵销的效力。

法定抵销应具备以下条件：（1）双方互负债务、互享债权；（2）双方债务的给付为同一种

类和同一品质；（3）双方债务均届清偿期；（4）双方的债务均为可抵销的债务。

（2010年1月多选）关于法定抵销权的适用，下列表述正确的有（ABCE）

A.当事人互负到期债务B.当事人之间债务的种类相同C.当事人以通知方式行使抵销权

D.当事人行使抵销权以对方同意为条件E.当事人行使抵销权不得附条件和期限

二、提存

提存，是指因债权人的原因致使债务人无法向其交付标的物时，将该标的物交给提存部门保

管以终止合同关系的情形。

（-）提存的原因

（1）债权人无正当理由拒绝受领；（2）债权人下落不明；（3）债权人死亡未确定继承人或

者丧失民事行为能力未确定监护人；（4）法律规定的其他情形。

（二）提存的效力

1.在债务人与债权人之间的效力。提存后，债因提存而消灭，债务人不再负