《国际私法大纲》

国际私法讲授提纲主讲人:刘云亮副教授海南大学法学院联系邮箱:yunliang303@sohuQQ:1094252577.第一章国际私法概述一、国际私法的调整对象1．国际私法产生条件2．国际私法调整对象国际私法调整对象就是涉外民事关系。3．涉外民事关系的法律调整方法间接调整的方法。②直接调整的方法。4．国际私法的调整范围〔标准内容〕这个问题目前国际、国内争执较大，难以统一。主要有以下几种不同意见：①严格限制主义：.②一般限制主义：③一般概括主义：④广义概括主义〔广义国际私法〕：5．国际私法的性质国际私法性质的问题，理论界长期以来一直争论不休。主要围绕两个问题进行论战：①国际私法到底是国际法还是国内法的争议：②国际私法中的冲突标准是实体法还是程序法的争论：6．国际私法定义7．国际私法体系.二、国际私法的渊源1．国内立法它是国际私法的主要渊源之一，是国际私法标准的最早表现形式。2．国内判例3．国际条约4．国际惯例三、国际私法的根本原那么和作用1．根本原那么是制定和实施国际私法标准，进行涉外民事活动，处理涉外民事纠纷必须遵循的主要准那么。具体的国际私法根本原那么有：①国家主权原那么②平等互惠原那么。③保护当事人合法权益和参照国际惯例原那么。.④建立国际经济新秩序的原那么。⑤为国家对外政策效劳的原那么。如领事政策。2．作用四、中国国际私法的立法和司法实践1．旧中国国际私法立法的开展2．新中国国际私法立法五、海牙国际私法会议六、国际私法学1．名称2．国际私法研究方法①历史分析方法〔纵向研究〕②比较研究方法〔横向研究〕.3．当代国际私法学的开展趋势七、我国国际私法的开展本章思考题：1．你如何理解国际私法的调整对象、方法及含义？2．国际私法的主要渊源有哪些？3．你如何理解国际私法的根本原那么及其作用？4．你如何理解国际私法性质？5．如何理解国际私法中的主要涉外民事关系的“涉外因素〞？6．简单了解认识我国际私法学是理论研究状况？.第二章冲突标准一、法律冲突1．含义2．产生法律冲突的条件3．解决涉外民事法律冲突的方法二、冲突标准1．含义2．结构3．常见的系属公式.如常见的有：①属人法②行为地法，③物之所在地法，④法院地法，⑤意思自治原那么⑥最密切联系地国的法律。4．冲突标准种类、类型。.三.准据法确实定1,准据法的含义2,准据法的选择方法。3．多法域国家准据法确实定。4．发生时际法律冲突时准据法确实定。四．识别〔定性或归类〕1．含义2．识别问题的产生3．识别的标准或依据4.识别的分类.五．先决问题的准据法。1．“先决问题〞的含义：2．“先决问题〞的构成条件。3．例外：并非所有的“涉外案件〞都会发生附随的“先决问题〞。本章思考题：1．国际私法中的法律冲突是如何产生的？2．什么是冲突标准？其结构和类型如何划定？3．什么是系属公式？常见的系属公式有哪？适用范围如何？4．什么是识别？为何产生“识别〞问题？其确定的依据标准怎样？5．什么是准据法？确定准据法的方法有哪些？

.第三章适用外国法的理论和制度一、适用外国法的理论1．法那么区别说它是14世纪意大利后期法学家巴托鲁斯〔1314－1357年〕倡导的，他把法分为人法和物法。2．国际礼让说是17世纪末期荷兰法学家胡伯〔1636－1694〕的倡导的，提出三个原那么即“胡伯三原那么〞3．法律关系本座说是德国法学家柏林大学教授萨维尼〔1779－1861〕在1849年提出的。4．国籍国法说意大利法学家孟西尼〔1817－1888〕在1851年提出了适用外国法的“国籍国法说〞理论。.5．既得权说是由英国学者戴赛〔Diqy〕〔1835－1922〕在上世纪末本世纪初提出的。6．本地法说美国学者库克〔1878－1943〕1942年提出这一理论，7．政府利益说美国学者柯里〔1912－1965〕提出这一理论。二、公共秩序保存1．含义.2．性质最强有力的拒绝外国法的手段、方式。3．公共秩序保存条款的三种方式4．各国运用公共秩序保存的司法实践5．运用公共秩序保存应注意几个问题三、反致、转致和间接反致1．含义①反致著名案件有“福果案件〞〔ForgosCase〕。②转致。如英国的“特鲁费特〞继承案。.2．产生反、转致原因①对同一个涉外民事关系的处理，所涉及的有关国家冲突标准的规定不一致。②法院地国把本国冲突标准所指引的外国法理解为该外国法的总和，既包括实体法，又包括冲突标准。3．关于反致问题的理论与实践四、法律躲避1．含义2．构成法律躲避的条件3．关于躲避的效力问题.五、外国法内容的证明1．含义2．“外国法查明〞的性质之争有三种主张：①“事实〞说，英美法系国家主张；②“法律〞说，意大利、奥地利国家的做法；③折衷说，即介于协调上述两学说的理论，如德国、日本、东欧国家。3．外国法内容证明的方法当事人承担绝对的举证责任。法院承担根本的举证责任，法院既可自行确认，又有权要求当事人协助举证4．适用外国法错误.5．无法查明外国法时的解决方法本章思考题1．分别理解认识法那么区别说、国际礼让说、法律关系本座说、国籍国说、既得权说、本地法说等等的内容等不同主张？2．什么是公共秩序保存？它有几种方式：在运用时应注意些什么？3．什么是反致、转致和间接反致，其产生的原因是什么？4．什么是法律躲避？构成的条件是什么？对其效力问题认识有何不同？5．外国法内容的证明又是什么？其方法有几种？发生错误时怎样办？6．我国对外国法内容的查明有哪几种方式？查明错误时有什么补救措施。.案例分析:特鲁费特案〔Tnffort〕英国法院1878年遇到此案：即特鲁费特是一位在法国有住所的瑞士人，后死于法国，本人生前立有遗嘱，将包括在英国的动产在内的全部财产。为此，其亲生子向英法院起诉，根据瑞士继承法提出了自己对遗产继承的主张，英国法院根据本国关于“动产继承依被继承人所地法〞的冲突规那么，应适用法国法，但法国冲突法规定，“动产继承依被继承人本国法〞，这样就适用瑞士法，结果英国法院依瑞士继承法做出了满足特鲁费特亲生子诉讼要求的判决。请问：①该案实际上涉及国际私法中的什么原理或理论？其内容是什么？②英国法院适用瑞士法律的前提是什么？为什么？③为什么会出现此类法律适用问题？④你认为我国遇上此类问题可否这样处理？为什么？

.第四章国际私法主体一,自然人是国际私法的主体1．国籍2．自然人的住所3．自然人权利能力与行为能力确实定二,法人是国际私法的主体1．法人国籍确实定根据各国作法，主要有以下几种主张：法人成员国籍说管理中心说营业中心地说成立地说资本控制说2．外国法人的成认.三,国家作为国际私法的主体1．含义2．特征3．国家作为国际私法主体的方式有：4．外国国家的豁免权.四,外国人的民事法律地位1．含义2．有以下几个特征3．给予外国人民事待遇有以下几种国民待遇最惠国待遇差异待遇普惠待惠五,国际组织作为国家私法主体1．含义2．特征.六,法律行为和代理的法律冲突法1．法律行为含义2．法律行为的法律冲突主要表现为3．法律行为的法律适用4．涉外代理本章思考题：1．什么是国籍？国籍发生法律冲突的解决方法怎样？2．自然人的权利能力、行为能力法律冲突的怎样解决？特殊情况下如何处理？3．根据各国实践，有关法人国籍的标准怎样确实定？4．国家作为国际私法的特殊主体，其特殊性怎样？5．有关外国人的民事法律地位主要有几种情况？6．法律行为发生冲突，其适用原那么如何？7．代理的立法冲突，其适用原那么如何？.第五章涉外物权的法律适用一,概述1．涉外物权含义2．国际私法中涉外物权涉及的内容①成认不同所有制的平权原那么②由于各国法律规定不同而产生有关物权方面的法律冲突；③有关国家财产豁免权问题；④国有化及其法律效力问题。3.不同所有制的平权原那么.二,物之所在地法原那么1．涉外所有权的冲突2．物之所在地法原那么的产生开展3．物之所在地法原那么的理论依据4．物之所在地法原那么的适用范围5．物之所在地原那么适用例外6．不动产物权的法律适用7．有体动产物权的法律适用8．无体动产的物权法律适用原那么.三,国家财产豁免权

四,涉外国有化其补偿原那么1．国有化含义2．种类3．国有化的法律意义4．涉外国有化的补偿原那么五,涉外信托法律适用1．信托的名义及特征涉外信托法律适用.2．涉外信托3．两大法系信托制度的法律冲突4．信托的准据法及其成认的公约1985年7月1日，海牙国际私法会议通过?关于信托的准据及其成认的公约?，有5章32条。.本章思考题：1．试述物之所在地法的适用范围及其例外；2．国际私法中的涉外物权问题涉及内容有哪些？3．什么是国有化？各国对国有化补偿问题有何不同主张？4．什么叫平权原那么？它有什么具体要求？5．什么叫物之所在地法原那么？它的理论依据有哪些？6．有体、无体动产物权的法律适用原那么有何不同？7．涉外信托的法律适用原那么如何确定？适用范围如何？.第六章涉外之债的法律冲突问题一,概述1．含义2．特征①法律冲突现象的锋利性；②法律选择适用的复杂性；③司法管辖的可选择性；④国家对外政策的干预性。3．种类①依债的发生领域可分为：对外贸易之债和非对外贸易之债；②依债的发生根据可分为：合同之债、非合同之债、准合同之债。二、涉外合同之债的法律适用1．涉外合同法律冲突的产生2．涉外合同之债的法律适用原那么.3．当事人意思自治原那么

①含义

②产生开展

③该原那么广泛适用的原因剖析。

④该原那么的具体运用。4．最密切联系地法原那么①含义：②产生开展。③“特征性〞的最密切联系因素选择确定。④最密切联系原那么与意思自治原那么关系。.5．合同自体法①含义

②产生、开展。

③该学说原那么意义。

6．强制规那么和公共秩序①“强制规那么〞含义：②“强制规那么〞立法种类。③“公共秩序〞。7．特殊合同的法律适用①合同特殊领域特殊适用规那么。②特殊合同的法律适用。.8．我国的立法及实践作法

①关于当事人的缔约能力问题

②关于合同的方式问题

③关于合同内容的准据法二,涉外侵权行为之债1．含义2．侵权行为的各国立法3．侵权行为的构成要素不同4．侵权行为的法律冲突.4．侵权行为的法律冲突①依侵权行为地法。②依法院地法。③适用与侵权行为有最密切联系的法律。6．特殊侵权行为的法律适用①涉外公路交通事故②涉外产品责任7．我国对涉外侵权行为的法律适用原那么的立法.8．根据各国实践，运用侵权行为依侵权行为地法规定时，应注意的几个问题三,涉外不当得利和无因管理之债法律适用1．涉外不当得利的法律适用2．无因管理之债的概念和法律适用.本章思考题：1．什么是涉外之债？有什么特征？2．涉外合同的法律适用原那么主要有哪些？3．我国涉外合同法律适用原那么具体怎样？4．什么是涉外侵权之债？其法律适用原那么如何？我国立法怎样规定？5．在适用涉外侵权之债的法律方面上，应注意几个主要问题？.案例分析

1992年7月，在北京留学的英国学生甲和在广州的留学的美国学生乙〔依中国法律甲、乙均成人〕，来到海南旅游。在旅游途中，甲不慎将乙的高级摄影机摔坏，乙的摄影机在我国无法修复，只好托人带回美国修理，花去有关费用达2000多美金。此时与该旅游团一起到海南旅游的日本人A和B之间也发生了类似的事情，即A不慎损坏了B的高级相机。现在乙、B都想在海南的有关法院起诉，要求合理解决。海南的有关法院依国际通行作法及我国有关立法应如何在适用有关法律？.第七章涉外婚姻与亲权的法律适用一、概述1,涉外婚姻家庭：2,涉外婚姻家庭关系的法律特点①很难统一各国立法；②常常适用重叠性冲突规定；③各国普遍适用属人法；④法院管辖权问题尤其重要。二、涉外结婚1．结婚实质要件的法律冲突.2．结婚实质要件的法律适用原那么依婚姻举行地法依当事人住所地法依当事人本国法，这是大陆法学国家采用的原那么。3．结婚形式要件的法律冲突方式民事登记方式宗教仪式方式民事登记与宗教仪式都有效不要求任何形式的事实婚姻，.4．结婚形式要件的法律适用原那么①依婚姻举行地法，这是各国普遍采用的一个原那么；②婚姻方式依当事人本国法③领事婚姻5．我国对涉外结婚的处理原那么三、涉外离婚1．各国离婚立法态度2．各国离婚立法规定的法律冲突3．涉外离婚案件的管辖权.4．涉外案件的法律适用原那么

依法院地法。

依当事人本国法。

依当事人本国法兼法院地。5．我国处理涉离婚案件的原那么四、涉外夫妻关系1．含义、夫妻关系2．涉外夫妻人身关系的法律冲突及其法律适用原那么3．涉外夫妻财产关系的冲突及其法律适用.五、涉外父母子女关系的法律适用1．父母与婚生子女关系的法律适用2．父母与非婚生子女关系3．涉外收养关系的法律适用4.我国对涉外收养关系的法律适用原那么5,关于涉外监护.本章思考题1.涉外婚姻家庭关系的法律特征有哪些？2.涉外结婚实质要件的法律冲突哪些方面？其适用原那么如何？3.涉外结婚形式要件的法律冲突有哪些方面？其适用原那么如何？4.我国对涉外结婚的立法及司法实践作法如何？5.各国离婚立法冲突主要表现在哪些方面？6.对涉外离婚的实质要件和法律要件的法律适用原那么有哪几个？7.如何确定涉外离婚案件的管辖权？8.我国对涉外离婚案件的处理原那么有哪些？9.涉外夫妻关系的法律适用原那么有哪些？10.如何确定涉外亲子关系的法律适用原那么？11.如何确定涉外收养关系的法律适用原那么？

.第八章涉外继承法律适用一、概述1.涉外继承的含义2.涉外继承的法律特点3.涉外婚姻家庭关系与涉外继承关系二、涉外法定继承1.涉外法定继承含义2.涉外法定继承的法律冲突3.涉外法定继承的法律适用.三、涉外遗嘱继承1.含义2.涉外遗嘱继承的法律冲突3．涉外遗嘱继承的法律适用四、涉外无人继承财产处理的法律适用1．含义2．法律适用原那么五、我国立法及司法实践.本章思考题1．什么是涉外继承？它有什么法律特征？2．涉外法定继承的法律冲突主要有哪几方面？如何确定其法律适用原那么？3．涉外遗嘱继承的法律冲突主要