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文档简介
第七章 诉讼文书第一节诉讼文书概述一、诉讼文书的概念诉讼文书,指司法机关、公民、法人和其他社会组织依照程序法的规定参加诉讼活动,在诉讼活动过程中所制作的各类有法律效力和法律意义的文书。或者说,诉讼文书主要是指公、检、法、司法行政机关以及诉讼当事人,依法制作的,具有法律效力或法律意义的文书的总称。二、诉讼文书的特点(一)制作的法律根据性依法制作是诉讼文书的最明显的特征,如在刑事案件中,人民检察院的起诉书的制作是依据《刑事诉讼法》第136条之规定;人民法院对盗窃罪的判决的法律依据是《刑法》第264条的规定,该规定也是人民法院制作判决书的法律依据之一;公民、法人或其他组织制作行政起诉书的依据的是《行政诉讼法》第2条的规定;因产品缺陷使人身财产遭受损害而提起的民事诉讼制作民事诉状的法律依据是《产品质量法》第42条、第43条及《消费者权益保护法》、《民事诉讼法的相关规定等。诉讼文书没有创作缘由,一切都源自法律规定。(二)制作主体的特定性即一种诉讼文书必须有与之相适应的特定主体来制作,否则不仅达不到文书制作者的目的,甚至还会违法。如刑事、民事、行政判决、裁定书只能由人民法院制作,其他组织和个人制作这种判决、裁定书都是违法犯罪的行为;民事起诉状只能由认为自己的合法权益遭受侵害或与他人发生争执的公民、法人或其他组织来制作,别的与此不相干的主体制作的,都不会达到文书制作的预期目的。(三)基于一定的法律事实、行为或法律关系而产生即诉讼文书的产生应有现实根据。这一点也是诉讼文书与其他文学作品的又一区别。这一特征有两方面的含义:其一,现实生活中,并不是任何事实、行为或社会关系都会受法律的调整,进而也并不能都引发诉讼,只有受法律调整的事实行为和社会关系才可能引发诉讼;其二,诉讼文书不能是没有现实的凭空想象。三、诉讼文书的作用(一)是进入诉讼程序的基本标志要进入诉讼程序,司法机关都要首先对案件进行审查,而审查的就是起诉书、上诉书等书面信息,即使是口头告诉的也要形成笔录,人民法院的判决、裁定更不用说了。(二)是诉讼活动的重要组成部分诉讼活动本质上是处理刑事、民事或行政案件的活动,其中的起诉、应诉、上诉、判决以至执行,无一不能离开相应的诉讼文书。这一方面是法律的规定,另一方面是因为诉讼文书是诉讼信息的重要载体,没有诉讼文书,诉讼无以进行。(三)是诉讼活动的公正性、合法性的记录通过诉讼文书真实地记录了从起诉直到判决做出及执行的全过程。从诉讼文书可以看见诉讼活动的合法性与公正性。诉讼文书也为检察机关进行法律监督提供了文书资料。(四)能显示出诉讼活动的严肃和法律的尊严诉讼过程是一种法律实施的过程,其严肃性是不言而喻的。而诉讼文书的制作则能显示出当事人、司法人员对诉讼的重视。(五)是法制宣传的重要教材通过诉讼文书对案件的发生、审理过程、审判结果的记录,公民可以从实际进一步理解法律的内容,学习具体运用法律,增强法制意识。(六)是法制建设的重要文字记载和经验的积累法制建设是一个历史的过程,每一步都离不开对前人经验和教训的汲取与积累。借鉴前人经验,提高办案水平,显然也是司法人员的必修课。四、诉讼文书的写作要求(一)尊重客观事实,遵守国家法律,保证诉讼文书的正确性和合法性。(二)写作和使用时要遵守程式和规范。(三)用语须准确、精炼、高度概括。(四)写作及时,符合法律规定的诉讼时效。第二节起诉状诉讼,就是俗话说的打官司。诉讼文书是指刑事和民事诉讼活动中,由公安机关、人民检察院、律师或案件当事人,针对案情,根据法律和法定的诉讼程序制作的具有法律效力或法律意义的应用文书。诉讼应用文有固定的格式,行款严格,语言庄重,注重以事实为依据,以法律为准绳。一、起诉状的概念和种类(一)概念起诉状是刑事、民事或行政、经济案件中,当事人(公民、法人或其代理人)向人民法院控告被告人提出诉讼请求,请求人民法院做出公正裁判的诉讼文书。(二)起诉状的特点起诉状是由公民、法人及非法人团体向人民法院提起诉讼的书状。任何公民、法人及非法人团体,当他们的合法权益受到非法侵害,都有权向人民法院提出刑事或民事的诉讼。这种诉讼缩写的书状就是起诉状;起诉状同起诉书不同,起诉书是由人民检察院,就较重大的刑事案件,代表国家机关,向人民法院提起的公诉。起诉状有具体的被告与明确的请求。起诉状不仅要有具体的指控对象,而且还要将自己的诉讼请求明确具体地写在开头。起诉状的用语要高度概括而明确,起诉状的叙事,是事情大体的发展脉络,关系重大的典型细节;起诉状的说理,是分析事实,引用法律条文。(三)种类根据诉讼案件的性质分类,有刑事起诉状、民事起诉状和行政起诉状等。刑事起诉状。是自诉人或其法定代理人,依据有关法律和事实,直接向人民法院控告刑事被告人,侵犯人身权益,要求追究被告人刑事责任的书状。民事起诉状。是原告在自己的民事权益受到侵害而与他人发生纠纷时,依据有关法律和事实向人民法院提呈的书状。行政起诉状。是公民、法人或其他组织,认为行政机关和行政机关工作人员的具体行政行为侵害其合法权益,根据有关法律和事实,向人民法院提呈的书状。二、写作格式民事起诉状(适用公民提起民事诉讼使用)原告:姓名、性别,出生年月日、民族、籍贯、职业或工作单位和职务、住址、电话等。委托代理人:姓名、性别,XX律师事务所律师。被告:姓名、性别,出生年月日、民族、籍贯、职业或工作单位和职务、住址、电话等。诉讼请求:事实与理由:此致××人民法院起诉人:×××××××年×月×日附:1.本状副本:×份2.证据、证人证言×份三、起诉状(刑事、民事)的格式与写法诉状由首部、正文、尾部和附项组成。
1.首部标题。根据具体案件的类别,写“刑事起诉状”、民事起诉状”、“刑事附带民事诉状”等。当事人的身份等基本情况。在原告栏内和被告栏内,分别写明原告(自诉人、起诉人)和被告人的性名、性别、年龄、民族、籍贯、职业(工作单位、职务)和住址。民事诉状中,企业事业单位、机关、团体作为民事诉讼当事人提起公诉的,应写明他们的名称、所在地址和法定代表人的姓名、职务。案由。刑事诉状的案由,主要写明被告人的罪名和向人民法院提出的请求。如“被告人犯伤害罪,请依法判处”。民事诉状的案由,写明请求的标的(争议的权益、相争议的事物),请法院依法判处。请求的事项应明确具体,合情合理、切实可行。例如,请求保护所有
权,应写清楚是请求确认所有权,还是请求返还原物、原产业或者赔偿损失等。诉讼请求要概括扼要,罪名要写准确。2.正文(事实与理由)正文是起诉状的核心部分。包括以下几项必备的内容:(1)诉讼请求。具体写清起诉人提起诉讼的目的和要求。即通过打官司要达到什么目的,解决什么问题,目的要明确,要求要具体。如果属于刑事诉状,就要写明追究被告人的刑事责任;如果属于民事诉状,就要写明请求人民法院依法解决原告要求的有关民事权争议的具体事项;如果是属于刑事带民事的诉状,就要明确提出刑事和民事两方面的具体要求。事实与理由。这是起诉状的主体部分,即摆事实,讲道理。如果是刑事案件,刑事诉状就要写明被告人犯罪的具体行为,即犯罪的时间、地点、动机、目的、情节、手段、危害结果。如果是民事案件,民事诉状就要写明被告人的侵权行为或当事人双方纠纷的具体情形,要把争议的起因、经过、现状,特别是争议的焦点具体地写清楚。理由部分,应写清楚诉讼请求的根据,即在说事实的基础上,对上面所写事实进行分析,认定被告的罪名或侵权行为,引用适当的法律条文,证明提起诉讼的合理合法。叙述事实要如实反映情况,突出主要情节,举证有力;阐述理由,援引法律法规要适当、定性准确。证据和证据来源、证人姓名和住址,主要是对证据和证人情况一次列举,说明证据的可信性,以便人民法院查证核实。在正文结束前,通常要加“根据法律有关规定,特向贵院提起诉讼,请依法公正裁判”。3.尾部正文结尾后,在左下方分两行“此致”“××人民法院”。之后,在右下方起诉人签名盖章。刑事案件写“具自诉状人”,民事案件写“具状人”。如诉状是律师代书,应写明××法律顾问处×××律师代书,以示负责。4.附项(1)本状副本×份
(2)物证×件(3)书证×件四、起诉状的写作要求(一)必须有明确的请求对象,即写清被告人。如果有两个以上的被告人,则应按其承担责任的大小、主次顺序排列。(二)必须有明确的诉讼请求,即写清提起诉讼要求解决的问题。诉讼请求要求具体明确、切实可行。对于给付之诉的要具体写明给付的
标的(如金钱、邮件证券、物品等)、给付的金额,特别是赔偿的数额,要准确估算,适度合理。对于确认之诉的,要具体写明确认标的所有权
归属及行为的有效无效。书写诉讼请求一定要具体明确,即所提要求事
项能够履行。数字明确,避免笼统抽象。请求不明确,人民法院将无法
受理。(三)必须充分阐述提出诉讼请求所依据的事实和理由。事实部分,主要写明被告侵权行为的具体经过和当事人双方权益争执的具体内容,
一般按事实发生、发展的顺序,围绕中心来写。理由部分,先以简练的
语言概括一下所发生的事实,然后指出被告行为的性质,论证双方的权
力关系,引用法律条文,主要是说明起诉的事实可靠,提出的要求和理
由有法律依据。【例文7.1】民事起诉状原告:刘××、男、1960年7月21日生,汉族、湖南××律师事务所律师,住湘潭市××路×号。电话:(0731)468××××被告:中国建设银行湘潭高新技术产业开发区支行,地址:湘潭市雨湖区××路×号。电话:(0731)852××××诉讼请求:判令被告返还扣划原告的银行卡使用年费10元整。判令被告支付原告因交涉、诉讼所致误工损失800元整。事实与理由:2005年4月,原告在被告开发区分理处开立活期存折账户,同年办理“存取消费卡”,一直无偿使用。2008年12月10日,被告未经原告同意,擅自在原告账户上划扣所谓“银卡年费”10元,并拒绝开具收款凭据。原告认为,储户与银行的关系是平等的民事主体之间的储蓄合同关系,银行无权单方面变更、修改合同。被告擅自扣划原告存款的行为,既无法律依据也无合同依据,是一种侵犯原告财产权的行为,依法应承担侵权赔偿责任。除被告扣划的10元钱外,原告因该侵权行为而产生的误工损失,也属于直接损失的范畴,被告也应承担赔偿义务。此致长沙市岳麓区人民法院具状人(原告):刘××
2009年2月20日【例文7.2
】民事诉讼起诉状原告:阿凤,女,出生,汉族,无职业,现住阜新市某区,电话:139××××××××被告:阿学,男,出生,汉族,个体,现住址同原告。电话:139××××××××诉讼请求:一、坚决要求与被告离婚;二、婚生女阿美归原告监护抚养,由被告一次性给付抚养费;三、依法分割夫妻共同财产;事实与理由:我与被告于1987年经人介绍相识,1991年结婚。婚生一女阿美,1992年1月28日出生,现就读于阜新某中学。我与被告结婚初期感情尚可,结婚半年后,因性格原因及生活琐事双方经常吵架,原告多次遭到被告打骂。为此我曾于2004年11月份起诉离婚,经法院2004年12月份调解结案。此后,我与被告一直分居,加上以前分居的时间,已连续长达42个月,双方感情仍没有任何改善。以上事实足以说明我们夫妻感情确已破裂,夫妻关系名存实亡。维持这样的夫妻关系,双方都痛苦,对正在高中就读的孩子成长更不利。另外,被告多年来一直不负家庭责任,在从事个体饭店经营,收入很高,但从未向家中交付,并有意隐瞒收入,而且其居住地点也不固定。婚姻存续期间尚且如此,如果离婚判决其分期给付子女抚养费,将会是一纸空文,根本无法执行。所以我要求被告一次性给付抚养费。综上,请人民法院支持原告诉讼请求,维护我及女儿的合法权益。此致阜新市某区人民法院起诉人:阿凤2008年6月12日【例文7.3】民事起诉书原告:xxx,女,xxxx年xx月xx日,汉族,文化程度,工作单位,职位,住址:
。被告:xxx,男,xxxx年xx月xx日,汉族,中专,工作单位,职位,住址:
。请求事项:1、判决被告偿还欠款xxx元及利息XXX元。2、判决被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由:200*年*月*日,债务人***从原告处借走人民币x万元,并当场向原告写下欠条一份。然而,到还款日期后,被告以各种理由和借口迟迟不肯偿还债务,其
行为严重损害了原告的合法权益。现诉请法院判决被告XXX偿还原告XXX人民币x万元,并支付利息,以维护原告合法权益。此致XXXX人民法院原告:xxxXXXX年X月XX日附:一、本诉状副本X份(按被告人数确定份数);二、证据一份(借条为证);第三节上诉状一、上诉状的概念和特点(一)概念上诉状,是诉讼当事人或其法定代理人,不服地方各级人民法院第一审的判决、裁定,依照法定程序,在法定期限内,请求上一级人民法院依法撤销、变更原审裁决或者重新审理而制作的诉讼文书。它既是诉讼当事人不服人民法院作出的一审裁判的
“声明”,也是第二审人民法院开始第二审程序的依据。上诉状分为民事上诉状、刑事上诉状和行政上诉状三种。(二)特点必须是有权提起上诉的人才能书写上诉状。被告人的辩护人和近亲(夫、妻、子女、同胞兄弟姐妹),经被告人同意,可以提起上诉。如果没有得到被告人的同意既是认为判决和裁定有误,也无权提出上诉,提出了也不具有引起第二审程序的法律效力,他们只能提出申诉,按照法定的审判监督程序处理。必须是由当事人不服地方人民法院第一审判决或裁定而有上诉请求的才能书写必须在法定期限内上诉。对刑事上诉状,不服判决的上诉和抗诉的期限为10天,不服裁定的上诉和抗诉的期限为5天。对民事上诉状和行政上诉状,对判决提起上诉的期限为15天,对裁定提起上诉的期限为10天。(三)种类民事上诉状、刑事上诉状。是民事、刑事诉讼当事人向第二审人民法院提交的请求依法撤销或变更原审裁判的法律文书。它既是民事、刑事诉讼当事人不服人民法院作出的一审裁判的“声明”,也是第二审人民法院开始第二审程序的依据。行政上诉状。是行政诉讼的当事人不服人民法院作出的未生效的第一审行政判决、裁定,在法定期限内向上一级人民法院提交的请求重新审理、并撤销或变更原审裁判的法律文书。二、写作格式××上诉状上诉人(原审×告或第三人):姓名、性别、年龄、民族、职业或工作单位和职务、住所(或常住地),上诉人如为单位,应写明单位名称、法定代表人姓名及职务、单位地址。法定代理人:姓名、性别、职业或工作单位和职务、住所,与上诉人关系。被上诉人(原审×告):姓名、性别、年龄、民族、职业或工作单位和职务、住所(或常住地)。上诉人因×××(写明案由,即纠纷的性质)一案不服×××人民法院(写明一审法院名称)
××××年×月×日×字第×号民事(刑事或行政)判决(裁定),现提出上诉。上诉请求及理由如下:上诉请求:撤销原判决,裁定发回重审或者依法改判为××××××;判令被上诉人承担本案诉讼费用。上诉理由:综上所述,上诉人认为,一审判决中事实认定不清,证据不足,且缺乏必要的法律依据和根据。为此,特向贵院提起上诉,请依法作出公正裁判。此致×××人民法院上诉人:×××(签名或盖章)××××年×月×日附:上诉状副本×份三、上诉状的格式与写法上诉状一般由以下几个方面组成:标题。一般写“民事上诉状”“刑事上诉状”“刑事附带民事上诉状”“行政上诉状”等。当事人身份等基本情况。刑事上诉状,先写上诉人,次写被上诉人。二者均要写明姓名、性别、年龄、民族、机关、职业、工作单位和住址。同时要注明当事人在一审中是原告还是被告。民事上诉状、行政上诉状,当事人身份等基本情况写法和刑事上诉状基本相同。如果上诉是法定代理人或者委托代理人提起,也应该写明上述身份等基本情况。事由。写明因为何案,不服从何法院的判决或裁定,于何时,以何字号判决或裁定而提起上诉。上诉理由。这是上诉状的核心部分,要根据民事、刑事、行政案件的不同特点来写。刑事上诉状,应该针对以下四个方面上诉:一是针对原审判决、裁定认定事实方面的错误进行申辩,或指出认定事实有出入,或指出遗漏了重要事实,或指出缺乏证据,或另外提供证据,从而阐明原判决认定事实不准确。二是针对原审判决,裁定认定性质的不当进行申辩,提出法律依据,或做罪轻的申辩,或做无罪的申辩。三是还可以针对原审判决、裁定量刑畸重进行辩解,并提出正确量刑的理由和法律依据。四是也可针对原审判决、裁定在审判程序上的不当进行申辩,指出在审判程序上违反了什么法律规定,从而导致实际处理不当。民事、行政上诉状的理由,除针对原审判决、裁定认定事实有误和
违反诉讼程序外,主要还要围绕权利和义务以及行政机关的侵权行为来
写,并写明原审判决、裁定,适用法律条文不当,提出纠正的法律依据。上诉请求。主要写明请求第二审人民法院撤销(一部分或全部)、变更原审判决、裁定或者请求重新审判。写明上诉状递交的人民法院名称。上诉人签名或盖章,注明年月日。附注事项。【例文7.4】刑事上诉状上诉人:(原审被告人)赵××,男,23岁,汉族。原籍××省××县人××县××乡××村。上诉人赵××因伤害致人死亡一案不服××人民法院××××年×月×日(×)字第××号刑事判决,提出上诉。上诉的请求和理由如下:原判决书对案件事实的认定是基本正确的,但对上诉人的行为所做的法律论断是不恰当的,因而对本案的判决也是不恰当的。纠纷开始的时候是在被上诉人汪××的家中,本属一般口角。汪××首先动手抓扯上诉人的衣领,上诉人并没有还手。当汪的姐姐、姐夫和外甥女张××等一拥而上围打上诉人时,上诉人被打伤多处,并未还击,采取忍让的态度,挣脱逃走。汪等人追赶上诉人直至上诉人家中,意欲继续加害上诉人人身,上诉人仍未还手,以免事态扩大。但是汪等人还不肯善罢甘休,认为上诉人软弱可欺,并采取殃及池鱼的态度,仗着人多势众对上诉人之妹赵××人身采取加害行为,肆意进行调戏。上诉人为保护妹妹的人身免受正在进行的不法侵害,在忍无可忍的情况下,顺手拿起一块木板,用以制止汪××的不法侵害,但还未伤人。当汪××和张××捡起院中的木棍来打上诉人时,上诉人一边躲避,一边用木板招架。但汪××步步紧逼,并用木棍打中上诉人身体,上诉人在这时才进行了自卫还击。这是上诉人为了使本人免受正在继续进行的不法侵害而采取的正当防卫行为。在实施正当防卫的过程中,上诉人不慎失手打中汪××的头部,使其当即昏迷倒地,而后送到医院抢救无效死亡。这是上诉人正当防卫超过必要限度所造成的不应有的危害,应负一定的刑事责任,但绝不是故意伤害他人致死。为此,特请求上级人民法院撤销原判而使罪行相当。此致××中级人民法院上诉人:赵××(签名)××××年×月×日附:上诉状副本一份;证物两件;书证两件。【例文7.5】刑事上诉状上诉人:陈××,男,××岁,×族,××省××县人,××厂会计,住××市××街××号。上诉人因盗窃一案,不服××市××区人民法院19××年×月×日(××)刑普判字第××号刑事判决,现提出上诉。上诉理由和上诉请求:上诉人于19××年×月×日盗窃了林××自行车一辆,卖给×××,得人民币100元。当被公安机关发觉后,上诉人立即坦白交代,并主动将赃款全部退出。在审讯中××法院审判员张××再三追逼,说我是个惯犯,决不只盗窃一辆自行车,一定还有很多,如不交代,就要从严判处;如果彻底交代,保证从宽处理、不判刑或者只判很轻的刑。为了争取“坦白从宽”,我就捏造事实,说从19××年×月到19××年×月一共盗窃了11辆自行车。谁知这一“交代”,不但得不到宽大,反而以此为根据(判决书上说我供认不讳,罪行严重)判处徒刑10年。我所坦白的那10辆自行车全是假的根本没有的事;只有盗窃林××的那一辆才是真的,一被发觉,我即坦白认罪,并积极退款。根据党的政策,我是符合“坦白从宽”的条件的。可是原审人民法院却判我10年徒刑,这是不符合法律规定和政策精神的,因此我不服原判,特提出上诉,请求撤销原判,重新审理,依法改判,给我以宽大处理。此致××市中级人民法院上诉人:陈××代书人:律师王××
19××年×月×日附:1.上诉状副本二份2.张审判员审问我的情况,有记录在卷,请查对。【例文7.6】杨xx管辖权异议上诉状上诉人:杨××,男,汉族,19××年7月××生,住郑州市××区××街××号××号楼××号。被上诉人:中国建设银行股份有限公司××郑花路支行,住所地:××市郑花路10号。代表人:杨××原审被告:周××,女,汉族,19××年12月××日生,住郑州市××区××里××号附7号。原审被告:河南××汽车贸易有限公司,住所地:郑州市××路16号。法定代表人:马××原审被告:河南××集团××汽车旅游有限公司,住所地:郑州市××路89号。法定代表人:张××上诉人因与被上诉人借款合同纠纷一案,不服郑州市××区人民法院(2006)×民初字第1076号民事裁定书,特依法提起上诉。上诉请求:1、依法撤销一审裁定。2、依法裁定郑州市金水区人民法院对本案借款合同纠纷一案没有管辖权,应依法移送郑州市管城回族区人民法院或郑州市二七区人民法院审理。3、诉讼费裁定由被上诉人承担。事实与理由:上诉人与被上诉人签订的汽车借款合同以及被上诉人与担保人签订的担保合同,均经过郑州市公证处依法公正,借据公证书和汽车消费借款合同、抵押合同、保证合同的公证书均对借款人不履行或不完全履行借款合同,被上诉人可以本公证书向有管辖权的人民法院执行、审理。该公证书并没有公证如发生纠纷应在被上诉人所在地的法院管辖。我们知道,合同约定的内容如与公正的内容不一致的,应该以公正
书的内容为准,公证书上对发生纠纷应向有管辖权的人民法院申请执行、审理。就是向被告所在地法院管辖,而本案被上诉人(一审原告)在原
告所在地起诉,显然违背了公证书对管辖的公正,因此,一审人民法院
裁定金水人民法院有管辖权,是错误的。故上诉人特依法上诉,请求撤
销一审裁定,裁定本案借款合同纠纷一案移送至郑州市管城回族区人民
法院或者郑州市二七区人民法院管辖。此致郑州市中级人民法院上诉人:杨××
2006年8月16日【例文7.7
】离婚上诉状上诉人任XX,女,37岁,汉族,XX市人,XX市XX公司副经理,住XX市XX区某路XX号。
被上诉人史某,男,40岁,汉族,XX省某县人,XX市XX工厂推销员,住XX市某区XX路XX号。上诉人因离婚一案,不服XX市XX区人民法院1996年5月10日(1996)某民初字第某号民事判决中的第二项判决,现提出上诉。上诉请求:依法撤销XX市XX区人民法院(1996)X民初字第XX号民事判决中的第二项判决;改判婚生女孩史X(13岁)由上诉人抚养。上诉理由:原判决说:“鉴于原告收入丰厚,有足够的经济力量培养孩子成人,因此本院认为孩子归原告抚养有利于下一代健康成长。”据此将婚生女孩史X判归被上诉人抚养。上诉人认为此项判决不当,判决理由不能成立。其理由是:第一,上诉人一直照顾孩子的生活和学习,孩子与上诉人结下了浓厚的母女情谊;而被上诉人近十年来在XX工厂担任推销员,经常出差在外,有时几个月不回家,对孩子生活、学习从来不问,与孩子也没有什么感情。因此上诉人认为孩子由被上诉人抚养,不利于孩子成长,而由上诉人抚养则有益于孩子身心健康,有利于培养孩子成和。第二,上诉人经济收入也不低,完全有力量培养孩子成人。关键不在谁有钱,而在于由谁抚养有利于孩子健康成长。被上诉人说,他有钱可以请保姆照顾孩子,法院也认为此种说法有道理,试问保姆照顾有母亲照顾好吗?此种说法不合情理。孩子判归谁抚养,应考虑孩子的意见。最高人民法院
1993年印发的《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第五条规定:“父母双方对10周岁以上的未成年子女随你或随母生活发生争执的,应考虑子女的意见。”原审法院根本没有征求孩子的意见,就主观决定了。孩子听说随你生活哭了几天,说不愿意与父亲一起生活,愿意同母亲一起生活。请上诉审人民法院按照最高人民法院的《意见》办事,考虑孩子的意见,将孩子改判归上诉人抚养。此致XX市中级人民法院上诉人:任XX1996年X月X日附:本上诉状副本一份。第四节申诉状一、申诉状的概念和特点(一)概念申诉状是指诉讼当事人及其法定代理人、被害人及其家属或者其他公民,对已经发生法律效力的判决、裁定认为确实有错误,向人民法院或者人民检察院提出申请复查纠正的书状。它是运用特殊程序维护申诉人的合法权益的文书。申诉状有民事申诉状、刑事申诉状和行政申诉状。(二)特点1.内容的针对性。根据有关法律的规定,申诉状的制作及提呈,必须有一个前提条件,即一定要针对法院确定的判决或裁判的错误或不妥之处。申请再审要符合下列条件:有新的证据,足以能够推翻原来判决、裁定的;原判决、裁定认定事实的主要证据不足的;原判决、裁定适用法律确实错误的;人民法院违反法定程序,可能影响案件正确判决、裁定的;审判人员在审理该案件时有贪污受贿、徇私舞弊、枉法裁判的;当事人对违反自愿原则的调解协议和调解协议内容违法的。申诉人的法定性。根据有关法律规定,刑事申诉状的制作及提呈者是刑事案件的当事人、法定代理人、被害人及其家属或其他公民;民事申诉状的制作、提呈者是民事案件的当事人或其他法定代理人;行政申诉状的制作、提呈者是行政案件的当事人或其他法定代理人。因此,并不是每个人都有资格提呈诉状。提呈的无时限性。申诉状的制作及提呈,一般不受时间限制。(三)申诉状与上诉状的区别申诉状是对已经发生法律效力的判决、裁定认为确有错误而提出的书状,不受时间的限制,而上诉状则必须在规定的时间内提出才有效,逾期不得上诉。上诉状递交的是原审人民法院的上一级法院,申诉状递交的一般是原审人民法院。提出申诉,并不能停止判决,裁定的执行,不一定引起审判监督程序的发生,而上诉状递交后即可引起二审程序发生。二、写作格式××申诉状申诉人:姓名、性别、出生年月、民族、文化程度、职业或工作单位和职务、住址。(申诉人如为单位,应写明单位名称、法定代表人姓名及职务、单位地址)被申诉人:姓名、性别、出生年月、民族、文化程度、职业或工作单位和职务、住址。(被申诉人如为单位,应写明单位名称、法定代表人姓名及职务、单位地址)申诉人因×××(写明案由,即纠纷的性质)一案不服××××人民法院(写明原终审法院名称)××××××××第×××号××判决,现提出申诉。申诉请求及理由如下:请求事项:(写明提出申诉所要达到的目的)事实和理由:(写明申诉的事实依据和法律依据,应针对原终审判决认定事实、适用法律或审判程序上存在的问题和措误陈述理由)此致××××人民法院申诉人:(签名或盖章)××××年××月××日附:本申诉状副本×份。(注:民事、行政、刑事自诉各类案件申诉状的格式基本相同)三、申诉状的基本格式与写法申诉状一般由以下几个方面构成:(一)标题。根据案件性质分别写明“民事申诉状”“刑事申诉状”“行政申诉状”。(二)申诉人基本情况。如果是刑事案件的在押人申诉,应写明现押处所;如果是被告人的辩护人、亲属或者其他公民申诉的,应该写明申诉人姓名、职业、同被告人的关系,
并加写被告人基本情况。如果是民事案件当事人申诉的,还应该将对方当事人(被申诉人)的基本情况写明。如果是行政案件的当事人申诉的,要写明被申诉机关的名称及其法定代表人的姓名、职务。(三)案由。写明何人因何案,不服何法院何字号的判决、裁定而提出申诉。具体表述为:“上诉人×××因×××(案件性质)一案,不服××××人民法院于××××年×月×日×法(刑、民、经、行)初字第×号刑事(或民事等)判决(或裁定),现提出申诉。”接着用“申诉的请求和理由如下”过渡。(四)请求事项。扼要地写明申诉目的,提出请求法院撤销、变更原审判决、裁定再审。(五)申诉理由。不论民事、刑事还是行政案件;均应写明以下主要内容:一是如实写明客观事实。在叙述事实时,针对原审判决,裁定认定事实方面的不当,提供完全、准确、最新、真实的事实。二是列示证据。为了说明申诉的事实准确可靠,列示与请求目的相符的人证、物证、书证。三是依法说理。要抓住原审判决、裁定在使用法律条文方面的错误,用法学原理和法律条文进行申辩。在申诉理由之后,用“为此,特向你院申诉,请求依法撤销(变更)原判决(或裁定),予以改判(或重新审理)”来收束正文。(六)写明申诉书递交的人民法院的名称。(七)申诉人签名或盖章,注明年月日。(八)附注事项。【例文7.9
】■■■■■■■■■■■■■■■■■■■民事申诉状申诉人(原审原告):××电脑硬件公司地址:××市××路××号法定代表人:A职务:经理被申诉人(原审被告):××网络公司地址:××市××路××号法定代表人:B职务:经理案由:硬件购销合同纠纷申诉人对××市××区人民法院××年××月××日(19××)×字×号判决不服,特向人民法院提起申诉。请求事项:撤销××市××区人民法院(19××)×字×号判决;退还货款××万元人民币并支付违约金××万元人民币。事实和理由:(应祥述,此略。)基于上述事实,特向人民法院提起申诉,请求人民法院重新审理本案,撤销原判决,判令××网络公司返还货款××万元人民币并支付违约金××万元人民币,以维护申诉人合法权益。此致××省高级人民法院申诉人:××硬件公司盖章××年××月××日附:1.原审判决书一份;2.申诉人与被申诉人硬件购销合同一份。第五节答辩状辩护词一、答辩状、辩护词的概念和特点(一)概念答辩状,又叫答辩书,是指在诉讼活动中民事、行政案件被告人或被上诉人在收到人民法院送达的起诉状或上诉状的副本后,针对起诉和上诉的事实和理由,请求进行回答或辩解所用的一种文书。答辩是应诉行为,是法律赋予被告人和被上诉人的诉讼权利。答辩状是与诉讼状、上诉状相对应的文书,一审程序的答辩状,是被告人针对原告人的诉状提出的;二审程序的答辩状,是被上诉人针对上诉人提出来的。答辩状可以分为民事答辩状、刑事答辩状和行政答辩状。辩护词,是辩护人根据事实和法律,为维护被告人的合法权益,说明被告人无罪、罪轻或者减轻、免除其刑事责任所作的发言。是辩护人对案件的结论性意见。辩护词是当庭的口头发言,一般是事先准备好发言的提纲,当庭再进行的必要的补充修改。(二)答辩状的特点及辩护词的作用1.答辩状的特点。针对性。答辩是一种相对于起诉、上诉和申诉的应诉行为,是被告和被上诉(申诉)人
依法享有的一项诉讼权利。法律赋予当事人答辩的权利,是为了保障当事人平等地行使诉讼权利,依法保护自己的合法权益,同时,允许应诉方答辩,有利于人民法院全面了解案情,正确实施法
律。说理性。在答辩状中,答辩人可以承认对上所诉属实并接受其诉讼请求,也可以在认为对方所作不符合事实或所提出的诉讼请求不合事实进行反驳,但却不得用答辩状提出反诉。如果具备反诉的条件,应用反诉状或答辩与反诉状。时效性。按照我国《民事诉讼法》的规定,人民法院对民事案件和经济纠纷案件的起诉
状或上诉状应当在立案受理5日内,分别将其副本送交对方当事人,对方当事人在接到副本后,应在5日内提出答辩状。2.辩护词的作用。辩护人从有利于被告人的角度,提出证明其无罪、轻罪或者减轻、免除其刑事责任的材料和意见,而公诉人出庭支持公诉,发表公诉词,主要是揭露罪犯的社会危害性,阐明提起公诉、把被告交付法院审判的理由。因此,双方发言往往针锋相对。这样,就可以把问题和矛盾充分揭露出来,使人民法院听到正反两方面的情况和意见,做到“兼听则明”,避免“偏听则暗”,有助于全面地、客观地查清案情,判明真伪,划清罪与非罪的界限,正确定罪量刑。毫无疑问,这会提高人民法院的办案质量,减少冤判、错判的发生。(三)答辩状的种类民事答辩状。民事答辩状是指民事诉讼的被告收到原告的起诉状副本后,针对民 事诉状的内容,提出的依据事实和理由进行回答和辩驳的诉讼文书。根据《民 事诉讼法》第一十三条第一款的规定,被告在收到起诉状副本后,在法定期限 内,针对起诉状的内容进行答辩时,使用第一审民事答辩状。通过答辩状,被 告可以充分阐明自己的观点和主张,还可以提出事实和证据证实自己的观点, 用正确的事理驳斥错误的事理,以正确适用的法律条文校正引用不当的法律条 文。行政答辩状。行政答辩状是指行政诉讼的被告根据行政起诉状的内容,针对原告 提出的诉讼请求作出答复,并依据事实与理由进行回答和辩驳的诉讼文书。根 据《行政诉讼法》第四十三条的规定,被告在收到起诉状副本后,在法定期限 内,提交作出具体行政行为有关材料的同时,针对起诉状内容进行答辩时,适 用第一审行政答辩状。行政答辩状是一种应诉的意思表示,内容侧重于证明答 辩人的行为行之有据且程序正当。刑事答辩状。刑事答辩状是指刑事自诉案件的被告人根据刑事自诉状的内容,针 对原告提出的诉讼请求做出答复,并依据事实与理由进行辩驳的诉讼文书。虽 然被告人可以不提交答辩状,但为了更好地保护自身的合法权益,有利于人民 法院全面了解案情以作出公正的判决,最好不要放弃陈述理由的机会。二、写作格式(一)答辩状××答辩状答辩人:姓名、性别、出生年月、民族、文化程度、职业或工作单位和职务、住址。(答辩人如为单位,应写明单位名称、法定代表人姓名及职务、单位地址)答辩人因(写明案由,即纠纷的性质)一案,进行答辩如下:请求事项:(写明答辨所要达到的目的)事实和理由:(写明答辩的事实依据和法律依据,应针对原告、上诉人、申诉人,即被答辨人提出起诉、上诉、申诉所依据的事实、法律和所提出的主张陈述其不能成立的理由)此致××××人民法院答辩人:(签名或盖章)××××年×月×日附:本答辩状副本×份。(按被答辩人人数确定份数)。(注:民事、行政、刑事自诉各类案件答辨状的格式基本相同)(二)辩护词关于××(姓名)××××(案由)一案的辩护词审判长、审判员:根据中华人民共和国刑事诉讼法第32条第1款的规定,我接受×××(主要犯罪嫌疑人或被告人姓名)××××××××××××(案由)一案的犯罪嫌疑人×××的委托,担任他的辩护人,为他进行辩护。在此之前,我研究了××××人民检察院对本案的起诉书,查阅了卷宗材料,会见了犯罪嫌疑人,走访了有关证人,并且对现场进行了勘察,获得充分的事实材料和证据。我认为起诉书在认定事实上有重大出入(或者事实不清、定性不当等)。理由如下:××××××××××××××。综上所述,我认为:×××××××××××××××××。根据中华人民共和国刑法第××条第××款之规定,请求检察机关对本案犯罪嫌疑人×××不予起诉(或请求法庭对被告人宣告无罪或免除处罚或从轻、减轻处罚)。辩护人:××××××年×月×日■■■■■■三、答辩状、辩护词的基本格式与写法(一)答辩状标题。写明答辩状的性质和审级,如民事(或者行政,刑事)答辩状;民事(或者行政,刑事)被上诉答辩状。答辩状基本情况。应写明答辩人姓名、性别、年龄、机关、民族、职业、单位、住址。答辩人如属企业事业单位、机关、团体时,则要写明单位全称,地址和法人代表的姓名及职务,有委托代理人的也应写明。答辩事由。具体行文是:一审答辩状:“因原告人×××诉我××(案名)一案,现答辩如下”。二审答辩状:“上诉人×××因为不服×××人民法院(年度)字第×号判决,提起上诉,现就上诉状所列各点,答辩如下”。4.答辩理由。这是答辩状的主体部分,或者说是关键部分,这部分应该针对起诉状或者上诉状提出的问题来确定,可以从以下两方面进行答辩:
(1)从事实方面进行答辩,针对诉状或者上诉状中提出的事实和证据的不实,用符合客观真实的事实和证据进行辩解,大致有以下两种情况:一种是诉状或上诉状中提出的事实和证据,全是虚假、捏造的;还有一种是一部分证据和事实是真的,一部分证据和事实是假的。写答辩理由时候,要针对以上两种情况,各有侧重,分别予以回答和辩解。
(2)从使用法律方面进行答辩:第一,原告对法律条文理解错误,以致提出不合法的要求;第二,原告起诉违背法律程序。
5.结束语。可用一两句话来结束答辩,例如:“根据所答,请驳回原告起诉”,或者“请详查事实,予以公正审理”等。6.写明答辩状送达的机关名称。7.答辩人署名,答辩状递交的日期。8.附注。答辩状副本×份,书证×份。(二)辩护词在实践中,辩护词一般有前言、理由、结束语三部分。前言。首先申明辩护人的合法地位;再简要说明出庭前的工作及参加庭审的情况;最后表明对此案的基本看法;引出辩护理由。例如:“我经××市××区人民法院指定,并征得本案被告×××的同意,出庭为他辩护。我查阅了案件材料,会见了报告,刚才又听了庭审调查,我认为,被告人×××的行为构不成盗窃罪。理由是××××××。”理由。这是辩护词的中心部分,可从以下几个方面说明:一是从被告的行为事实方面,分析其事实的有无或者出入大小,找出有利于被告的材料据理辩驳。二是从被告的犯罪性质方面,看引用的法律条文是否恰当,依法从中发现量刑偏重、罪名不当的根据,从而在定罪方面进行辩护。如把流氓罪定为强奸
(未遂),把抢夺罪定为抢劫罪等。三是从情理入手,对被告人及犯罪行为全面地、客观地加以分析,从中找出可以宽宥的因素。如有将功补过行为、义愤杀人或其危害结果有为民除害效果等,以有利于被告的从宽处理。辩护理由必须真实、充足,持之有据,言之成理,要抓住实质性问题,不枝不蔓,深入剖析,分析事理合乎分寸,语言确切明晰,切忌模棱两可和提出无理要求。更不能颠倒事实,歪曲法律。结束语。概括整个辩护词的基本观点,对法庭提出有关判处被告人的建议和妥求。结束语应简要、概括、明快。四、答辩状、辩护词写作的注意事项(一)答辩状当事人基本情况表述不能随意。起诉状在开头部分要写明有关当事人称谓和自然状况的内容,作为正文的前置部分。由于当事人在诉讼过程中所处的法
律地位不同,享有的诉讼权利和承担的诉讼义务不同,因而各自的称谓以及所
要反映的自然状况也不完全相同。就当事人称谓而言,常常出现将“原告”、
“被告”误写为“原告人”、“被告人”。根据我国法律规定,“原告人”、
“被告人”是刑事诉讼中的专用名词,原告和被告则是行政民事诉讼中的专用
名词。就当事人的基本情况而言,应严格按照法律规定的要素写,不能随意增
减。当事人的身份要素要按照法律规定的顺序写,不要随意颠倒。叙述事实不应模糊笼统。有些人忽视叙述事实的重要性,往往把具体、复杂的案情写得笼统、简单,使人既弄不清案件发生的前因后果、来龙去脉,又
把握不住案件的全貌。在诉状中叙述纠纷事实或犯罪事实时,还必须注意叙述
事实和列举证据的紧密联系,以有据可查的材料来尽可能地逼近和解释案件事
实的本来面目。还有常见的毛病主要是主观臆断、牵强附会,法律要求人们在
叙述事实时尽可能地与客观事实趋近,所以不能感情用事,过分夸大,更不能
提供虚假事实,否则可能招致不利的法律后果。事实、理由和请求三者不能出现偏移。在写作诉讼文书时,分析说理是至关重要的一环,如果语焉不详,没有充分地阐明起诉或答辩理由,或曲解法律、强词夺理,这样的诉状自然难以令法官信服,诉讼目的就难以实现。理由是请
求事项的支柱,诉讼当事人无论提出什么样的要求,都必须说明理由。阐述理
由要以事实和法律为依据,不能空发议论。还要针对性地引用有关法律法规,
论定案件实施性质,指出对方应负的责任,为诉讼请求提供可靠而充分的依据。引述法律条文不能出错。常见的错误是引用法律名称表述不准确,如将《中华人民共和国刑事诉讼法》简称为《刑诉法》。具体条款引用不准确,款项书写不准确,如将第×条第×款写成了第×条第×项等。(二)辩护词律师的辩护意见应当围绕公诉词中所指控的罪名,从事实、证据、法律法规等不同方面进行分析,找出并论证公诉词在事实认定、证据效力、适用法律等方面的错误或漏洞,反驳其指控。律师在写作辩护词要注意以下几个方面:写作辩护词应坚持实事求是的态度。事实是怎样的,就怎样去写,不能歪曲和捏造事实。被告人应承担什么样的责任,就老老实实承担,不能胡搅蛮缠。当事人打官司希望自己胜诉或减轻责任,心情可以理解,但不能采取不正当手段。辩护人的水平高低,对诉讼结果有一定的影响,但再好的辩护人也不能指鹿为马,颠倒是非。为人辩护应尽力而为,但对委托人的非分之想或不切实际的要求,也应做好解释工作。写作辩护词应当根据不同情况采用不同的辩护方法。如果起诉书认定的事实严重脱离实际,定罪也很不当,据理反驳。如果被告人的行为已构成某种罪行,对被害人造成伤害,辩护词就应承认其罪行,对被害人表示同情,然后找出理由,请求法庭从轻处置。如果起诉书和公诉人对被告人行为事实的认定,对其罪名的确定,对量刑的意见完全正确,而又很难从被告人行为中找到从轻的情节,甚至认罪态度也很不好,辩护词就不能从犯罪行为本身去辩护,只能从社会环境、法制教育、不
正之风等客观方面谈谈原因,以求得处理的客观公正,也可促使被告人
接受教训。辩护词的语言要准确,逻辑要严密,要富有雄辩能力。【例文7.10】民事答辩状答辩人:黄××,男,60岁,退休工人,汉族,住本县××街××号。因原告××服装厂诉建筑纠纷一案,提出答辩如下:原告××服装厂因改建民房,在我私房后施工,准备盖楼房。原告施工的北墙与我家的南墙相邻,仅距60厘米。与原告计划修建的厕所窗子基本相对。原告的建筑不仅会遮住我家室内的光线,建成后的厕所还将会污染我室内的空气。原告还计划在三层楼修建一个生产车间,一旦竣工投产,机器的震动和噪音,将直接影响和干扰我家的正常生活和休息,我们将会昼夜不得安宁。我曾数次与原告交涉,但原告不顾及我的利益,一意孤行,仍然继续施工。在这种情况下,我拆了原告人北墙的西段(约一米)。为此,原告要求我赔偿工程损失,我认为这是没有道理的。建筑房屋、修建厕所,应顾及他人的合法利益,如果损害公民健康,影响人们的生活和休息,应当承担民事责任。鉴于此,原告务必考虑我的合法权益,改变设计,或者为我调换面积相当的住房,按搬迁处理。以上事实请详查,并予以公正审理。此致××县人民法院答辩人:黄××
2008年3月30日附:本答辩状副本2份。【例文7.11】简述:民事答辩状答辩人:××市××××房地产开发总公司代表何××,公关部经理。案由:上诉人张××因房屋拆迁一案,不服××市××区[19××]民字第19号的判决,提出上诉。现答辩如下:民事答辩状答辩人:××市××××房地产开发总公司代表何××,公关部经理。案由:上诉人张××因房屋拆迁一案,不服××市××区[19××]民字第
19号的判决,提出上诉。现答辩如下:答辩理由:为了适应本市商业发展的需要,我公司于19××年12月向市城
建规划局提出申请报告,要求拓宽新建丝绸百货大楼前面场地150平方米。市城建局于12月25日以市城建字[19××]71号批文同意该项工程。同年在拓宽场地过程中,需要拆迁租住户张××一户约18平方米的住房,但张××提出的要求过于苛刻。几经协商,不能解决。答辩人不得已于19××年1月××日投诉于××市××区人民法院。××市××区人民法院于19××年2月以[19××]民字第19号判决书判处张××必须于19××年3月底前搬迁该屋,并由市房地产开发总公司提供不少于原居住面积的房屋租给张××居住,但张××仍无理取闹。据此,答辩人认为张××的上诉理由是不能成立的。一、张××说我们拓宽新建丝绸百货大楼前面的场地是未经批准的。这是没有根据的。一审法庭曾审查过房地产开发总公司要求拓宽新建丝绸百货大楼前面场地的报告和市城建局城建字[19××]71号的批文,并当庭概述了房地产开发总公司的报告内容,还全文宣读了市城建局的批文。这些均有案可查。张××不能因为要求查阅市城建局的批文,未获准许,而否认拓宽工程的合法性。二、张××说我们未征得她本人同意,与房主×××订立房屋拆迁协议是非法的。这更无道理。张××租住此屋,只有租住权,并无房屋所有权。所有权理当归属房主×××。我们拓宽场地,拆毁有碍交通和营业的房屋,理当找产权人处理,张××无权干涉和过问。应当指出,对于张××搬迁房屋一事,我们已作了很大的让步和照顾。我们答应她在搬迁房屋时提供离现居住房屋500米的××新建宿舍大楼底层朝南房间一间,计20平方米,租给她居住。而张××还纠缠不清,漫天要价。扬言不达目的,决不搬迁。综上所述,答辩人认为××市××区人民法院的原判决是正确的,合法而又合情合理,应予维持。此致××市中级人民法院答辩人:××市房地产开发总公司代表:何××一九××年四月二十五日这份民事答辩状是被上诉人的答辩,所以属“被上诉答辩状”。状文先说明拓宽新建丝绸百货大楼前面的场地是经市城建规划局批准的;再陈述上诉人不服判决,提出的上诉理由是站不住脚的。这就为下面的答辩奠定了基础。理由部分,将上诉状的无理和歪曲事实的主要方面扼要地叙述出来;然后提出根据,列条论证,讲明道理,驳斥上诉人的无理要求;最后用“综上所述,……”提出答辩请求,即要求二审法院维持原判。总之,这份答辩状针对性强,目的明确,表述清晰,文字简洁,格式正确,可供借鉴。【例文7.12
】附带民事案件辩护词审判长、人民陪审员:根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第三十二条第一款第(一)项和《中华人民共和国律师法》第二十五条第
(三)项之规定,××××律师事务所接受了被告人王××之父王××的委托,指派我为被告人王××的辩护人经被告人王××同意,为其故意伤害刑事附带民事一案进行辩护。在庭审前,我会见了被告人王××,并查阅了本案的卷宗和证据,对本案的案情有了全面了解。现对被告人王××的量刑问题和给被害人张××的经济赔偿问题,提出以下辩护意见。一、关于对被告人王××的量刑问题。被告人用刀刺伤被害人张××,事实清楚,证据确凿,其行为构成故意伤害罪,毫无疑问,但对其如何量刑,应当考虑以下情节:首先,在案件的起因上,被害人有严重过错。被害人张××骑自行车没有遵守右侧通行的规则,致使二人的自行车相撞。相撞后,被告人王××与其争辩,指责其没右侧通行,让其负责给修自行车,这是正当的。在争中,被害人张××首先动手打人,应对此案的酿成负有责任。由于在案件的起因上被害人存在两点重要错误,么,应当对被告人从轻处罚。其次,被告人王××掏出随身携带的牛角刀,是在其遭到被害人张××的殴打之后,才扎了张××腹部。被告人王××见到张××腹部出血,随即倒地后,便主动拦截车辆将张××送进医院救治。这些情节在量刑时应考虑,希望人民法院能够对被告人从轻处罚。二、关于附带民事诉讼的经济赔偿问题。首先是关于赔偿范围问题。被害人张××被扎伤腹部,刺破肠壁,本来在附近的××县人民医院已经做了缝合手术,尽管后来伤势有所恶化,也没有必要去北京住院医治。附近的××市有许多设备先进的大医院。去北的交通费多、陪护人多,这些费用都由被告人王××赔偿,不仅不合理,也与法律规定相违背。况且,经查验宗的医药费收据,有中药的,还有几张是买牛黄安宫丸的。被害人张××受体外伤,他却买了一些与治疗该伤不相符的药品,这些不合理的药费收据共×张,合计人民币××元。根据最高人民法院《关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见(试行)》第一百四十四条的规定,这些不合理的支出,不属于赔偿范围,应由被害人自己承担,让被告人赔偿是不合理的,也是于法无据的。其次是关于赔偿多少的问题。附带民事诉讼部分解决的是民事赔偿问题,应该适用民事法律。根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条规定,被害人张××对发生的损害有过错,对案件的起因有过错,因此,应当承担一半的经济责任,从而应当减轻被告人王××的民事赔偿责任。以上两点意见,请人民法院在量刑和决定赔偿数额时,给予充分考虑。辩护人:××律师事务所律师×××××××年×月×日第八章 科技文书第一节科技文书概述科技文书,是指某一学术课题在实践性、理论性或观测性上具有新的科学研究成果、创新见解和知识的科学记录。也可以是就已知原理在实际应用中取得新成果、新进展的科学总结。科技文书包括学术论文、毕业论文、毕业设计报告。学术论文又称科研论文。科技性论文包括理论性论文、实验性论文、描述性论文、评论性论文。依照《中华人民共和国国家标准科学技术报告、学位论文和学术论文的编写格式》要求,科技论文写作由以下几部分组成:前置部分:封面、题名页、序和前言、摘要、关键词、插图和附表清单、符号、标志、单位、术语等。主体部分:引言、正文(一般包括实验和理论分析,结果和讨论)以及相应的图和表、结论、致谢、参考文献等。结尾部分:可供参考的文献著录、索引、封底等。■■■■■■第二节学术论文毕业论文毕业设计报告学术论文一、学术论文的含义学术论文又称科研论文,是表述科研研究成果、科学观点的文章体裁。在各门学科中,凡专门讲述与研究学科领域中有学术价值的问题,而写出富有创造性的见解文章都称为学术论文,或简称论文。学术论文是学术研究的结晶,而不是一般的“收获体会”;是对某一学科领域的科学规律的揭示,而不是某些现象的直录、材料的罗列、事件经过的描述:是对学科的探求和发展,而不是他人研究成果的简单重复。学术论文的作者必须立足一定的理论高度来观察和分析带有学术价值的问题,引述各种事实或道理去论证自己的新发现、新见解,向学术界汇报自己的研究成果。■■■■■■■■■■二、学术论文的种类
新编应用文写作教程第七章科技文书学术论文按不同的标准可以分为不同的类别。具体划分如下:
按研究的学科,可将学术论文分为自然科学论文和社会科学论文。每类又按各自门类分下去。如社会科学论文又可再分为文学、历史、哲学、政治、教育等。按研究的内容分为艺术、学术、美术、舞蹈、戏剧和影视等。按写作目的,可将学术论文分为参与学术交流的交流性论文和参加学术考核的考核性论文。在高等学校,根据学习的阶段而将学术论文分为学年论文、毕业论文。学术论文与评论不同,学术论文在研究的深度、体系的严密等方面是评论所不及的。三、学术论文的特点学术论文与一般议论文不同,一般议论文是对科学领域以外的某些现象(问题)提出自己的见解或主张,并加以论述的文章。学术论文则是专门对科学领域中的某些现象(问题)进行研究、探讨的文章。与一般的议论文相比较,学术论文必须具备以下特点:(一)科学性
所谓科学,就是反映自然、社会、思维等客观规律的知识体系。在写作上,主要体现在:对客观事物进行阐述、说明、议论,一般不应带主观色彩,而应冷静的、客观的、公正的态度来对待一切人、一切研究成果。科学性是形成学术论文的基础。科学性在学术论文中主要表现为:论点是从材料提炼总结得来的,经得起实践的检验,不带有主观随意性。论据真实、典型、充分,能有力地支撑论点,论证严密、合乎逻辑。能正确地反映某项科学研究的过程及成果,发挥其改造世界的指南作用。(二)理论性
理论性是学术论文区别于机关应用文和新闻报道文体的主要标志。它是用理论并站在理论的高度来回答现实问题。它是经验、归纳、总结、提高、升华为理论性的东西。它对现实问题的解答,是用理论来分析具体事物的具体矛盾,从中找出规律和本质,并给予理论说明和方向指引,并不是规定具体政策和做法。它不能停留在就事论事的水平上,而要就事论理,以理论的原则对事物进行具体分析、阐发。
理论性在文章中体现为:对实验、观察所得的结果和结论,从理论上进行分析,而完备的论述,既有基本原理的阐述,又有经典著作、权威论断、前人成果的引用,使文章不仅具有说服力,更显示一定的学术水平。■■(三)创见性创见性是学术论文生命的根蒂。学术论文的价值,在很大程度上是由创见性决定的。创见性具有这样一些内涵:发现前人没有涉及的问题称为新说的创立;纠正前人错误的观点称为前说纠正;补充前人观点的不足称为前说补充;综合别人的认识有自己的看法,称为异说辩正。凡是具有以上种种因素,并能以充分确凿材料加以论证的文章,都被称为有创见性的学术论文。(四)专业性学术论文不像文章那样面向广大读者,它不是大众化的文章。学术论文的写作对象是有关专■■■业人员,即“内行人”。从内容上看,学科不同,内容也就各异。经济、政治、财政、文学、金
融、保险、会计、化学、数学、历史、物理、法律、哲学等学科都有自己的研究课题。一般说来,一篇学术论文只反应它对某一学种的某一问题(或几个问题)进行研究和探讨。论文的成果,或供专业考核,或供学术交流,或供专门刊物发表等,都有明显的专业性。(五)客观性客观性与科学性是密切相关的。科学性还应实事求是,客观性要求一切从实际出发。要坚持唯物主义的态度,不能凭空捏造,主观臆想,要从实际中去粗取精、去伪存真,得出结论,决不仅凭自己的好恶去捕捉。(六)平易性■■■■学术论文是宣传科学真理的文章,因此它要求容易理解。要尽量做到不仅专家看了能懂,就是具有一定文化知识的人看了也能懂。做到这一点也并不容易,要将深奥的理论化为浅显的语言。■■毛泽东同志的《矛盾论》和《实践论》应该说是这方面的典范。四、学术论文的写作学术论文的写作有以下几点:(一)选题
选题在学术论文写作中具有头等重要的意义。因为,只有研究有意义的课题才能获得好的效果,才对科学事业和现实生活有益处;而一项毫无意义的研究,即使研究得再好,论文写作得再美,也是没有科学价值的。因此,我们要选择有科学价值的课题进行研究和写作。■■■■■■■■■■要求:1.具有科学性
它包括:亟待解决的课题;科学上的新发现,新创造;学科上短缺或空白的填补;通常说法的纠正;前人理论的补充等。2.有利于展开指的是:要有浓厚的兴趣,能发挥业务专长,先易后难,大小适中,已占有一定的资料;能得到导师的指导,在一定时间内能完成。在选题的方法上,要注意以下两点:一是在选题确定之前,要查阅文献资料。目的在于了解本学科的研究历史与现状,明确在本学科在过去已经进行了哪些研究,有什么成果;了解本学科的
研究现状,以便弄清现阶段的研究达到了什么程度,以及哪些问题尚未得到解
决。二是发挥想象力进行积极的思考。在查阅文献资料、做目录卡和对目录卡进行分类整理的过程中,大脑的思维就已经开始工作。在阅读资料、进行思考的同时,既要注意资料的记录,也要注意思考的记录,尤其是对突然来临、转瞬即逝的灵感记录。(二)题名题名又称题目或标题。题名是以最恰当、最简明的词语反映论文最重要的特定内容的逻辑组合。论文题目是一篇论文给出的涉及论文范围与水平的第一个重要信息,因此论文题目十分重要,必须仔细斟酌选定。论文的题目要准确表达论文的内容,恰当反映所研究的范围和深度。力求题目的字数少,精选用词。并且在命题时,要考虑逻辑上有关外延和内涵的恰当运用,否则会出现谬误。【例文7.1】■■■■■■■■■■■■■浅谈数学教学中的德育渗透艺术[内容提要]
德育目标在学科教学过程的实现必须讲究教学策略和渗透艺术。以数学教学为例,教师可以挖掘数学教材中知识性与方法性并重的关键章节和重要知识点,采用不同的方式,进行分析和讲解。然后再综合其中蕴涵的德育内涵,引发学生关于数学学科课堂教学的道德教育体橛胨伎肌[关键词]
数学教学德育因素教学策略渗透艺术新课程改革强调各门课程必须渗透道德教育。各学科要结合自身特点,对学生渗透爱国主义、集体主义、社会主义和世界观、人生观、价值观以及科学精神、科学方法、科学态度等方面的教育,把德育渗透目标定位在课堂教学三维目标之中,新时期德育工作的重要性不言而喻。数学教学实践表明,任何脱离道德教育的数学知识教学都是空洞乏味的,牵强附会的解释和一成不变说教也是不受学生欢迎的。因此,在数学课堂教学中需要渗透道德教育,而德育渗透又需要高超的艺术手法。以下笔者就自己教学过程中的德育渗透情境片断与同行交流。一、“渗透”的艺术好雨知时节,润物细无声。最有说服力的教育是无声的教育,它需要渗透到教学的各个环节中。教学片断一:正态分布曲线性质的教学中,当数学期望一定时,标准差越大时,图像就越矮胖,表明总体的分布越分散,当标准差越小时,图像就越高挑,表明总体越集中,接着评论道,数学是以图形和数量关系揭示现实世界的本质属性的科学。把它应用到生活中,生活越有规律的人,身体越健康,精力越集中,学习效率也越高。这几句富有人情味的话语,让学生在一笑之中体会到老师的良苦用心,同时也能加深对正态分布密度曲线规律的理解,可谓一箭双雕。渗透的艺术在于结合教学内容,用简洁明了的语言揭示事物的本质。二、“激励”的艺术对看似平淡、枯燥、繁难的教学内容,创设一些情理之中,意料之外的教学情境,使课堂教学不时闪现智慧的火花、思想的涟漪,它能化无声为有声,化抽象为具体,化被动为主动,对调节课堂气氛、激发学生潜能有一定的帮助。教学片断二:直线的斜率和倾斜角,已知斜率的范围求倾斜角或已知倾斜角求斜率的范围极易出错,在此提出“斜率精神”:斜率是倾斜角的增函数,如同“平步青云”,过了就掉进“万丈深渊”,但它仍不屈不挠坚持爬起来,直到恢复常态,你们在学习中不也常会由顺利到挫折吗?如何调整心态,那就学学“斜率精神”吧,同学们报以会心的微笑。
教学片断三:在极限教学的小结中,提出“极限精神”:明知不可企及,你却锲而不舍,历经各种磨难,终达理想彼岸。你的坚韧精神,世人代代相传,每逢攻关关头,高呼挑战极限!这里真美兼备,情理交融,给学生这样一种信念:一旦目标确定之后,要心无旁鹜,全力以赴,不达目的,誓不罢休。■■■三、“不讲”的艺术波利亚说,“教学生解题是意志的教育,当学生求解那些对他们来说并不太容易的题目时,他学会了败而不馁,学会了赞的进展,学会了等待灵感的到来,学会了当灵感到来后全力以赴,如果在学校里没有机会尝尽为求解而奋斗的喜怒哀乐,那么学教育就在最重要的地方失败了”。教学片断四:在解析几何教学中,学生往往害怕运算,列出式子就只“坐”不“做”。面对此情此境,我便给学生讲起了看的战斗电影故事片,只要冲锋号一响,我军指战员就奋不顾身地向前冲,最后以我军胜利而结束电影。现在你们见到这样的应意识到,考验我们意志的时刻到了,必须分秒必争快解题。当年冲锋陷阵的是民族英雄,今天迅速得到正确答案的将是社会这段富有人文气息和理想气质的话语,对学生有很大的鞭策效果和鼓励作用,有同学情不自禁地说“很有哲理”。学数学从能听懂到能迅速正确解答出来,还有很大距离,意志薄弱的同学往往中途搁笔,如果教师讲的过多过繁,学生就失炼的机会,既不利于成绩提高,也不利于意志的培养。四、“放纵”的艺术我们教学中讲得过多,甚至越俎代庖,学生少有积极主动思考的机会,致使学生的个性不能得到足够张扬,能力不能得到发挥。从上一学年初开始,我在课堂教学中就尝试选择一些典型问题进行问答,收到了良好的效果,自己也体会到教学相长的教学片断五:如在线面平行的判定定理教学中,教材中的图形把直线画成了弯的,学生根据图形理解有困难,加上使用学生的反证法,构成教学难点,虽然备课时我挖空心思想到4种方法,课堂上还是“没舍得”讲,索性“放纵”一次,让学生讨论当堂学生找出5种证法,一种用线面平行定义的证法。类似的情景也发生在点到直线距离公式的证法中,学生给出约10种方法彩的是师生合作用向量的证法,一位同学脱口而出:“爽啊!”在这些活动中,学生全身心地投入,或是独立思考,或是互相常常能迸发出智慧的火花。在这种活动中,每位同学的聪明才智都能得到充分发挥,个性都能得到张扬。有些平时成绩一般的常也会有上佳表现,他们看到自己身上的价值和潜力,会使他们自信心十足,学习数学的兴趣也大为增加,学习效果自不待言五、“交流”的艺术学会合作与交流是时代对每个现代人的要求,数学课中也应不失时机的培养学生的合作意识,而数学交流是很好的手段。容一般是选择所学知识的“最近发展区”,方式有课内讨论交流和课外研究集中交流,教师既是导演,又是主持人,教师针对观点,及时给予分析和评论,在解决数学知识的同时又着力培养了学生的合作意识和合作方法。在交流的过程中,要广开言路,让各种思想火花得以交流碰撞,努力使学生做到既要敢于坚持自己的观点,又要勇于及时修既虚心向别人学习,又不能拿来主义;既能倾听他人的意见,又要善于说服别人认可自己合理的想法或做法。同学之间可以争红耳赤,也能够相处得言笑如初,让学生或多或少地感受到竞争与合作的处事方式,力戒胜者为王败者为寇的江湖心态。以上艺术是一个有机整体,有时一个例子可能有多种教育意义,与教学内容相比,德育虽然是教学的重要目的,但它所占间并不很多,关键在渗透和引导,要善于通过切入合适的数学问题,从中抽象出具有共同的、本质性的东西,以吸引、感染和生。这样就既增强了教学效果,又达到了德育目的。■■■■■■■■■例文简析:此文是一名数学教师所写的学术论文。正确地反映了他在数学教学中如何利用数学教学特点将德育渗透于教学中。选题新颖,观点明确,结构完整。■■■■毕业论文
毕业论文是高等学院学生毕业之际在教师的指导下,运用所掌握的基础理论、专门知识和基础技能解决本科领域的某一具体问题,取得了创造性的结果或者有了新见解,并以此为内容撰写而成的学术论文。在我国,高等院校学生的毕业论文可以作为申请授予相应的学位时,供评审学位用的学位论文。一、毕业论文的写作要求(一)坚持理论联系实际的原则。理论来源于实践,又反作用于实践。任务就在于揭示事物运动的规律性并用这种规律性的认识指导人们的实践,推动社会的进步和发展。因此,毕业论文在选题和观点上都必须注重系社会主义现代化建设的实际,密切注视社会生活中出现的新情况、新问题。坚持理论研究的现实性,要做到论联系实际,就必须迈开双脚,深入实际,进行社会调查研究。(二)立论科学、观点创新。是指文章的基本观点和内容能够反映事物发展的客观规律。首先来自对客观物的周密而详尽的调查研究。其次,文章是否具有科学性通常取决于作者在观察、分析问题时能否坚持实事求的科学态度。最后,文章是否具有科学性还取决于作者的理论基础和专业知识。■论文的表达格式的规范化、标准化便于科技信息的传播和交流,促进科技事业发展的目的,已成为国内外表达科研成果形成的共同趋势。我国国家标准局对论文的写作制定了GB7713-87《科学技术报告、学位论文和学术论文的编写格式》和GB7714-87《文后参考文献著录规则》两个标准,毕业论文的写作应按上述两个标准的有关规定编写。二、毕业论文的结构《科学技术报
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