以案说纪-案例分析

10一、如何认定范某的违纪行为性质20092600060002010126000〔报销。范同意让在单位小金库中作报销处理，但未在原借条上签批“准报2010年12月1560006000借据一张。范某讲：让出纳报销我知道，但未抽借条，谈不上报销。调查6000理由是：范某在主观上有明确占有公款的目的。范某是该公司的经理，利用职务之便实施了公款私用直至通过报销方式将公款据为己有的违纪手段。客观上将借用公款予以报销，形成了非法占有公款全部权的事实，依据违纪错误构成主观、客观相全都的原则，范某的行为构成贪污错误。其次6000元让出纳作了报销处理，但其未在借据上签字，范某借款的事实并未转变。而范某利用职务之便擅自使6000元的事实。范某虽口供成认报销，但又讲没抽借条，谈不上报销。故此案应以借用公款错误定性为妥。贪污错误行为人在主观上是有意的，是以永久非法占有为目的。在客观上以窃取、侵吞、骗取或者以其它手段将公款占为己有。范某在主观上对这笔款先是借款，一年后在出纳问其这笔款如何处理时，范某在主观6000元借款记入帐内。即“借款6000着范某借款6000元的事实。即使范某主观上具有非法占有的有意，但客观上并未形成非法占有的事实。依据主客观全都的原则，认定贪污欠妥。挪用公款错误的客观方面必需是利用职务上的便利，未经合法批准，擅自实行隐蔽手段将公款挪作私用。本案中范某并没有实行这种隐蔽手段，相反是以个人名义写了借条，帐面上显示的是个人借款。而挪用公款〔3〕依据本案借据的客观性、真实性，及书证具有更高的证据价值而应优先承受的证据规章。审理认为以借用公款错误定性稳妥。借用公款错误是指行为人违反规定借用公款归个人使用超过六范某借用6000元履行了必要的借款手段，用途是为其父看病，无营利或非法活动。时间长达四年未还，即使存在着范某不预备归还公款的有意，但终究未形成侵占公款全部权的落实。而案发后本人又主动归还了6000元借款。综观本案，范某个人使用公款的事实符合《中国共产党纪律处分116二、索要财物用于发放干部职工福利，如何定性？20095直接用于给职工发放福利。对杨某向治理效劳对象索要现金用于发放干部职工福利的行为，主要有以下几种不同意见：5单位受贿犯罪；单位受贿后，又将受贿所得予以私分，构成私分国有资产的犯罪。5虽然索要财物最终未归单位全部，但是因索贿取得的违法所得归单位全部后，单位打算将违法所得以福利安排方式转化为单位成员的酬劳，仍应认定为单位受贿犯罪。同意其次种意见。得的行为，是否还需要评价以及如何评价?某些单位内设部门利用职权，以单位开展福利的名义大肆受贿，这类案件在实践中具有典型性。单位受贿罪是指国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体，索取、非法收受他人财物，为他人谋取利益，情节严峻的行为。所谓索取他人财物，是指上述单位以明示或示意的挟制方法主动向他人索取肯定财物的行为。这种挟制应当是以其职务活动与对方的利害关系为由的，且挟制的程度通常表现为对财物的一种要求而非强索。所谓非法收受他人财物为他人谋利益，则是指单位违反规定，消极或被动地承受他人贿赂，并利用职责之便为他人谋利益的行为。至于单位为他人谋取的是非法利益还是正值利益，客观上都不影响本错误的成立。因索贿取得的违法所得归单位全部后，单位打算将违法所得通过工资、奖金、福利、提成等安排方式转化为单位成员的酬劳，仍应认定为单位受贿行为。2001121谈会纪要》规定，以单位名义实施犯罪，违法所得归单位全部的，是单位犯罪。以单位的分支机构或者内设机构、部门的名义实施犯罪，违法所得归分支机构或者内设机构、部门全部的，应认定为单位犯罪。不能因单位的分支机构或者内设机构、部门没有可供执行罚金的财产，就不将其认定为单位犯罪，而依据个人犯罪处理。不正值利益的归属，对认定单位违纪还是个人违纪具有打算意义。本案中，如何正确评价非法所得的归属．对案件定性具有打算性作用。我们同意其次种意见。因索贿取得的违法所得归单位全部后，单位打算将违法所得通过工资、奖金、福利、提成等安排单位已经先行取得了对利益的支配权。三、罗某的行为如何定性20104大路涵洞塌方进展修建。罗某与李某(该单位一名小车队司机)观察了现场后商定，两人合伙承包该涵洞修理工程，请工、备料由李某负责，结余资243850085008700第一种意见：认为罗某的行为构成贪污违纪。其次种意见：认为罗某的行为构成受贿违纪。第三种意见：认为罗某的行为构成违规参与营利活动违纪。同意第一种意见。所谓贪污．是指党和国家工作人员或者受托付治理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物。综合分析本案，罗某的行为属于利用职务便利，伙同李某实行骗取的方式非法占有该单位修理大路资金，构成贪污违纪。理由如下：罗某利用职务上的便利实施了贪污行为。罗某利用了主管该单位大路修理资金的审批权。罗某具有非法占有公共财物的有意。罗某带着李某察看了大路涵洞塌方现场后。罗某主动与李某口头商定“合伙承包工程、结的目的，说明罗某具有非法占有公共财物的主观有意。罗某的行为侵害了国家公务人员职务上的廉洁性和公共财物的全部权。罗某没有依纪依法履行其工作职责，而是利用组织修复大路涵洞塌方工程的时机，伙同李某虚增工程造价，并且利用审批大路修理资金的职务便利，套取该单位资金，罗某的违纪所得属于公款，其行为违反了职务行为的廉洁性。罗某实行骗取的手段将公共财物据为己有。罗某利用职务上的便利，伙同李某实行编造虚假的工程概算、工程承包合同、工程结算表和有关收李某只是作为实现非法占有公款的工具，通过李某的协作，从而非法占有了公共财物；对于李某而言，主观上有与罗某共同谋利的有意，客观上为编造工程结算表等，从而为罗某非法占有公款制造了条件。因此。罗某和李某之间不存在行受贿关系，应当认定为两人实施了共同贪污行为。罗某活动的证据，通过甄别其行为的目的，所谓的“合伙承包工程”应当视为罗某和李某实施贪污行为的手段。另外．本案主要问题在于罗某伙同李某套取公款并私分，罗某违纪的对象是作为公共财物的大路修理资金，而不是李某的贿赂款，更不是营利活动所得。综上所述，罗某的行为符合贪污行为的构成要件，应定性为贪污违纪，这也更加符合其违纪行为的本质。四、宋某的行为是否构成挪用公款宋某在某公司总经理期间，利用全面负责公司工作的职务便利，挪用8术。用于支付其与某财经资讯股份签订的为期一年的证券信息询问效劳费。宋某依据该公司供给的证券分析意见，进展个人买卖股票的营利活动。宋某不构成挪用公款罪。同意第一种意见。理由如下：司法实践中认定挪用公款罪，关键是正集资、入股、存款取息等特珠营利的内容，这既与现行司法解释的根本精神相吻合，又与社会现实进展需要相适应。8用作询问效劳费，向其购置证券投资信息询问效劳。从主观目的上讲，宋某购置资讯效劳的目的是为了投资有价证券，猎取经济利益；从客观上讲，宋某确实利用了某财经资讯股份向其供给的证券投资信息效劳来投资证券，即进展了营利活动；从行为本身来看，购置资讯效劳是为投资证券、猎取利润而作的前期预备工作，购置资讯的行为与买卖证券猎取利益的行为是一个不行分割的整体，属于上文中所述的消极营利中的前期预备工作。因此，支付证券信息询问效劳费应属于“营利”活动，宋某挪用公款支付证券信息询问效劳费的行为构成挪用公款。五、徐某的行为如何定性。王某是一建筑公司的老板；张某是某单位规划打算部负责人；徐某是该单位的一名财务治理人员，一般党员，但是与王、张二人都关系甚好。王某的公司想中标该单位一个工程工程，该工程归张某分管。王某请托徐54其在王某建设工程的招投标过程中赐予照顾，张某同意后收下。徐某私15l如何定性。存在多种不同的意见。一是定性为非法占有违纪。二是定性为受贿违纪。三是定性为诈骗违纪。四是定性为盗窃违纪。同意第四个意见。观点一，定性其为非法占有违纪。非法占有是指党和国家工作人员或利用职务上的便利是构本钱违纪行为的前提，而徐某帮王某送钱给张某及将其中的l这一职务没有任何关系，更谈不上利用职务上的便利了。故笔者认为按此定性不太妥当。观点二，定性为受贿违纪。依据《中国共产党纪律处分条例》第87索取请托人财物，或者收受、变相非法收受请托人财物的，依照本条例第某帮王某送钱给张某，不是利用本人职权或者地位形成的对其他党和国家够工作人员的隶属和制约关系，而是由于他与王某和张某的私交较好，是利用私人关系从中联络、沟通、撮合，该行为与其“财务治理人员”的身份没有任何关系，其在本案中的主体身份其实与一名一般党员没有什么差异。且徐某占为己有的这l故笔者认为，按此条定性明显是不妥的。观点三，定性其为诈骗违纪。诈骗是指以非法占有为目的，实行哄骗方法，骗取公私财物的行为。实行哄骗方法占有公私财物是诈骗行为区分于其他侵害财产类违纪行为的主要标志，而哄骗方法主要是指虚构事实和隐瞒真相。本案中，是王某主动找到徐某，请托其向张某送钱。故不存在徐某利用虚构事实骗取王某信任，也不存在徐某利用隐瞒真相，使王某上1中私自截留的，而并不是用欺诈方法骗取的。故按诈骗对其进展定性也是不妥当的。观点四，定性其为盗窃违纪。盗窃是指以非法占有为目的，隐秘窃取公私财物的行为。该违纪行为的客体是公私财物的全部权，本案中徐某将11客观方面表现为隐秘窃取公私财物的行为，即指行为人实行自认为不会使这也是盗窃违纪区分于其他侵害财产类违纪行为的主要标志。本案中徐某占为己有的这l王某不知情，张某也不知情，应属隐秘窃取，符合盗窃行为的客观表现。故按盗窃对其进展定性是最为恰当的。综上，徐某在王某与张某之间介绍贿赂的过程中，将王某请托其送给4l161条第l纪。六、张某行为如何定性200932400102400元被盗。几天后，盗挪用公款并用于购置个人物品的事实被查清。争论此案时有三种意见：第一种意见认为应定挪用公款行为；其次种意见认为应定贪污未遂；第三种意见认为应定贪污行为。此案中对张某的行为如何认定有三种意见，由于在《中国共产党纪律处分条例》中并没有对违纪行为的构成形态作出规定，所以在《条例》中不存在行为构成的完成形态既遂和未完成形态未遂的规定，因此其次种意见是不准确的。第一种意见和第三种意见是否正确，首先要分清两种违纪行为的行为构成。贪污行为是指党和国家工作人员或者受托付治理、经营国有财产的人员中的共产党员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的行为。挪用公款行为是指党和国家工作人员或者受托付治理、经营国有财产的人员中的共产党员，利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进展非法活动，或者进展营利活动，或者超过三个月未还的行为。两者的共同点是:主体都是党和国家工作人员或者受托付治理、职务上的便利;侵害的对象都是公款。两者的主要区分是:1.侵害的客体不同。挪用公款侵害的客体是党和国家工作人员职务行为的廉洁性和公款的占有、使用、收益权;而贪污行为侵害的客体则是党和国家工作人员职务行为的廉洁性和公共财物的全部权；2.侵害的对象范围不同。挪用公款侵害公物；3.手段不同。挪用公款是实行违反财经制度,不经合法批准,擅自动用公款归个人使用的方法;而贪污则实行侵吞、窃取、骗取等方法,将公共财物非法据为己有；4.违纪目的不同。挪用公款只具有非法临时使用公款的目的；而贪污则是具有非法永久占有公共财物的目的。本案中张某为单位机关工作人员，行为主观上为直接有意，满足贪污行为及挪用公款行为的主体和主观方面要求。综合其行为全过程看，本科2400元时，在账面上仍存在着这笔公款，此时应属挪用公款性质，但张某借办公室被盗，伪造现场，谎报2400元被盗，此时其主观有意发生变化，已从临时非法使用公款，侵害公款的使用权、收益权，转变为占有公款，侵占公款的全部权，违纪行为的目的已成为永久占有公款，完成了贪污的全过程，因此本案中张某的行为应认定为贪污行为。七、公款私存侵吞利息如何认定王某单位出纳员，负责统计单位的日常收入、支出。他到储蓄所存款40万元以个人名义存入了储蓄所，存期9个月，猎取利息70004000元。本案的焦点一是如何评价公款私存行为？公款私存违纪〔违反财经纪律的违纪〕与挪用公款违纪之间区分标准是什么？二是如何评价侵吞利息的行为？三是如何对待收取“提成费”的行为？公款私存是指单位和个人违反有关法律法规和财经治理制度，将公款以个人名义存入银行等金融机构，依法应当受到追究的行为。公款私存，既可能构成违反财经纪律的违纪，也可能构成挪用公款的违纪，两者区分点关键是看公款私存是个人行为还是单位行为。假设是单位行为，是单位主观意志支配下的行为，公款无论是帐内私存还是帐外私存，只是存放形式的不同，与单位法定账户上的资金并没有实质的差异，可按违反财经纪律处理；假设是个人行为，在没有非法占有公款的状况下，公款私存，则构成挪用公款的违纪。本案中，王某未经单位的同意，使擅自打算公款私存，使单位丧失对公款的掌握，公款的使用权受到侵害，依据最高人民法院19984〔〕其次条其次款规定，挪用公款存入银行、用于集资、购置股票、国债等，均属于挪用公款进展盈利活动。如何评价侵吞公款私存产生的利息呢？目前的司法机关做法有：一种做法是只评价为挪用公款罪，对侵吞利息行为不另行评价；另一种做法是将公款私存评价为挪用公款罪，同时又将侵吞利息的行为评价为贪污罪，以挪用公款罪、贪污罪数罪并罚；第三种做法是此种情形成立牵连犯，按牵连犯通常做法择一重罪惩罚。我们认为公款私存、侵吞利息，形式上虽首先，利息是依据民事合同法律关系所产生的法定利息，利息归权利人单位全部。同时挪用公款进展营利活动“所猎取的利息、收益等违法所得，入银行获得的利息与挪用公款用于购置股票所获得的收益〔可能获得成倍是挪用公款行为的目的和结果，不宜截然分为挪用和贪污两种行为定性。侵吞公款私存所产生的利息数额未到达贪污罪立案标准与超过立案标准的状况性质一样，都是挪用公款用于营利活动的必定结果，没有必要因利可推知最高审判机关的立场，将挪用公款所生利息占为已有，在案发后没有归还的，只是量刑上不得从轻惩罚，对行为人侵占公款所生利息不再另行定罪。至于被行为人侵占的利息，作为违法所得予以追缴。如何对待公款私存过程中收受有关单位给付的好处费的行为？关于这个问题，目前的司法机关做法有：第一种，只评价为受贿罪；其次种，既成立挪用公款罪，又成受贿罪；第三种认为构成牵连犯，择重罪惩罚。我们认为，应依据《解释》第七条第一款规定，对挪用公款索取、收受贿赂构成犯罪的，依照数罪并罚的规定惩罚。据此．王某收受的“代办提成受贿罪。八、王某的行为应如何定性？20096工徐某想调开工作，得知王某与该单位人力资源部主任关系甚为亲热，便找到王某让其帮助活动活动，并送给王某一张存有人民币10000储蓄卡。王某考虑到徐某的年龄过大，便未帮助其活动。2009109000201020103100100004100002010510000该案有两种不同意见：第一种意见认为应按受贿定性处理。徐某为调10000机关工作人员，明知徐某的请托事项后，收受对方财物，应按《中国共产党纪律处分条例》第八十七条定性处理。其次种意见认为应按受礼违纪定性处理。王某身为国家工作人员承受下属单位人员的礼品，应按《处分条例》第七十四条受礼违纪定性处理。同意其次个观点。该案不能认定为受贿。受贿是指党和国家工作人员或者其他从事公务的人员，利用本人职务上的便利，通过其他党和国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正值利益，索取请托人财物，或者承受、变相非法收受请托人财物的行为。受贿违纪的客观方面必需符合以下条件1〕必需是利用本人职权或对其他党和国家工作人员形成或施加影响的领导岗位〔2〕必需是“通过的作为或不作为来实现请托人要求的，而是通过对请托人请托事项有主管、经管或者承办某项公共事务的职权及其形成的便利条件的其他党和国家工作人员作为或不作为为请托人谋取利益〔3〕必需是为请托人谋取不正值利益。这里的不正值利益是指请托人依照法律、法规或规章、条例等〔4〕必需具有索取或收受请托人财物事实。本案中，事实上王某也没有实施为徐某谋取利益行为。综上，王某的行为不构成受贿违纪。该案不宜直接按受礼违纪定性处理。受礼违纪在客观方面有三种形〔一〕在国内交往中，承受可能影响公正执行公务的礼品馈赠，依据党和国家规定应当登记上交而不上交的行为。这里的“在国内交往中”，即包括在国内公务活动中，也包括在国内非公务活动中。中心纪委、监察部在《关于各级领导干部承受和赠送现金、有价证券和支付凭证的处分规1〕〕主管范围内的下属单位和个人〕外4〕其他与行使职权有关系的单位和个人的礼品馈赠本案中徐某不是上述几类人员，与王某职务无关，因此王某的行为不属于该状况。〔二〕在国内交往中，承受其他礼品，依据党和国家规定应当登记上交而不上交的行为。这里的“其他礼品”是指非治理和效劳对象及其亲属赠送的、不会影响公正执行公务的礼物，但不包括礼金、礼券。因〔三〕在国内公务活动或者对外交往中承受礼品，依据党和国家规定应当登记上交而不上交的行为。很明显王某的行为不是国内公务活动或者对外交往的范围，因此也不属于第三种状况。综上，王某的行为不宜直接按受礼违纪定性处理。29条之规定比照受礼违纪定性处理。首先，王某的行为侵害了廉洁自律制度，又侵害党和国家机关的正主体、主观方面符合受礼违纪的要件，仅在客观方面的表现上不同〔1〕王某是国家工作人员，主体身份符合〔〕主观方面存在有意，王某是在纪委找徐某谈