《创新、创业与法律-核心知识与案例实战》 课件 3第10节 保证合同

第十节保证合同————CONTENTS目录案例展示1法律知识点23相关建议4实战训练过渡页PARTONE案例研究背景第十节保证合同（一）含混不清的“承诺书”：不表示代为偿款的“承诺书”是不是保证合同？状元中小学培训机构经过几位创业者的努力经营收入迅速增加，股东陈某获得了可观收益。2020年1月1日陈某的朋友郑某向其借款30万元并出具了借条，约定月息为1%，借款期限一年。7月1日，郑某和其远亲赵某向陈某出具承诺书，郑某书写，郑某及赵某签字，承诺书内容：郑某欠陈某现金人民币不管多少我都愿意承担一切责任，并且一直陪郑某全部还清为止。2021年1月15日，郑某经催告仍未返还陈某借款及利息。陈某向法院起诉，要求郑某返还本息33.6万元，赵某作为保证人承担连带清偿责任。以案说法问题一：本案中的“承诺书”是不是保证合同？问题二：赵某应否承担连带清偿责任？订立合同的相对方，其应当向谁主张权利？研究背景第十节保证合同（二）“业余”的保证人：保证责任约定不明时，保证人承担何种保证责任？

2019年12月1日“涛涛店主的店”因货物积压出现资金周转困难，股东蔡某的朋友王某答应借款人民币40000元帮助公司渡过难关，但必须有第三人作担保。借款当日“涛涛店主的店”向王某出具了一张借条，借款期限一年，年利息10%。蔡某请其母尚某在借条上签署了“如债务人不履行义务，保证人愿承担保证责任”。还款期限届满后，“涛涛店主的店”未能履行还款义务，王某向人民法院提起诉讼，要求被告“涛涛店主的店”履行还款义务，并要求保证人尚某承担连带清偿责任。以案说法问题一：保证人尚某应否承担连带清偿责任？问题二：本案中的保证期间以及诉讼时效如何计算？过渡页PARTTWO法律知识点二、法律知识点01保证合同的特征02保证合同的种类03保证合同的特殊问题研究背景第十节保证合同1.保证合同的特征保证合同属于人的担保范畴，是为保障债权的实现，保证人和债权人约定，当债务人不履行到期债务或发生当事人约定的情形时，保证人履行债务或承担责任的合同。保证人必须是主合同以外的第三人，债务人不得为自己的债务作保证。保证合同的债权人既是主合同的债权人，又是保证合同的债权人。保证合同具有以下特征：1）.保证合同是单务合同、无偿合同。保证人对债权人承担保证责任，债权人对此不提供相应的对价。2）.保证合同是诺成合同。保证人和债权人协商一致，保证合同成立。3）.保证合同是从合同。主债权债务合同有效，保证合同才有效。主合同无效，则保证合同无效，但保证合同无效并不必然导致主合同无效。研究背景第十节保证合同2.保证合同的种类（1）一般责任保证《民法典》第687条规定，当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。一般保证的保证人就债务人的财产，依法强制执行仍不能履行债务前，有权拒绝承担保证责任，即一般保证的保证人具有先诉抗辩权，但是有下列情形之一的除外：债务人下落不明，且无财产可供执行；人民法院已经受理债务人破产案件；债权人有证据证明债务人的财产不足以履行全部债务或者丧失履行债务能力；保证人书面表示放弃先诉抗辩权的。可见一般保证具有补充性，只有在债务人不能履行主债务时，保证人才履行保证责任。研究背景第十节保证合同2.保证合同的种类（2）连带责任保证《民法典》第688条规定，当事人在保证合同中约定保证人和债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的情形时，债权人可以请求债务人履行债务，也可以请求保证人在其保证范围内承担保证责任。连带责任是一种加重责任，对承担连带保证责任的当事人较为严厉，对于这种加重责任，原则上应由当事人约定或基于极为特殊的考虑，否则动辄让当事人承担连带保证责任是不公平的。因此，为避免存有异议时，让保证人承担更加沉重的责任，《民法典》第686条第二款规定当事人在保证合同中对保证方式没有约定或者约定不明确的,按照一般保证承担保证责任。研究背景第十节保证合同3.保证合同的特殊问题（1）保证人资格的限制《民法典》第683条第一款规定，机关法人不得为保证人，但是经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。机关法人，即国家机关的主要职责是依法行使其职权进行日常的公务活动，其财产和经费来自财政划拨，其目的是维持国家机关的日常开支，保障其正常地履行职责。如果允许国家机关为他人债务作保证，当债务人不履行债务时，国家机关就要承担保证责任，用行政经费清偿债权人的债务，势必会影响机关法人的运作。在例外情况下，机关法人可以提供担保，但应符合以下两个条件：①接受的贷款应是由外国政府或国际经济组织提供的，对于商业银行对地方政府的贷款，包括外国银行的商业性贷款，国家机关不得作为保证人；②只有经过国务院批准后，国家机关才可以在转贷过程中做保证人。研究背景第十节保证合同3.保证合同的特殊问题（1）保证人资格的限制《民法典》第683条第二款规定，以公益为目的的非营利法人、非法人组织不得为保证人。学校、幼儿园、医院等以公益为目的的非营利法人设立目的为公益服务，其经费和设施均以实现服务公众为必要，不宜违背设立目的而进行经济活动。如果当事人不具有保证人资格仍签订保证合同，该保证合同无效。研究背景第十节保证合同3.保证合同的特殊问题（2）保证期间保证期间是指债权人可以请求保证人履行保证义务的有效期间。如果债权人没有在该期间内依法请求保证人承担保证义务，保证责任消灭。保证期间不发生中止、中断和延长。债权人与保证人可以约定保证期间，但是约定的保证期间早于主债务履行期限或与主债务履行期限同时届满的，视为无约定；没有约定或约定不明确的，保证期间为主债务履行期限届满之日起六个月。债权人与债务人对主债务履行期限没有约定或约定不明确的，保证期间自债权人请求债务人履行债务的宽限期届满之日起计算。在保证期间，一般保证的债权人未对债务人提起诉讼或申请仲裁的，连带责任保证的债权人未请求保证人承担保证责任的，保证人不再承担保证责任。

在保证期间届满前，一般保证的债权人对债务人提起诉讼或申请仲裁的，保证债务的诉讼时效自保证人拒绝承担保证责任的权利消灭之日起算；连带责任保证的债权人请求保证人承担保证责任的，保证债务的诉讼时效自债权人请求保证人承担保证责任之日起算。PARTTHREE相关建议3研究背景第十节保证合同如果创业者或初创公司是债权人，在签订保证合同时应当注意以下几点，以确保自己的债权获得有效的担保。

相关建议研究背景第十节保证合同首先，应注意保证人是否具有保证资格。机关法人不得为保证人，但是经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。以公益为目的的非营利法人、非法人组织不得为保证人。相关建议研究背景第十节保证合同其次，从债权人的角度看，连带责任保证对债权人更有利。所以债权人应当要求在保证合同中明确约定：“保证人按照连带责任保证承担责任”，如果当事人在保证合同中对保证方式没有约定或者约定不明确的，那么只能按照一般保证承担保证责任。相关建议研究背景第十节保证合同再次，如果保证人是公司时，债权人应当审查公司的法定代表人对外担保是否违反公司法、公司章程关于公司对外保证决议程序的规定。尽量避免法定代表人越权担保影响保证合同效力的情况发生。相关建议研究背景第十节保证合同如果创业者或初创公司是保证人，在签订保证合同时应当注意以下几点：相关建议研究背景第十节保证合同首先，实践中有些债权人基于保障自身权益的目的，在保证合同中约定保证合同的效力独立于主合同，或者约定保证人对主合同无效的法律后果承担保证责任。这类所谓的“保证合同独立性约定”因违反了保证合同的从属性原则无效。但金融机构开具的独立保函，不适用这个规则。相关建议研究背景第十节保证合同其次，如果保证责任范围超出债务人责任范围，那么超出范围的部分对保证人不具有约束力。比如主合同中没有约定债务人应为债权人承担律师费，如果保证合同中约定了保证人需要承担债权人的律师费，那么该关于律师费承担的约定对保证人不具有约束力。相关建议PARTFOUR实战模拟4研究背景第十节保证合同状元中小学培训机构（以下简称状元培训）见爱舞蹈培训机构（以下简称爱舞蹈培训）经营有方，收购了其55%的股份，成为第一大股东。后因新冠疫情，爱舞蹈培训陷入了资金短缺困境，状元培训的大股东兼总经理陈某打算拉它一把。2020年4月20日爱舞蹈培训和银行签订借款合同，借款金额50万，借款期限6个月