2020年中小建筑施工企业常用法律知识培训课件

建筑施工企业法律培训讲座2020年5月目录01.建筑施工企业应注意的法律风险02.如何应对新形势下的法律风险04.施工企业常见法律问题及判例规则

03.建立法律风险防御体系的建议对策01建筑施工企业应注意的法律风险第一部分

建筑施工企业应注意的法律风险当前建筑施工企业应特别注意的法律风险：1、与业主签订合同时的风险防范；2、对分包人的资质审查；3、垫资的法律风险；4、拖欠工程进度款的法律风险；5、竣工结算的法律风险；6、工期延误的法律风险；7、材料商解除合同的法律风险；8、分包商解除合同的法律风险；9、挂靠单位带来的法律风险；10、劳动合同法实施后面临的用工法律风险。02施工企业如何应对新形势下的法律风险一、与业主合同关系注意的问题

1、考察业主的项目与履约能力；2、合同签订管理；3、合同履行管理（主要是签证，工程变更通知）3.1、图纸交付延误；3.2、开工延误；3.3、工期延误；3.4、合同价款调整；3.5、工程量签证；特别是工程量变更，增加或减少。3.6、设计变更；3.7、往来信函的签收，催款函、会议纪要等第二部分

施工企业如何应对新形势下的法律风险第二部分

施工企业如何应对新形势下的法律风险重视合同条款审查、加强过程控制，防范垫资风险1、[案例]某建筑公司承接了某业主的住宅小区建设工程，合同约定暂定为2000万元。（备注：合同签订时承包方并没有仔细看施工图，为了少交保证金，合同约定的暂定价远远少于实际造价）。合同约定的付款方式为垫资至主体结构封顶，主体结构封顶后三个月内付垫资款的85%，在竣工验收且完成竣工结算后付至95%，合同约定工期为2004年4月30日开工，2005年12月31日竣工。合同约定每延期竣工一天，则承包商需向业主支付3万元的违约金，该工程通过竣工验收的时间2006年11月10日，但涉案工程于2006年4月购房小业主已陆续入住，房产已基本销售完毕。双方于2007年1月完成竣工结算，结算的工程总造价是人民币3600万元。结算完成时业主尚欠承包商500万元工程款未付，业主随即向某中级人民法院起诉，要求承包商承担逾期竣工的违约金1725万元。承包商提起反诉，要求业主支付工程款本金及利息约700万元，支付停窝工损失约600万元，本诉和反诉加起来的争议金额超过合同约定价款。第二部分

施工企业如何应对新形势下的法律风险[经验教训]1、未仔细审查施工图和工程造价，导致垫资金额超过签约时预期；2、可能出现资金困难；3、工程量增加未及时办理有效的签证；4、因业主指定分包及甲供材料工期延误，未及时要求顺延工期；5、未及时提交结算报告；6、结算未完成，验收手续未办完办理工程移交，无法行使留置权，陷于被动；7、被业主先发制人，未及时提起诉讼。

二、关于分包人的资质审查（注意义务）

1、不良后果——外协队伍不具备资质，就可能会让工区、项目部、甚至建筑公司（分包单位）承担责任；2、审查义务——资质证书、营业执照、印章、授权委托书等材料的审查与留存。第二部分

施工企业如何应对新形势下的法律风险

三、垫资

（1）法律风险类别

为垫资而融资的风险；赊欠材料、设备款的风险；开发商故意拖欠工程价款而带来的风险；因建设单位经营不善所带来的风险；因劳务费纠纷所带来的风险；市场变化所带来的风险；建设单位转让建设工程项目所带来的风险；承包人因垫资过多而无力继续施工所带来的违约风险；因垫资施工造成资金困难而采取违规行为所带来的风险。

第二部分

施工企业如何应对新形势下的法律风险

第二部分

施工企业如何应对新形势下的法律风险（2）垫资的法律风险防范措施对建设单位（特别是首度合作的建设单位）进行严格的资信调查；争取在合同条款中约定建设单位工程款支付保证；审查合同条款，明确垫资的范围和垫资款偿还的时间和条件；深化中间结算、及时催讨垫资款，如出现拖欠的应及时采取救济措施。第二部分

施工企业如何应对新形势下的法律风险（3）垫资后，工期被拖太久，承包人如何减少损失？解除合同。停工。当发包人的资金出现问题时，很可能工作量越大，则风险越大，这时承包人就可以考虑停工。但一定要找出充分的理由，依据合同“合法停工”。要求发包人提供担保。担保是解决风险的最主要办法，承包人在与发包人的商业谈判中，可以将提供有效担保作为恢复施工、继续施工或延缓支付工程款的条件。可要求其提供不动产抵押、具有资金实力的第三方担保等。签订补充协议，增加发包人的违约责任。双方可就后续的工程款进度款支付等约定发包人较重的违约责任，对其进行威慑，在发生纠纷时，也可以作为请求权利的依据。签订协议书，约定承包人对发包人资产的处置方案，当发包人出现较为严重的违约时，承包人可以通过处置发包人资产的方式实现债权。第二部分

施工企业如何应对新形势下的法律风险四、加强进度款结算、及时履行抗辩权和诉权，防范工程进度款支付风险1、建设单位拖欠进度款的三种不同情形：

第一种情形：明确没钱支付进度款，比如遇到金融危机、业主资金链断裂。

第二种情形：少审、漏审、多扣进度款。比如，故意不办理签证、少审进度款、多扣材料款。

第三种情形：以不具备支付条件为由拒付。这种情形往往发生在以形像进度为支付进度款节点的工程中，比如认为中间验收未通过为由拖延支付工程款。第二部分

施工企业如何应对新形势下的法律风险2、施工单位加强进度结算的措施第一、在签约时充分理解并运用建设部示范文本和《建设工程价款结算暂行办法》。（1）《建设工程施工合同（示范文本）》的关于进度款结算的规定主要有：25、工程量的确认25.1承包人应按专用条款约定的时间，向工程师提交已完工程量的报告。

工程师接到报告后7天内按设计图纸核实已完工程量。25.2工程师收到承包人报告后7天内未进行计量，从第8天起，承包人报告中开列的工程量即视为被确认。26、工程款（进度款）支付26.1在确认计量结果后14天内，业主应向承包人支付工程款（进度款）。26.2业主超过约定的支付时间不支付工程款（进度款），承包人可向业主发出要求付款的通知，26.3业主不按合同约定支付工程款（进度款），双方又未达成延期付款协议，导致施工无法进行，承包人可停止施工，由业主承担违约责任。第二部分

施工企业如何应对新形势下的法律风险（2）《建设工程价款结算暂行办法》关于进度款结算的规定主要有：第十三条

工程进度款结算与支付应当符合下列规定：

工程量的计算：

1）承包人应当按照合同约定的方法和时间，向业主提交已完工程量的报告。

2）业主收到承包人报告后14天内未核实完工程量，从第15天起，承包人报告的工程量即视为被确认，作为工程价款支付的依据，双方合同另有约定的，按合同执行。

工程进度款支付：1）根据确定的工程计量结果，承包人向业主提出支付工程进度款申请，14天内，业主应按不低于工程价款的60％，不高于工程价款的90％向承包人支付工程进度款；2）业主不按合同约定支付工程进度款，双方又未达成延期付款协议，导致施工无法进行，承包人可停止施工，由业主承担违约责任。第二部分

施工企业如何应对新形势下的法律风险第二、提高工程管理和履约水平、勤于签证和索赔一、注意签证事由：1、业主未约定提交图纸、场地等其他开工条件；2、工程地质条件发生变化；3、设计变更；3、工程量变更;4、业主指令工程加速；5、业主变更施工顺序；6、不可抗力因素；7、业主未及时支付工程款；8、物价上涨；9、法律变更等；

二、注意证据保存：包括：招投标文件、工程合同及附件、业主认可的施工组织设计、工程施工图纸、技术规范等；工程各项有关设计交底记录、变更图纸、变更指令等；工程各项经业主或者工程师签认的签证；工程各项往来的信件、指令、信函、通知、答复等；工程各项会议纪要；施工计划及现场实施情况记录；三、注意签证的形式要件，确保签证合法有效注意：施工过程中的很多文件可以导致实质变更合同的法律效果、如：签证、工程变更通知单。第二部分

施工企业如何应对新形势下的法律风险第三、摆正心态、善于运用法律武器案例：2017年1月，某施工单位与某业主签订了某花园住宅的施工承包合同，合同造价为3000万元。双方合同约定按月支付当月已完工程量85％的进度款，竣工验收合格前支付工程总造价85％，余款验收合格、竣工结算后支付。2018年8月，工程全面完工。业主、监理单位、设计单位对工程进行了竣工验收，但直到2018年底仍迟迟未出具验收结论。此时，住宅已经陆续交付小业主使用，业主开始受到相关单位的起诉并且部分进入了执行阶段,但业主按照其审核的已完工程量仅支付2500万元的进度款。对此,施工单位焦急如焚，寻求法律帮助。第二部分

施工企业如何应对新形势下的法律风险第四、行使《合同法》赋予的履行抗辩权（此处还可能涉及停工问题）[先履行抗辩权]第六十七条

当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。[不安抗辩权]第六十八条

应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：一、经营状况严重恶化；二、转移财产、抽逃资金，以逃避债务；三、丧失商业信誉；

四、有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。13第二部分

施工企业如何应对新形势下的法律风险第五、运用合同解除权，以解除合同作为救济手段[合同解除权]《合同法》第九十三条

当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成立时，解除权人可以解除合同。第九十四条

有下列情形之一的，当事人可以解除合同：一、因不可抗力致使不能实现合同目的；二、在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；三、当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；四、当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；五、法律规定的其他情形。提示：行使抗辩权和解除权的书面通知义务

《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》《民事诉讼证据规则

》第二部分

施工企业如何应对新形势下的法律风险第六、及时行使诉权、避免超过诉讼时效，丧失胜诉权[案例]2016年7月，中建某公司与总包商签订了广州某小区的精装修工程合同，合同总造价为1000万，合同约定价款为：大包干价施工，包括精装修工程之设计深化、供应安装、施工管理、完工验收及保修等诸程序一切责任、费用、义务。如有增加工程需甲方签署书面文件确认，在施工过程中增加工程约300万元，但只有承包人单方出具的工程变更单，并没有甲方书面确认文件，合同约定的付款方式为：在甲方收到业主款项后，按乙方完成工量比例付款，每月支付核定工程量价款的90%。工程于2018年7月完工，至2019年底仍未完成结算。2020年1月向法院提起诉讼。提示：可采取书面催讨方式使时效中断第二部分

施工企业如何应对新形势下的法律风险五、重视竣工结算、及时行使优先受偿权。1、充分理解并运用建设部示范文本中关于竣工结算的约定和法律关于结算的规定。（1）《建设工程施工合同（示范文本）》关于竣工结算的规定有：1）工程竣工验收报告经业主认可后28天内，承包人向业主递交竣工结算报告及完整的结算资料…2）业主收到承包人递交的竣工结算报告及结算资料后28天内进行核实，给予确认或者提出修改意见,…承包人收到竣工结算价款后14天内将竣工工程交付业主。3）业主收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任。4）业主收到竣工结算报告及结算资料后28天内不支付工程竣工结算价款，承包人可以催告业主支付结算价款。业主在收到竣工结算报告及结算资料后56天内仍不支付的，承包人可以与业主协议将该工程折价，也可以由承包人申请人民法院将该工程依法拍卖，承包人就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。第二部分

施工企业如何应对新形势下的法律风险（2）对竣工结算的司法解释和相关法律规定有：《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条规定：未竣工的建设工程质量合格，承包人请求其承建工程的价款就其承建工程部分折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持。《建设工程价款结算暂行办法》财建[2004]369号

(财政部、建设部2004年10月20日发布实施)第十四条、第十六条；《建筑工程施工发包与承包计价管理办法》（建设部107号文件）第十六条；上述规定的主要内容有：1、承包人应在约定期限提交竣工结算报告；2、业主应在约定期限审查；3、如合同约定期限内，业主未予以答复则视为认可等。第二部分

施工企业如何应对新形势下的法律风险2、施工合同条款中关于结算条款的常见问题分析（1）关于计价标准A、固定价（固定总价、固定单价），特别注意：风险因素（地质条件、利率、税收、物价等）；B、

可调价，特别注意计算方法、取费标准。C、成本加酬金。（2）工程范围约定不清：很多工程边设计、边施工、同一工程有几家单位同时施工、不断变更工程范围。

（3）对增加工程、变更工程的计价方式约定不清。

（4）对结算条件和结算程序约定不清。第二部分

施工企业如何应对新形势下的法律风险3、关于工程款优先受偿权的法律规定（1）《合同法》规定第二百八十六条

业主未按照约定支付价款的，承包人可以催告业主在合理期限内支付价款。业主逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与业主协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。（2）最高院《关于建设工程价款优先受偿问题的批复》法释[2002]16号一、人民法院在审理房地产纠纷案件和办理执行案件中，应当依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条的规定，认定建筑工程的承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权。四、建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。第二部分

施工企业如何应对新形势下的法律风险4、防范竣工结算纠纷的几点建议：A、对合同结算条款应组织相关专业人员进行充分的论证，充分考虑风险因素、审慎对待包干价方式、确保竣工结算条件和程序清楚；B、加强中间结算，即基础结算、主体结算、装修结算等，及时提交竣工结算报告；C、加强过程控制，充分利用施工例会会议纪要、工程师指令、往来函件、设计院的文件等所有与计价有关文件，保存相关证据。D、对于业主拖延结算，果断采取救济措施，包括：拒绝交付竣工验收资料、拒绝移交工程、提起诉讼和诉讼保全、行使优先受偿权。第二部分

施工企业如何应对新形势下的法律风险六、索赔事项概述：主要包括工期索赔和费用索赔（一）索赔的事由：1、延期发出图纸产生的索赔2、恶劣气候条件导致的索赔3、工程变更导致的索赔4、以承包方能力不可预见引起的索赔5、由外部环境而引起的索赔6、监理工程师指令导致的索赔7、其他原因导致的承包方索赔第二部分

施工企业如何应对新形势下的法律风险工期索赔与反索赔（一）业主原因工期延误：1、拖延交付施工现场；2、拖延交付图纸；3、拖欠预付款、进度款；4、指定分包商违约或延误；5、拖欠中间验收、隐蔽工程验收；6、工程师指令错误；7、不可抗力；8、变更、增加工程；9、业主原因暂停施工；10、其他原因。第二部分

施工企业如何应对新形势下的法律风险（二）承包人工期索赔的主要依据1、合同约定的工程总进度计划；2、双方共同认可的详细进度计划，如网络图等；3、双方共同认可的月、季进度实施计划；4、与工期相关的会谈纪要、来往函件、确认信；5、施工日志、气象资料；6、业主或工程师的变更指令；7、相关图纸；8、其他证据。第二部分

施工企业如何应对新形势下的法律风险（三）防范业主工期索赔法律风险的建议：1、注意保存施工过程中与工期有关的各类证据（施工日志、监理日志）；

2、及时办量有效签证；

3、发生纠纷时，提起工期索赔之诉；

4、必要时申请工期鉴定。第二部分

施工企业如何应对新形势下的法律风险（四）、建立风险预警机制、防范材料设备商、转包商、分包商及挂靠等单位的相关法律风险1.与材料商、设备供应商有关的法律风险；2.与转包方、分包方、挂靠单位有关的法律风险；3.劳动合同法实施对施工单位的法律风险影响。03建立法律风险防御体系的总体建议第三部分

对施工企业建立法律风险防御体系的总体建议1.

建立完备的合同签订、交底、履行管理制度，确保签约和履约的质量；2.

建立严密的文件签发、流转和保管制度，施工记录的完整，证据的保存；3、

加强签证和索赔的管理，扭转中标合同的不利地位。4、提高法律意识，注重法律专业人员的过程参与；5、策略性运用法律武器，及时行使诉权和优先权。合同管理（劳务分包、物资采购等）中的法律问题1.施工总承包合同承包人（某建筑公司）——业主2.分包合同承包人——外协施工队伍3.劳务分包合同承包人——劳务外协队伍4.买卖合同承包人——卖方5.机械租赁合同承包人——出租方6.临时用地合同承包人——村委（或其他土地权利主体）7.劳动合同及劳务合同承包人——雇用者

施工合同涉及分包常见问题多数分包合同可能存在无效的情景原因——1、不具备相应资质（专业、劳务），包工头个人承包劳务，名为劳务实为专业分包等。

2、没有经过业主同意，擅自施工；

3、分包合同是项目部为主体签订的。

4、可以以公司的名义，盖项目部的印章。这样存在效力待定和追认的问题。合同无效的法律后果《合同法》58条的规定，合同无效的处理原则首先是返还，不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。造成损失的赔偿损失。最高法《施工合同司法解释》第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。

物资采购

本质是一个买卖合同，一般合同存在的风险相同，重点把握以下几点：合同的效力和漏洞；产品质量合格证明材料、产品进场验收、使用说明书、商检证明等；物资各项性能检测、检验标准和检验方法；货款结算问题；合同产生争议的处理方式。

劳动用工中的法律问题建筑业用工风险的防范

1、本单位的聘用人员对人员筛查，按照法律规定，签合同，交保险。

不签订的法律后果超过一个月、在一年之内未签订书面合同的，支付两倍工资；超过一年未签订合同的，视为签订了无固定期限的劳动合同。2签订劳动合同时，将用工单位按照法律规定明确解除劳动合同的内容

建筑业用工风险的防范

《劳动合同法》有关规定

用工单位的非正常解除——第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（用工单位非正常解除权）

（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（明确录用条件）（二）严重违反用人单位的规章制度的；（制定好规章制度，以及制定的程序要符合法律规定）（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（明确重大损失的概念）（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（证据）（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（欺诈行为，如劳动者伪造毕业证书、资格证书等。合同无效不存在解除问题）（六）被依法追究刑事责任的。（仅仅限于刑事责任，劳动教养等行政处罚不是刑事责任）

建筑业用工风险的防范

1、掌握协作单位工人的劳动合同或者（雇佣合同）是一份非常重要的证据。2、协作单位聘用人员工资发放问题3、支付经济补偿金的规定《劳动合同法》46条从正面规定了向劳动者支付经济补偿金的条件。从反面来理解，以下情况不需支付经济补偿金：a、劳动者提出，协商一致的；b、劳动者预告解除；c、用工单位的非正常解除（随时解除）。d、劳动合同因为届满终止的，用人单位不低于原来的劳动条件，但劳动者不续订的。

劳务派遣问题劳务派遣三方之间的关系：用人单位（派遣单位）——劳动者：劳动关系。双方负有用人单位与劳动者的权利和义务。用工单位——用人单位：协议关系。按照协议享有权利，履行义务。用工单位向派遣单位支付一定的费用。用工单位——劳动者：劳动者在用人单位劳动，用工单位监督指导劳动者劳动。给派遣单位给劳动者造成损害的，用工单位与用人单位承担连带赔偿责任。《劳动合同法》第六十七条用人单位不得设立劳务派遣单位向本单位或者所属单位派遣劳动者。04

施工企业常见法律问题及判例规则PPT模板下载：/moban/行业PPT模板：/hangye/节日PPT模板：/jieri/PPT素材下载：/sucai/PPT背景图片：/beijing/PPT图表下载：/tubiao/优秀PPT下载：/xiazai/PPT教程：/powerpoint/Word教程：/word/Excel教程：/excel/资料下载：/ziliao/PPT课件下载：/kejian/范文下载：/fanwen/试卷下载：/shiti/教案下载：/jiaoan/PPT论坛：

裁判规则：（1）建设工程未取得土地使用权证的，不影响施工合同的效力。（2）建设工程未取得建设用地规划许可证的，不影响施工合同的效力。（3）建设工程未取得施工许可证的，不影响施工合同的效力。（4）建设工程未取得建设工程规划许可证的，施工合同无效，但发包人在起诉前取得建设工程规

划许可证的除外。

《建设工程施工合同解释二》第2条第1款：“当事人以发包人未取得建设工程规划许可证等规

划审批手续为由，请求确认建设工程施工合同无效的，人民法院应予支持，但发包人在起诉

前取得建设工程规划许可证等规划审批手续的除外。“Q01:未取得建设审理手续的施工合同效力如何认定？01.建设工程合同效力PPT模板下载：/moban/行业PPT模板：/hangye/节日PPT模板：/jieri/PPT素材下载：/sucai/PPT背景图片：/beijing/PPT图表下载：/tubiao/优秀PPT下载：/xiazai/PPT教程：/powerpoint/Word教程：/word/Excel教程：/excel/资料下载：/ziliao/PPT课件下载：/kejian/范文下载：/fanwen/试卷下载：/shiti/教案下载：/jiaoan/PPT论坛：

裁判规则：（1）结算协议的效力独立于施工合同，施工合同无效并无导致结算协议无效。

“建设工程施工合同无效，但工程经竣工验收合格，当事人一方以施工合同无效为由要求确

认结算协议无效的，不予支持。”

（2）承发包双方达成的以房屋抵偿工程款的协议，其效力独立于施工合同。《民事审判指导与参考》2015年第4辑第240-241页：“不论施工合同有效与否，发包人都

负有支付工程价款的义务。该以房抵顶工程款协议为当事人对欠付工程款进行结算的约定，

性质上属于发包人与承包人对既存债权债务关系的清理。相较于施工合同，以房抵顶工程款的协议具有相对的独立性，根据合同法第九十八条的立法精神，应认定其效力。”Q02:在施工合同无效的情况下，如何认定结算协议、以房抵债协议、垫资协议的效力？01.建设工程合同效力PPT模板下载：/moban/行业PPT模板：/hangye/节日PPT模板：/jieri/PPT素材下载：/sucai/PPT背景图片：/beijing/PPT图表下载：/tubiao/优秀PPT下载：/xiazai/PPT教程：/powerpoint/Word教程：/word/Excel教程：/excel/资料下载：/ziliao/PPT课件下载：/kejian/范文下载：/fanwen/试卷下载：/shiti/教案下载：/jiaoan/PPT论坛：

裁判规则：（3）垫资协议依附于施工合同，其效力不具有独立性。

《最高人民法院建设工程施工合同司法解释的理解与适用》第68、72页：“虽然承包人为发

包人垫工程款类似于借贷行为，但就合同目的而言，双方根本的合意还是完成某一特定工

程，本质还是建设工程合同”、“如果施工合同被确认为无效，垫资问题也应按无效处理，

垫资本金作为返还财产的内容，利息可作为无效合同的损失，根据过错原则处理。”Q03:在施工合同无效的情况下，如何认定结算协议、以房抵债协议、垫资协议的效力？01.建设工程合同效力PPT模板下载：/moban/行业PPT模板：/hangye/节日PPT模板：/jieri/PPT素材下载：/sucai/PPT背景图片：/beijing/PPT图表下载：/tubiao/优秀PPT下载：/xiazai/PPT教程：/powerpoint/Word教程：/word/Excel教程：/excel/资料下载：/ziliao/PPT课件下载：/kejian/范文下载：/fanwen/试卷下载：/shiti/教案下载：/jiaoan/PPT论坛：

《招标投标法》第46条第1款：“招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。”《招标投标法》第59条：“招标人与中标人不按照招标文件和中标人的投标文件订立合同的，或者招标人、中

标人订立背离合同实质性内容的协议的，责令改正；可以处中标项目金额千分之五以上千分之十以下的罚款。”裁判规则：（1）背离招投标实质内容的“黑合同”一律归为无效。

（2）经过招投标程序签订的“白合同”，并非都是有效合同，应根据具体情况确定其效力：

第一，如双方在招投标前就合同实质性内容进行谈判，进行影响中标结果，属明招暗定，白

合同无效。《招标投标法》第43条、第55条第二，如中标价低于成本价，则中标合同无效。《招标投标法》第33条、第41条第2项第三，如双方签订“白合同”以规避招投标程序，真实意思在履行黑合同，则白合同因通谋

而为虚伪意思表示而无效。《民法总则》第146条、《招标投标法》第53条、第四，如“白合同”签订后，双方通过黑合同变更白合同实质内容，则白合同有效，黑合同

构成无效的合同变更。Q04:如何认定“黑白”合同的法律效力？02.建设工程黑白合同PPT模板下载：/moban/行业PPT模板：/hangye/节日PPT模板：/jieri/PPT素材下载：/sucai/PPT背景图片：/beijing/PPT图表下载：/tubiao/优秀PPT下载：/xiazai/PPT教程：/powerpoint/Word教程：/word/Excel教程：/excel/资料下载：/ziliao/PPT课件下载：/kejian/范文下载：/fanwen/试卷下载：/shiti/教案下载：/jiaoan/PPT论坛：

裁判规则：中标合同是否备案，不影响“黑白合同”规则的适用。《民事审判指导与参考》2013年第4辑第230页：《建设工程施工合同解释一》第21条所说的”备案“，是指招标人将中标合同提交行政监督部门备案，是工程行政管理部门对工程招标活动的行政管理措施，并不意味着中标合同必须经行政监督部门批准或备案才能生效，未备案不影响中标合同效力。Q05:在中标合同未备案的情况下，“黑白合同”规则能否适用？02.建设工程黑白合同PPT模板下载：/moban/行业PPT模板：/hangye/节日PPT模板：/jieri/PPT素材下载：/sucai/PPT背景图片：/beijing/PPT图表下载：/tubiao/优秀PPT下载：/xiazai/PPT教程：/powerpoint/Word教程：/word/Excel教程：/excel/资料下载：/ziliao/PPT课件下载：/kejian/范文下载：/fanwen/试卷下载：/shiti/教案下载：/jiaoan/PPT论坛：

2019年2月1日起施行的《建设工程施工合同解释二》第11条：“当事人就同一建设工程订立的数份建设工程施工合同均无效，但建设工程质量合格，一方当事人请求参照实际履行的合同结算建设工程价款的，人民法院应予支持。实际履行的合同难以确定，当事人请求参照最后签订的合同结算建设工程价款的，人民法院应予支持。”裁判规则：白合同无效的，不能作为结算根据，应当以当事人实际履行的合同作为结算依据。Q06:黑白合同均无效的情况下，如何确定建设工程价款的“结算根据”？02.建设工程黑白合同PPT模板下载：/moban/行业PPT模板：/hangye/节日PPT模板：/jieri/PPT素材下载：/sucai/PPT背景图片：/beijing/PPT图表下载：/tubiao/优秀PPT下载：/xiazai/PPT教程：/powerpoint/Word教程：/word/Excel教程：/excel/资料下载：/ziliao/PPT课件下载：/kejian/范文下载：/fanwen/试卷下载：/shiti/教案下载：/jiaoan/PPT论坛：

裁判规则：（1）未完工程：承包人是主张工程款的当事人，除非有证据表明发包人或监理单位已经认可已完

工程质量合格，否则应由承包人申请工程质量鉴定。《民事诉讼法解释》第91条第1项：“主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系

的基本事实承担举证证明责任。“

根据《建设工程施工合同解释（一）》第2条，工程质量合格是支付工程款的前提条件。（2）未经竣工验收工程：组织竣工验收是发包人的责任，在发包人未组织竣工验收的情况下，应

由发包人申请工程质量鉴定。Q07:对于未完工程、未经竣工验收工程，应由谁负责申请工程质量鉴定？03.建设工程质量PPT模板下载：/moban/行业PPT模板：/hangye/节日PPT模板：/jieri/PPT素材下载：/sucai/PPT背景图片：/beijing/PPT图表下载：/tubiao/优秀PPT下载：/xiazai/PPT教程：/powerpoint/Word教程：/word/Excel教程：/excel/资料下载：/ziliao/PPT课件下载：/kejian/范文下载：/fanwen/试卷下载：/shiti/教案下载：/jiaoan/PPT论坛：

《合同法》第281条：“因施工人的原因致使建设工程质量不符合约定的，发包人有权要求施工人在合理期限内无偿修理或者返工、改建。”《建设工程施工合同解释（一）》第11条：“因承包人的过错造成建设工程质量不符合约定，承包人拒绝修理、返工或者改建，发包人请求减少支付工程价款的，应予支持。”《房屋建筑工程质量保修办法》第12条：“施工单位不按工程质量保修书约定保修的，建设单位可以另行委托其他单位保修，由原施工单位承担相应责任。”观点一：应当严格要求承包人本人履行保修义务，只有承包人拒绝履行保修义务的，发包人才可以要求承包人

承担保修费用。例：最高院（2014）民一终字第70号民事判决观点二：对承包人本人履行保修义务不应要求过于严格。如承包人拒绝修复、在合理期限内不能修复，或者发

包人有正当理由拒绝承包人修复，发包人另行委托他人修复后，有权要求承包人承担合理修复费用。

Q08:对于保修期内发现的质量问题，发包人能否自行委托第三方维修？03.建设工程质量《建设工程施工合同解释（一）》第2条：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”裁判规则：（1）无效施工合同的承包人，应当承担质量保修责任。（2）无效施工合同的发包人，有权参照合同约定预留质量保证金。Q09：无效施工合同的发包人，能否主张扣留工程质量保证金？03.建设工程质量PPT模板下载：/moban/行业PPT模板：/hangye/节日PPT模板：/jieri/PPT素材下载：/sucai/PPT背景图片：/beijing/PPT图表下载：/tubiao/优秀PPT下载：/xiazai/PPT教程：/powerpoint/Word教程：/word/Excel教程：/excel/资料下载：/ziliao/PPT课件下载：/kejian/范文下载：/fanwen/试卷下载：/shiti/教案下载：/jiaoan/PPT论坛：

《建设工程施工合同解释二》第五条：“

当事人对建设工程开工日期有争议的，人民法院应当分别按照以下情形予以认定：（一）开工日期为发包人或者监理人发出的开工通知载明的开工日期；开工通知发出后，尚不具备开工条件的，以开工条件具备的时间为开工日期；因承包人原因导致开工时间推迟的，以开工通知载明的时间为开工日期。（二）承包人经发包人同意已经实际进场施工的，以实际进场施工时间为开工日期。（三）发包人或者监理人未发出开工通知，亦无相关证据证明实际开工日期的，应当综合考虑开工报告、合同、施工许可证、竣工验收报告或者竣工验收备案表等载明的时间，并结合是否具备开工条件的事实，认定开工日期。”裁判规则：（1）有直接证据证明实际开工日期的，根据直接证据认定开工日期。（2）无直接证据证明实际开工日期的，以开工通知载明的日期为开工日期。

（3)无证据证明实际开工时间的，以开工报告、合同、施工许可证等载明的时间为实际开工日期。

（4）依据间接证据推定的实际开工日期，不应早于具备开工条件的时间。

（5）如果因发包人原因导致迟延开工，迟延期间不计入工期，以实际开工日期为准；如因承包人

原因导致迟延开工，以应当开工的日期为实际开工日期。Q10:建设工程的开工日期如何认定？04.建设工程工期认定PPT模板下载：/moban/行业PPT模板：/hangye/节日PPT模板：/jieri/PPT素材下载：/sucai/PPT背景图片：/beijing/PPT图表下载：/tubiao/优秀PPT下载：/xiazai/PPT教程：/powerpoint/Word教程：/word/Excel教程：/excel/资料下载：/ziliao/PPT课件下载：/kejian/范文下载：/fanwen/试卷下载：/shiti/教案下载：/jiaoan/PPT论坛：

裁判规则：（1）工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日，或提交竣工验收报告之日为竣工日期。《建设工程施工合同解释一》第14条第1项：“建设工程经竣工验收合格的，已竣工验收合格

之日为竣工日期。《建设工程施工合同（示范文本）》（2013、2017）第13.2.3条前段均规定：“工程经竣工

验收合格的，以承包人提交竣工验收申请报告之日为实际竣工日期，并在工程接收证书中载

明。”（2）竣工后发包人拖延验收的，以承包人提交合格工程验收申请报告之日为竣工日期。《建设工程施工合同解释一》第14条第2项：“承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验

收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期。”（3）发包人擅自使用未经竣工验收的工程，以建设工程转移占有之日为竣工日期。《建设工程施工合同解释一》第14条第3项：“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，

以转移占有建设工程之日为竣工日期。”Q11:建设工程的竣工日期如何认定？04.建设工程工期认定PPT模板下载：/moban/行业PPT模板：/hangye/节日PPT模板：/jieri/PPT素材下载：/sucai/PPT背景图片：/beijing/PPT图表下载：/tubiao/优秀PPT下载：/xiazai/PPT教程：/powerpoint/Word教程：/word/Excel教程：/excel/资料下载：/ziliao/PPT课件下载：/kejian/范文下载：/fanwen/试卷下载：/shiti/教案下载：/jiaoan/PPT论坛：

裁判规则：（1）发包人迟延检查隐蔽工程。《合同法》第278条：“隐秘工程在隐蔽以前，承包人应当通知发包人检查。发包人没有及时

检查的，承包人可以顺延工程日期，并有权要求赔偿停工、窝工等损失。“

（2）发包人未按约履行相应义务。《合同法》第283条：“发包人未按照约定的时间和要求提供原材料、设备、场地、资金、技

术资料的，承包人可以顺延工期，并有权要求赔偿停工、窝工等损失。”

（3）工程质量鉴定。《建设工程施工合同解释一》第15条规定：“建设工程竣工前，当事人对工程质量发生争议，

工程质量经鉴定合格的，鉴定期间为顺延工期期间。

（4）发包人在履行合同过程中变更设计，造成承包人停工、缓建、返工、改建，或者因发包人的

要求而增加工程量。（5）施工过程中，因自然灾害等原因，致使承包人无法施工的。Q12:在哪些情况下，承包人有权要求顺延工期？04.建设工程工期认定PPT模板下载：/moban/行业PPT模板：/hangye/节日PPT模板：/jieri/PPT素材下载：/sucai/PPT背景图片：/beijing/PPT图表下载：/tubiao/优秀PPT下载：/xiazai/PPT教程：/powerpoint/Word教程：/word/Excel教程：/excel/资料下载：/ziliao/PPT课件下载：/kejian/范文下载：/fanwen/试卷下载：/shiti/教案下载：/jiaoan/PPT论坛：

《建设工程施工合同解释二》第6条第1款：“当事人约定顺延工期应当经发包人或者监理人签证等方式确认，承包人虽未取得工期顺延的确认，但能够证明在合同约定的期限内向发包人或者监理人申请过工期顺延且顺延事由符合合同约定，承包人以此为由主张工期顺延的人民法院应予支持。”《建设工程施工合同解释二》第6条第2款：“当事人约定承包人未在约定期限内提出工期顺延申请视为工期不顺延的，按照约定处理，但发包人在约定期限后同意工期顺延或者承包人提出合理抗辩的除外。”裁判规则：承包人需举证证明其在约定时间内提出过工期顺延申请，且符合施工合同约定或者法律规定的延期事由。如：索赔意向书、索赔报告、会议纪要、洽商记录、签证单、联系单、进度计

划修订说明、现场施工日志等。

Q13:发包人或监理人未出具工期顺延签证，承包人如何主张工期顺延？04.建设工程工期认定PPT模板下载：/moban/行业PPT模板：/hangye/节日PPT模板：/jieri/PPT素材下载：/sucai/PPT背景图片：/beijing/PPT图表下载：/tubiao/优秀PPT下载：/xiazai/PPT教程：/powerpoint/Word教程：/word/Excel教程：/excel/资料下载：/ziliao/PPT课件下载：/kejian/范文下载：/fanwen/试卷下载：/shiti/教案下载：/jiaoan/PPT论坛：

裁判规则：（1）发包人不得以承包人未提交工程竣工资料为由，拒绝支付工程款。但合同约定约定的除外。（2）承包人不得以发包人未支付工程款为由，拒绝提交工程竣工资料。

广东高院《关于审理建设工程合同纠纷案件的暂行规定》第30条：“建设工程竣工验收合格

后，承包人有先将工程及相关的资料交付给对方的义务。承包人因发包人未按约定支付工程

款而拒绝交付工程，致使发包人无法对竣工的工程行使占有、使用和处分权利而发生的损失，

由承包人承担。Q14:发包人能否以承包人未提交工程竣工资料为由，拒绝支付工程款？04.建设工程价款结算PPT模板下载：/moban/行业PPT模板：/hangye/节日PPT模板：/jieri/PPT素材下载：/sucai/PPT背景图片：/beijing/PPT图表下载：/tubiao/优秀PPT下载：/xiazai/PPT教程：/powerpoint/Word教程：/word/Excel教程：/excel/资料下载：/ziliao/PPT课件下载：/kejian/范文下载：/fanwen/试卷下载：/shiti/教案下载：/jiaoan/PPT论坛：

裁判规则：（1）当事人已经达成有效结算协议的。《建设工程施工合同解释二》第12条：“当事人在诉讼前已经对建设工程价款结算达成协议，

诉讼中一方当事人申请对工程造价进行鉴定的，人民法院不予准许。”（2）承发包双方约定以接受第三方机构审计结论为准的。《建设工程施工合同解释二》第13条：“当事人在诉讼前共同委托有关机构、人员对建设工程

造价出具咨询意见，诉讼中一方当事人不认可该咨询意见申请鉴定的，人民法院应予准许，

但双方当事人明确表示受该咨询意见约束的除外。”（3）适用“逾期答复视为认可规则”的。

（4）合同约定实行固定总价，工程范围未发生变化的。Q15:哪些情形不应通过鉴定方式确定工程价款？05.建设工程价款结算PPT模板下载：/moban/行业PPT模板：/hangye/节日PPT模板：/jieri/PPT素材下载：/sucai/PPT背景图片：/beijing/PPT图表下载：/tubiao/优秀PPT下载：/xiazai/PPT教程：/powerpoint/Word教程：/word/Excel教程：/excel/资料下载：/ziliao/PPT课件下载：/kejian/范文下载：/fanwen/试卷下载：/shiti/教案下载：/jiaoan/PPT论坛：

情形二：施工合同未约定利息标准裁判规则：按照同期同类贷款利率确定利息标准。

情形三：施工合同无效裁判规则：不应参照合同约定的利息标准，应按照同期同类贷款利率确定利息标准。理由：第一，施工合同无效，关于利息约定相应无效。

第二，利息相对于本金是独立款项，不能适用“参照合同约定支付工程”之一规则。

《建设工程施工合同解释（一）》第17条：当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。情形一：施工合同约定了利息标准裁判规则：施工合同约定的利息标准合法有效的，按照约定标准计算利息。Q16：工程款利息的标准如何确定？06.利息、违约金与损失赔偿PPT模板下载：/moban/行业PPT模板：/hangye/节日PPT模板：/jieri/PPT素材下载：/sucai/PPT背景图片：/beijing/PPT图表下载：/tubiao/优秀PPT下载：/xiazai/PPT教程：/powerpoint/Word教程：/word/Excel教程：/excel/资料下载：/ziliao/PPT课件下载：/kejian/范文下载：/fanwen/试卷下载：/shiti/教案下载：/jiaoan/PPT论坛：

《建设工程施工合同解释（一）》18条：利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。裁判规则：工程款利息的起算点按照如下顺序确定：

（1）当事人约定的付款之日；

（2）工程实际交付之日；（3）提交竣工结算文件之日；（4）当事人起诉之日。

Q17:工程款利息的计算期间如何确定？07.利息、违约金与损失赔偿PPT模板下载：/moban/行业PPT模板：/hangye/节日PPT模板：/jieri/PPT素材下载：/sucai/PPT背景图片：/beijing/PPT图表下载：/tubiao/优秀PPT下载：/xiazai/PPT教程：/powerpoint/Word教程：/word/Excel教程：/excel/资料下载：/ziliao/PPT课件下载：/kejian/范文下载：/fanwen/试卷下载：/shiti/教案下载：/jiaoan/PPT论坛：

最高院（2014）民一终字第54号民事判决；最高院（2014）民一终字第70号民事判决。裁判规则：1、有交接手续证明的实际交付之日；2、

根据证据推定的交付之日；3、发包人擅自使用之日。

Q18:如何确定作为工程款利息起算点的“工程实际交付之日”？07.利息、违约金与损失赔偿PPT模板下载：/moban/行业PPT模板：/hangye/节日PPT模板：/jieri/PPT素材下载：/sucai/PPT背景图片：/beijing/PPT图表下载：/tubiao/优秀PPT下载：/xiazai/PPT教程：/powerpoint/Word教程：/word/Excel教程：/excel/资料下载：/ziliao/PPT课件下载：/kejian/范文下载：/fanwen/试卷下载：/shiti/教案下载：/jiaoan/PPT论坛：

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《建设工程施工合同解释（一）》第6条第1款：当事人对垫资和垫资利息有约定，承包人请求按照约定返还垫资及其利息的，应予支持，但是约定的利息计算标准高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率的部分除外。裁判规则：承发包方对垫资款利息的约定，只要不超过《民间借贷规定》划定的标准即可，不应受同期同类贷

款利率的限制。

Q19:垫资款利息标准如何确定？07.利息、违约金与损失赔偿PPT模板下载：/moban/行业PPT模板：/hangye/节日PPT模板：/jieri/PPT素材下载：/sucai/PPT背景图片：/beijing/PPT图表下载：/tubiao/优秀PPT下载：/xiazai/PPT教程：/powerpoint/Word教程：/word/Excel教程：/excel/资料下载：/ziliao/PPT课件下载：/kejian/范文下载：/fanwen/试卷下载：/shiti/教案下载：/jiaoan/PPT论坛：

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最高院（2014）民一终字第72号民事判决一审法院：涉案合同虽无效，但违约金条款属于清算条款，在合同无效时仍可适用。二审法院：施工合同无效，合同中的违约金条款也归于无效。

裁判规则：施工合同无效的，承、发包人仍应承担相应的损失赔偿责任，但不能直接或参照适用合同中的违约

金条款。

Q20:施工合同无效时，能否直接或参照适用合同中的违约金条款？07.利息、违约金与损失赔偿PPT模板下载：/moban/行业PPT模板：/hangye/节日PPT模板：/jieri/PPT素材下载：/sucai/PPT背景图片：/beijing/PPT图表下载：/tubiao/优秀PPT下载：/xiazai/PPT教程：/powerpoint/Word教程：/word/Excel教程：/excel/资料下载：/ziliao/PPT课件下载：/kejian/范文下载：/fanwen/试卷下载：/shiti/教案下载：/jiaoan/PPT论坛：

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承包人同时主张逾期支付工程款的违约金和利息的，如何处理？建设工程施工合同明确约定发包人逾期支付工程款，承包人可以同时主张逾期付款违约金和利息的，依照其约定