信用证欺诈及其法律规制

引言信用证（LetterofCredit,L/C)是一家银行（开证行）按照其客户（开证申请人）的要求和指示，或自己主动向另一方（受益人）所签发的一种书面约定，根据这一约定，如果受益人满足了约定的条件，开证行将向受益人支付信用证中约定的金额。站在本质的角度而言，其实信用证就是满足了银行有关条件之后所授予的证书，是现在国际贸易领域经常应用的关键性支付结算和资金融资工具，因为有了银行给予的信用保障，从而拥有了比汇付等更让人信赖的优势。可是随着信用证的发展，渐渐的出现了信用正欺诈的情况，这对于信用证的信誉来说非常致命的影响，信用证一般都是采取的凭单付款的方式，按照这种付款的方式，可是将信用证的付款和买卖契约关系都有效的划分，当银行查看受益人所提供的单据确实符合信用证上面的一系列条例的时候，就能够按照付款的义务来履行，就是因为信用证在交易的过程中，需要单据进行交易的特征，让作案人员有了机会进行欺诈。信用欺诈在一定的程度上严重的危害了银行的信誉，还打乱了国际贸易的政策秩序。一、信用证欺诈概述信用欺诈其实就是一些作案人员将信用证本身所具备的独立抽象性原则给利用了，利用表明满足其实根本不真实的单据来进行欺诈，这种属于商业险的欺诈行为。（一）信用证欺的形式在国际贸易实践中，信用证欺诈具体不少的表现形式，通常比较多件的就有下面这些种类：1、利用伪造的信用证以及单据、文件等等进行欺诈，一般有这两种形式，要么就是买方欺诈买方，那么就是卖方欺诈卖方。2.使用作废的信用证。利用过期、无效以及涂改后的信用证进行欺诈。3.骗取信用证。开证申请人欺骗银行提供信用证，或者是欺骗他人提供信用证。4.利用软条款进行欺诈。“软条例”其实就是在银行或者是机构在开证明的时候，开证申请人会提出增加条例的要求，像是从生效条件等方面进行要求，这样可以最大限度的掌握解除付款责任的权利，确保可以诈骗保证金。这对于出口商来说无疑增加了一定的风险。让买方占据了收回贷款的权利。5.利用保函来调换倒签、预借或者清洁提单。倒签提单其实就是指真正运货上船的时间要比信用证上要求的时间晚，可是却依旧根据信用证上面的时间来提前拿货，预借提单其实就是还没有真正运货上船的时候就提前给签发了，然后将那天的时间记录在提单签发的时间。这两种状况都算是欺诈行为。（二）信用证欺诈的成因信用证自身所具备的独立抽象性原则，同样也是国际贸易领域关键性支付体系的基本原则。这项原则主要是指信用证在不能撤销的情况下，需要和该信用证据在出现或者当成信用证基础的一些合同和协议等等方面进行分离和独立。主要就是从实质上将开立、兑付、还有解决信用证等等一系列的纠纷都分隔开，让信用证可以在一个独立、密闭的状况在进行。此外，独立性原则还具备了另外的一个关键性的作用，就是可以把信用证交易的相关当事人的职责界定于大家比较擅长的区域。因为信用证具备的的独立抽象性原则，，才给了作案人员欺诈的空间和机会，特别是对买方而言风险更大。买方即便是能够发现被卖方所骗，可是按照货物买卖所签署的协议也基本上找不到和银行相关的问题。实际上诈骗人在成功之后就已经逃走。二、我国信用证欺诈法律规制及其不足（一）实体法规制及其不足按照中国《刑法》第一百九十五条之中对信用诈骗罪的界定，但在国际贸易中，由于进行诈骗的罪犯多在国外实施诈骗活动，因此这对于打击和阻止针对我国开证申请人和开证行实施的欺诈行为的效果非常有限。刑法第一百九十五条第四款之中的这条“用其他方式利用信用证进行诈骗的行为（活动）”在一定的程度上扩大了司法审判的困难程度。实践中很可能被滥用。在信用证欺诈案件中，信用证欺一诈所涉及的金额通常是非常巨大的，刑法规定严惩单位和个人触碰这条条例，但也存在不少的缺陷。信用证诈骗罪在我国的刑法规定中属于一条重罪，但是我国的刑法中并没有对刑事诈骗和民事欺诈给出合理清晰的法律区分，加上第一百九十五条第四款的条例不够清楚，让法官在裁量权方面存在非常大的空间，这在很大的程度上违法了罪刑法的有关原则，造成了具体执法的时候十分容易出现混淆侵权和犯罪的情况，给法院以及刑法部分扩大了干涉信用证体系运营的机会。在对信用证诈骗犯罪附加刑的设置上，刑法第195条规定了5-20万元的罚金和没收财产。这种幅度的附加刑，对犯信用证诈骗罪的自然人来说尚可，但对犯信用证诈骗罪的单位来说则显然较轻。金赛波曾经说过，中国《刑法》第一百九十五条条例，就是给信用证机制隐藏的“定时炸弹”，无时无刻会变成造成整个信用证支付机制被摧毁的情况出现金赛波金赛波.中国信用证法律和重要案案例点评[M].北京:对外经济贸易大学出版社，,2003年第110页按照中国《民法通则》的有关条例能够发现，我国司法机关在处理信用证欺诈问题时，主要是依据民法的基本原则，这些基本原则的规定过于简单，导致《民法通则》缺乏对信用证欺诈具体操作性的规定，只是在原则上确认了信用证欺诈的违法性以及欺诈例外原则，没有作出具体规定，在司法实践中缺乏实际的可操作性。（二）程序法规制及其不足虽然我国的《民事诉讼法》为处理国际贸易中的信用证欺诈案件提供了法律救济手段，但是信用证的整个运行机制决定了信用证欺诈的救济手段具有一定的特殊性。从目前我国的《民事诉讼法》现存的立法水平来看，《民事诉讼法》的规定主要存在以下问题:(1)申请财产保全的程序和手段比较简单。按照我国民事诉讼法的规定，申请人不需要提供充分有力的证据，甚至在不提供担保的情况下都可以请求人民法院发出冻结令;(2)出现信用证欺诈情况的时候，申请人即便是并没有要求对财产纪念性申请保全的要求，法院也需要对财产实行裁定保全工作，民事诉讼法并没有对“紧急情况”作出列举式的说明，缺乏明确可行的界定标准，让法官在裁量权方面存在非常大的空间。缺乏必要的法律监督是法院随意止付信用证款项的一个重要原因;(3)民事诉讼法中的诉中保全和诉前保全的对象是有形的财物，并且要求必须是给付之诉，之所以如此也是希望可以让之后的判决可以稳定、正常的执行。禁令和财产保全措施是两种不同性质的法律救济手段，信用证项下的禁令救济措施是程序上的救济手段，只要申请人能够完成法院要求的举证标准，法院就会颁发禁令;财产保全是为了使当事人胜诉后有可执行的财产，是一种实体上的救济措施。由于信用证法律关系的特殊性，直接以民事诉讼法所规定的财产保全向当事人提供法律救济是不可行的王永刚王永刚.信用证欺诈法律问题研究「D].山西大学2006年硕士学位论文，第33-34页.按照中国《刑事诉讼法》的第七十七条条例能够发现，该条的规定主要目的是为了救济被害人，以使被害人受到必要的物质上的补偿和精神上的安慰，但将此规定用于对信用证案件的冻结支付，在我国就出现了严重问题。在实践中，不仅法院冻结信用证，公安局以及检察机关等等都能够对信用证进行冻结，有的一宗案件甚至遭受几个部门的反复冻结。笔者认为，这些现象是与我国信用证法律过于零散，制定不够严密有关。三、完善我国信用证欺诈法律规制的立法建议（一）我国实体法方面的立法建议1、完善我国刑法中关于信用证诈骗罪的规定从目前出现的各种信用证欺诈案件来看，这些信用证欺诈案件所涉及的资金是非常巨大的，从打击犯罪的角度看，几乎所有的信用证欺诈案件都违反了刑事法律，所以完善我国的刑事立法对打击信用证欺诈，保障我国的正常经济贸易秩序是十分有必要的。从刑法犯罪的要件构成来分析，信用证欺诈其实就是存在故意思想的行为，从主观方面来说，行为人得存在故意欺诈的想法，所以，怎么样确定行为人主管上有没有存在故意欺诈的想法和很关键的，从而在刑法中应该体现其标准，认为可以设定如下标准:第一，应该看单据是否确系伪造，如果单据确系伪造，则可以认定有欺诈行为存在;第二，应看其是否有真实的贸易背景，如果没有真实的贸易背景存在，行为人就有欺诈的可能性。如果行为人二者兼备，则应认定为有欺诈的故意。娄钮娄钮.信用证欺诈法律问题研究[D].郑州大学2004年硕士学位论文，第22页2、在民法上的立法建议（1）明确信用证欺诈的具体操作性规定由于没有在立法中明确信用证欺诈的具体操作性规定，中国的法院在解决有关的信用证欺诈案件的过程中，主要是依据了民法中的一些基本原则，例如诚实信用原则、禁止权利滥用原则等。这些基本原则的规定过于简单，无法有效地控制信用证欺诈的泛滥，当事人或者法院在使用相关规定对信用证欺诈案件进行审判活动或者实施强制措施时，缺乏具体的操作性规定对法院的各种审判行为进行有效的指导。因此，必须在民法中明确规定有关信用证欺诈的具体操作性规定，以应对复杂的信用证欺诈问题。（2）明确信用证欺诈的认定标准在出现符合信用卡欺诈案例原则的条件下，不仅需要预防这条原则所制定的要求是不是过于严格，给欺诈人逃避惩罚的机会，还需要预防这条原则被随意使用的情况，造成信用证无法健康的发展下去，要解决这个问题，这需要我们解决号欺诈例外云泽和信用证独立原则的联系，要设立一个明确的认定标准。笔者认为，中国可以解决和参考英美法针对信用证欺诈的有关规定，确切的讲，信用证欺诈导致的后果程度很大的时候，需要符合违法合同、危害有关当事人权益的条件下，才可以算成是属于欺诈例外原则中的认定标准，若是受益人在交付货物的质量是有瑕疵，以及数量方面出现偏差等，虽说也或许属于欺诈范畴，可以这话总欺诈还不能算是信用证欺诈例外原则的适用范围，所以对上述两种假设行为应该与实践中的实质性欺诈认定标准分离开来考虑。（二）我国程序法方面的立法建议1、完善信用证欺诈救济的相关程序立法制度（1）针对信用证的特殊性，赋予信用证相对人有提起上诉的权利最高法院发布的《关于审理信用证纠纷若干问题的规定》在第十三条条例之中有着非常明确的要求，若是出现当事人觉得人们法院对自己实行中止支付信用证的条款觉得不满的时候，能够在收到这份裁定书的当天以及十天内要求复议，可是，在复议这段时间内依旧按照裁定的款项进行，也就是说，虽说裁定存在问，可是还是需要按照款项进行，从这个情况可以看出这条规定限制了人的救济。要解决这个司法实践中的问题，可是设置相对人上诉的机制，利用上诉流程来否定之前的原裁定结果，确保能够更好的维护信用证止付相对一人的合法权益。因此，在信用证欺诈的救济中建立上诉制度，有利于保护当事人的合法利益。（2）明确第三人的法律地位和认定范围法院不得将开证行和议付行作为第三方，以信用证作为支付工具，在有关交易合同发生争议时予以补充。当信用证交易中发生实质性的信用证欺诈时，就会产生额外的第三方问题。由于基本交易合同纠纷和信用证欺诈纠纷是不同的，因此在法律地位和识别范围上增设第三方也应不同。最高人民法院《关于审理信用证纠纷若干问题的规定》第十二条第二款、第十四条第二款，都试图明确第三人在诉讼中的范围和地位，但与第十九条第二款的规定相比，仅规定“人民法院应当作出中止支付信用证项下数额的决定，应当列出申请人和第三人”，但可以是该款中的第三人以及第三人应当如何参与诉讼，都没有明确的规定，所以应该在救济中给以明确规定。”对第三人的法律地位和认定范围的明确性，有利于解决针对信用证欺诈案件中对第三人的法律救济问题。2、在信用证欺诈中确立欺诈例外的豁免制度对欺诈例外的豁免意味着，在法律情况下，即使在信用证欺诈的情况下，法院也不能终止信用证的支付。在信用证的实践中，开证行通常通过中间行(通知行、议付行等)完成信用证的支付。)中。当中间银行参与信用证交易并享有基于生成信用证权利时，在发生信用证欺诈的情况下，存在在作为第三方的中间银行的合法权益与保护申请人的合法权益之间进行选择的问题。在这种情况下，为了使用信用证的安全性，让信用证交易双方不要使用信用证支付工具来产生贸易信用危机，也为了使银行安全地加入信用证交易过程，有必要保护善意第三方即中间银行的利益。这时，即使信用证欺诈，法院也不能适用信用证欺诈例外原则，通过司法干预下的信用证支付行为。《最高人民法院关于审理信用证纠纷若干问题的规定》第十条明确规定了欺诈免责制度及其适用条件，这样的规定既明确了信用证欺诈例外豁免原则，又为该原则的正确适用提供了司法实践中可供执行的明确标准。3、建立开证行拒付权的约束机制国际上广泛性觉得：在信用证欺诈中，银行拒付行为是银行的一种纯粹的权利，而绝不是法律强制银行必须履行的一种义务，也不属于权利和义务兼而有之的行为。就银行而一言，一方面它享有对欺诈受益人拒付的权利;另一方面银行只有在欺诈己被证实且确实了解下，或收到了法院的止付令，刁’真正承担拒付的义务徐冬根徐冬根.信用证法律与实务研究[M].北京:北京大学出版社.2005年，第365页KinseyPo.China'sL/Clawandimportantcasereview[M].Beijing:UniversityofInternationalBusinessandEconomicspress,110thpage2003WangYonggang.Researchonthelegalissuesofletterofcreditfraud"D].ShanxiUniversity,2006master'sdegreethesis,pp.33-34.LouNiu.Researchonthelegalproblemsofletterofcreditfraud[D].ZhengzhouUniversity2004master'sdegreethesis,twenty-secondpagesXuDonggen.Researchonthelawandpracticeofletterofcredit[M].Beijing:PekingUniversitypress,.2005,365th笔者觉得，开证行拒绝付款是开证行和申请人签订合同的结果。即使合同中没有明确规定这一权利，开证行也应合理谨慎地审查信用证项下的所有文件，这是开证行根据诚实信用原则应履行的信用证附带义务。根据信用证的独立抽象原则，虽然开证行对基于虚假或伪造单据的付款行为负有责任，但这是基于开证行履行合理注意审查信用证规定的所有单据的义务，也就是说，要求开证行在审查有关单据时应注意单据的一致性和信用证要求，在审查过程中不应有过失。如果开证行忽视了在合理谨慎的情况下可能发现的欺诈行为，或者在没有明显欺诈行为的情况下支付信用证，开证行必须对开证行申请人承担相应的法律责任。在这种情况下，即使拒绝支付被解释为开证行的权利，开证行也不能放弃这一权利，因为开证行必须坚持在法律关系中行使不应损害他人合法权益的任何权利，所以拒绝支付的权利受到开证行法律上有效的约束，有利于保护信用证申请人的合法权益。

致谢时光飞逝，不知不觉中我的大学生活就这样结束了，虽然很不舍，但是没办法，人生就是如此。这篇文章是在老师的引导下完成的，文章的选题，构想到定稿都浸透着老师的血汗；他渊博的学识和缜密的作风让我受益匪浅，非常谢谢老师的谆谆教诲，特在此表达我对老师的浓浓的敬佩之情。当然，还要感谢那些给予我帮助的资料提供者，让我的论文内容这么的丰富多彩，不至于太过乏味。感谢学校在学习氛围上的营造与提供，让我能全身心的投入学习和写作中。感谢学校各位领导及各科目老师付出的每一滴汗水、每一份心血、每一份努力，让我们能顺利完成了这一篇毕业论文。更要感谢学院那些在学习与生活上为我们提供众多便利与关心的好心人。此外，还要感谢每一位同学，因为有他们的