烟草专卖许可证制度与实务_第1页
烟草专卖许可证制度与实务_第2页
烟草专卖许可证制度与实务_第3页
烟草专卖许可证制度与实务_第4页
烟草专卖许可证制度与实务_第5页
已阅读5页,还剩139页未读 继续免费阅读

下载本文档

版权说明:本文档由用户提供并上传,收益归属内容提供方,若内容存在侵权,请进行举报或认领

文档简介

烟草专卖许可证

管理方法与实务江苏省烟草专卖局(公司〕政策法规与体制改革处相关条文:我国烟草专卖制度的根底,是国家烟草专卖法律制度。烟草专卖法第三条明确规定:“国家对烟草专卖品的生产、经营和进出口依法实行专卖管理,并实行烟草专卖许可证制度。〞相关法理:这一规定说明,烟草专卖许可证制度是国家依法实施专卖的根本制度保障。法条解析:作为行政规章的烟草专卖许可证管理方法,在我国烟草专卖法律体系中占据着特殊重要的地位。要点:51号令不属于行政法规,属于部门规章。修改背景1、全面推进依法行政的社会法治进程,提出了修改的要求。2、落实我国政府参加世贸组织的承诺,提出了调整的要求。3、履行烟草控制框架公约义务,提出了细化的要求。4、烟草行业改革开展新阶段、新形势、新任务,提出了修改的内在要求。5、社会环境开展变化的新情况,提出了更具体更高的修改要求。施行时间《烟草专卖许可证管理方法》〔发改委第51号令〕经国家开展改革委委主任办公室会议审议,于2007年3月7日起施行。国家烟草专卖局1998年发布的《烟草专卖许可证管理方法》〔国家烟草专卖局令第2号〕同时废止。《烟草专卖许可证管理方法》共7章66条。新方法的主要特点〔一〕贯彻了行政许可法的法律原那么新方法第三条、第四条和第五条分别按照行政许可法的原那么规定了“合法性〞、“法律救济〞和“信赖保护〞等原那么。〔二〕以烟草专卖行政许可实施程序为主体的框架第二章主要规定了申请的主体、方式、类型、条件、公示和受理等;第三章主要规定了审批期限、决定、不予发放烟草专卖零售许可证的情形、许可情况公开及许可证期限等;第四章规定了使用烟草专卖许可证的各种情况。〔三〕遵守了烟草专卖行政许可权运行的一般规那么。第五、六、七章行政许可实施、监督和责任三者环环相扣,做到有实施就要有监督,有监督就要有责任追究,目的是突出实施以利操作、强化监督以求实效、明确责任以为保障。〔四〕坚持了烟草专卖许可证管理整体推进、突出重点的原那么。1、用语更加标准。51号令中,将国家局2号令中有关国家烟草专卖局的表述统一标准表述为烟草专卖行政主管部门,使其同《烟草专卖法》、《烟草专卖法实施条例》中表述一致。2、体例更加科学。51号令吸收了《行政许可法》体例编排的成功经验,按照总那么、申请与受理、审批与发放、使用、监督管理、法律责任、附那么共7章进行编排,使其体例更加符合人们的认识规律。3、内容更加丰富。51号令吸收了国家局2号令执行以来后发布的《国家烟草专卖局关于烟草专卖许可证管理有关问题的批复》〔国烟法[2000]631号〕、《国家烟草专卖局关于申办签发特种烟草专卖经营企业许可证有关问题的通知》〔国烟专[2000]717号〕、《国家烟草专卖局关于安徽省正大建设开发公司起诉不予其办理烟草专卖批发企业许可证有关问题的批复》〔国烟法[2000]735号〕《国家烟草专卖局关于自动售烟机有关问题的通知》〔国烟法[2001]431号〕、《国家烟草专卖局关于停止向外商投资商业企业发放烟草专卖零售许可证的通知》〔国烟法〔2005〕459号〕、《国家烟草专卖局关于加强残次和废弃烟草专卖品管理的通知》〔国烟法〔2006〕375号〕以及连锁企业申领烟草专卖许可证及分点供货等有关问题的通知。同时,借鉴了《行政许可法》等许多内容,使51号令更加符合实际,整体推进,重点突出。第一局部:根本问题第二局部:条文解读第三局部:几点意见

第一局部根本问题1、立法精神和根本原那么2、标准行业的重要提示3、重点制度的提示4、新增和需要完善的法律文书5、禁止性规定一、立法精神和根本原那么〔一〕立法精神主要根据行政许可法和立法法的精神及原那么。遵从行政许可法是一部标准政府共同行政行为的法律。这是国家全面推进依法行政在立法方面的战略要求。新方法吸收和表达了行政许可法的根本精神。1、职权法定的精神决不能超越上位法。但凡没有法律依据的内容,无论有多么重要,都剔除在外。杜绝实施过程中的隐患。如提高罚款额度的要求、把取消经营资格并入撤消许可证行政处分等等。2、权责对等的精神这是依法行政的一个突出特征。烟草行业推进依法行政,必须做到“有权必有责,用权受监督,违法要追究、侵权要赔偿〞。新方法对应整个过程的管理行为逐一细化了责任,增加了对责任监督的可操作性,并且在体例上设立了一个专章,把责任落到了实处。3、有效监督的精神原方法的三条监督规定已经不能适应今天的复杂情况和变化。修改中大量地吸收了各种复杂情况,经过梳理和逻辑化处理后,最大限度地列举到了监督事项里面,增加了监督的针对性和实效性。同时,还按照行政许可的要求,分别对同级监督和层级监督作出了规定。4、高效便民的精神这是新方法的又一个亮点。尽可能地把当前行业可能做到的便民措施吸收进来,并且形成了行业许可管理工作的应当履行的义务。这是行业行政许可方面的一个巨大进步,也是烟草专卖法“两个利益至上〞在法律层面的实际表达。遵从立法法主要表达在立法权上,必须以国家发改委的名义对外发布。但经国家局协调后取得了解释权。〔二〕贯彻的主要原那么1、合法性原那么新方法的最核心原那么就是合法性。动摇了这一点,就失去了存在的法律价值。所以,对原方法的各条款,无论是增还是删,是改还是留,都首先要过合法这一关。这个原那么,贯穿了新方法的始终。2、系统性原那么十分注重权力与责任、实体与程序、保护与约束、标准与监督等,在各个章节、运行过程都要表达系统性,力求前后照应,上下关联。3、统筹性原那么兼顾到入世、控烟、社会责任、社会形象、新型业态、信息网络、内外资本、效劳人民、方便群众、法律救济、利益诉求等。4、便民原那么在申请环节和受理环节增加了公示和告知制度。在发放环节,增加了送达措施。5、权责对等原那么行政许可法和全面推进依法行政实施意见,都特别强调:必须彻底改变“重许可轻监督〞、“有权无责〞的现状。从稳固和完善烟草专卖制度、保持行业持续健康开展、建设和谐烟草的战略大局出发,新方法按照权责对等原那么,对应规定了权力与责任相互照应的一系列内容,特别是对于一些重要环节的权力管理行为,都相应地规定了责任,为开展有效监督创造了条件。6、信赖保护原那么一是在不予受理和不予许可、依法取消经营资格、收回许可证、撤销许可证、给予行政处分等方面增加了一系列法律救济渠道,告知相对人依法享有的权利并增加了审查时限。二是规定了依法保护相对人合法权益的规定。规定持证人依法取得的许可证受法律保护,任何单位和个人无权随意变更和取消,持证人有权依法使用,开展经营活动。否那么违法者要承担法律责任。7、法律救济原那么在一些涉及相对人切身利益的重要管理环节,明确规定了必须告知相对人依法应当享有的陈述权、申辩权、申请行政复议权和提起行政诉讼权。8、公平公正原那么如零售点合理布局的听证规定;申请条件公示制度;许可证发放情况的信息公开等。二、标准行业的重要提示〔一〕增加了烟草专卖局的责任和义务五个方面:①对申请条件的公示和说明义务;②对申请人、持证人的告知义务;③对合理布局的听证义务;④在执法监督中应当履行的责任和义务;⑤行政主管部门及其工作人员应当承担的法律责任。

〔二〕增加了时限限制办理烟草专卖许可证的很多环节都设定了严格的具体时限。要点:必须严格遵守时限限制,否那么就要承担责任。1、一次性告知需补正材料的期限。5天。自收到申请之日起计算。第22条第4项规定:申请材料不齐全或者不符合法定形式的,应当当场或者在五日内以书面形式一次告知申请人需要补正的全部内容,逾期不告知的,自收到申请材料之日起即为受理。2、做出行政许可决定的期限。20日。自受理申请之日起计算。第24条第1款。3、做出行政许可决定的延长期限。10天。自20日期满开始计算。但有条件——须经本单位负责人批准。第24条第1款。4、送达烟草专卖许可证的有效期限。10天。自作出予以发放许可证决定之日起计算。第24条第2款。5、烟草专卖许可证的有效期限。最长5年。自发证之日起计算。第28条。6、提出许可证延续申请的提前期限。30日前。自许可证有效期满之日往前计算。第33条。7、持证人提出停业申请期限。7日前。自停业之日往前推算。第50条。8、持证人停业的期限。1年以下。自停业之日起计算。第50条。9、不办理停业手续应当收回许可证的期限。1年以上及公告3个月后。自停业之日起计算;自公告之日起计算。第51条〔停止经营业务一年以上不办手续的,经发证机关公告三个月仍未办理手续的,收回许可证〕。10、因歇业收回许可证的期限。满6个月。自领证之日起计算。第52条。11、不得再次申请许可证的期限之一。1年内。自隐瞒或者提供了虚假材料导致不予受理或者不予发证之日起计算〔存档备查〕。第55条。12、不得再次申请许可证的期限之二。3年内。因欺骗、贿赂被撤销许可证之日起计算。第56条。三、重点制度提示〔一〕岗位责任制度:新方法在工作内容、流程等方面作了较大的调整。需要相应地对管理岗位和工作职责进行调整。〔二〕行政责任追究制度:在监督管理第36条;以及责任专章里。〔三〕公示制度:第19、20、21条。主要内容:公示原那么、内容、承办部门、方式、责任追究。〔四〕公开制度:第29、37条〔五〕一站式办公制度:(一个窗口办公、首办负责制)〔六〕一次性告知制度:第22条第四项在受理申请的环节〔七〕听证制度:第16条在合理布局〔八〕审查制度:在受理、审批环节〔九〕监督制度:在第五章监督管理中〔十〕考评制度:在监督管理36条〔十一〕奖罚制度:在法律责任四、新增和需要完善的法律文书1、申请表电子版。第9条2、增加了变更等类型申请表。表中增加“住所与经营场所相独立〞的承诺内容,为审批和监督检查提供依据。3、发放许可证的送达回执凭证。第24条第2款。4、暂停业务、进行整顿、取消烟草专卖业务资格决定书。第45条5、申请资料补正通知书。第22条第2款6、烟草专卖不予许可决定书。告知依法享有陈述、申辩权。7、依法撤销烟草专卖许可决定书。告知依法享有的权利。8、不准予延续决定书。

五、禁止性规定〔1〕禁止利用自动售货机、信息网络销售烟草制品。〔41条〕〔2〕禁止取得烟草生产企业许可证的企业为无烟草专卖许可证企业或者个人提供烟草专卖品加工业务。〔53条〕〔3〕禁止向无烟草专卖许可证的企业或者个人提供残次烟叶或者废弃的烟叶。禁止回收利用的残次的烟叶或者废弃的烟叶。〔54条〕〔4〕禁止外商投资的商业企业或者个体工商户不得从事烟草专卖品批发或者零售业务,不得以特许、吸纳加盟店及其他再投资等形式变相从事烟草专卖品经营业务。〔18条〕〔5〕禁止涂改、伪造、变造烟草专卖许可证。禁止买卖、出租、出借以其他形式非法转让烟草专卖许可证。〔42条〕第二局部条文解读

第一章总那么总那么共七条:概括性规定了许可证管理方法的立法宗旨、实施行政许可的根本原那么和相对人权利保护等最根本内容,对理解和应用各章的具体规定具有重要的指导意义。第一条关于立法目的及立法依据的规定

新方法第一条:为了标准烟草专卖许可证的管理、保护公民、法人和其他组织的合法权益,根据《中华人民共和国烟草专卖法》、《中华人民共和国行政许可法》、《中华人民共和国烟草专卖法实施条例》及相关法律、行政法规的规定,制定本方法。

原方法第一条:为加强烟草专卖许可证的管理,根据《中华人民共和国烟草专卖法》和《烟草专卖法实施条例》的有关规定,制定本方法。1、新方法立法宗旨有非常重要变化:将“为加强烟草专卖许可证的管理〞修改为“为了标准烟草专卖许可证的管理〞,增加了保护公民、法人和其他组织的合法权益。这样的规定表达了行政许可制度的根本原那么。这种改变,表达了许可证管理从着重行政管理为主向兼顾行政管理与保护行政相对人合法权益的平衡这样一种转变。这一转变是我国全面推进依法行政建设法治国家的必然产物,也是烟草行业推进依法行政的必然产物。过去我们的标准性文件一直强调的是行政机关行使管理权,重点规定的是行政机关的权利,而对行政机关行使权力的标准制约规定较少,重点规定的是相对人的义务,而对相对人的权利规定较少。要推进法制建设,首先要标准与制约政府的行政权力。随着行政许可法的实施,新的许可证管理方法顺应了时代潮流,规定既要标准许可证管理又要保护公民、法人和其它组织的合法权权益。两者并行不悖,相互促进。法条解析:其他组织--指合法成立、具有一定的组织机构和财产但又不具备法人资格的组织。不是自然人〔个体工商户〕,不是法人〔有限责任公司〕,在新方法里主要涉及的是生产点、连锁店的门店等,都属于不具备法人资格的其他组织。2、在立法依据方面,新方法把《行政许可法》明确列为主要立法依据,突出显示了行政许可法对新方法的重要指导意义。新方法从性质上来说是关于行政许可的规章。事实上,我们通过对新方法的学习就会发现,新方法许多地方都表达了行政许可法的原那么和具体规定。行政许可法的几项根本原那么如合法原那么,公开、公平、公正原那么,便民原那么,信赖保护原那么,监督原那么等在新方法中都有充分的表达。在具体内容方面,行政许可法的一些具体规定,在新方法中都有所表达。如新方法第9条关于提出许可证的申请方式,与许可法第29条规定相符,新方法第19条、第20条规定的公示制度与行政许可法第30条规定一致。第二条关于新方法效力范围的规定一是增加了港澳台除外的字样,表述更准确了。二是新方法效力范围与原方法相比扩大了。原方法第5条规定:本方法适用于在中华人民共和国境内〔含海关监管区域内〕从事烟草专卖品业务经营的单位和个人新方法第二条规定:本方法适用于中华人民共和国境内〔港澳台除外〕烟草专卖许可证的管理。新方法规定的着眼点是烟草专卖许可证的管理。许可证作为一个载体,不仅涵盖了行政许可相对人及其相关行为,同时也涵盖了行政许可人及其相关行政行为。烟草专卖管理机关的行为也要受新方法的调整。第三条对烟草专卖主管部门实施行政许可的根本规定。1、关于审批发放许可证的主体:要点:烟草专卖行政主管部门是审批发放许可证的主体。相关法条:烟草专卖法和实施条例对此都有明确规定,《国家烟草专卖局关于换发2003版烟草专卖许可证的通知》对此也作了更为详细的规定。2、关于发证范围:即设定行政许可的事项,烟草专卖法及实施条例对烟草专卖品生产、批发、零售、进出口等事项设定了四种烟草专卖许可证。这四种烟草专卖许可证就是这里所说的发证范围。烟叶收购许可证、烟机大修理许可证虽然也是行政许可事项,但不在本方法的发证范围内。3、关于发证条件:新方法对不同的许可,规定了不同的条件。有些许可证的发证条件与原方法相比,做了调整。这些调整,主要为解决执法实践遇到的突出问题而作了更加明确的规定。使得发证条件更加具体、明确,便于遵守和执行。4、关于许可程序:包括申请与受理、审查与决定、变更与延续等。5、关于监督管理:监督原那么是行政许可法的根本原那么。新方法在第五章用专门一章对监督管理作了规定。法条解析:监督管理既包括烟草专卖管理部门对相对人的监督,也包括行政机关为标准行政行为而对自身进行的内部监督。要点:注意理解监督和管理的双重性。第四条:是对公民、法人、其他组织陈述权、申辩权、救济权的规定。法条解析:1、陈述权是指有条理的说明自己观点的权利,申辩权是申述理由、加以辩白的权利。陈述权、申辩权都是一种说话的权利,属于言论和表达自由范畴,其本质是一项宪法权利。任何人在任何问题上都有以书面或口头方式发表意见或看法的权力和自由,除非这种权利和自由损害了他人权利或公共利益。救济权是相对人不服行政许可,有权依法申请行政复议、提起行政诉讼;其合法权益因为行政机关违法实施行政许可受到损害的,有权依法要求赔偿的权利。2、规定这三项权利几方面的理由:一是因为在现代社会,法制的意义重在对行政权力的标准和对公民权利的保障,在行政管理关系中,行政权力与公民权利应当保持一种平衡状态。规定公民享有陈述权、申辩权、救济权,有利于行政机关与公民、法人和其他组织在行政许可实施过程中处于平等地位,从而更有效、更全面地实现行政许可的目的。二是因为现代行政是一种责任行政。法律在赋予行政机关行政许可权的同时,也就意味着行政机关应当承担相应的责任。比方,烟草专卖机关有权要求申请人提供法定材料,有权依据依法认定的事实作出不予行政许可的决定,但同时也有责任听取申请人的意见。烟草专卖做出的行政决定,如果损害了相对人的利益,就要承担赔偿责任。三是以权利制约权力,是一种监督机制。如何区分权利与权力?第一个权利,指法律规定由公民、法人、以及其他社会组织享有的,以追求某种利益为内容的行为自由。权利的内容着重的是利益的保障,表达的是平等的权利与义务的一致性。第二个权力,指国家及国家机关拥有的对社会或他人的强制力量和支配力量,权力的内容着重于强制性的实施,表达的是服从与被服从,支配与被支配的不平等关系。四是对行政机关掌握情况、辨明真伪、防止先入为主、以偏概全,准确地依据事实和法律作出行政许可决定。第五条规定了信赖保护原那么信赖保护的几个根本含义:一是合法取得的行政许可,受法律保护,除法律法规有明确规定的外,不得撤销、变更、撤回。否那么,随意变更、撤销、撤回行政许可,就是违法行为;二是如果变更、撤销、撤回行政许可,必须是发生了法律规定的情形;三是变更、撤销或撤回行政许可造成损失的,应依法予以补偿。法条解析:信赖保护原那么的根底是公众对国家及国家权力的信任,这种信任是公众平安感和其工作、生活有明确预期的根本前提。如果这种信任没有得到很好的保护,甚至受到损害,公众个人权利、公共利益乃至整个经济和社会的开展都将处于不稳定、不连续的状态之中。在我们专卖许可证管理过程中,这一原那么贯彻执行的好坏,与树立、维护烟草行业负责任的社会形象是有密切关系的。在我们发证的时候,在我们撤销许可证的时候,要详细审查材料的真实性,要慎重对待每一个许可证的审批发放以及撤销撤回,以防止造成对许可人权利的损害。2、关于外商领取的烟草专卖零售许可证撤回问题相关法理:根据行政许可法及新方法的规定,撤回许可证的前提条件一是法律、法规、规章修改、废止,二是所依据的客观情况发生重大变化。法条解析:外商领取的烟草专卖零售许可证依法是可以撤回的,因为所依据的规章修改了。但因为是涉外问题,同时可能会涉及补偿问题,比较复杂,比较敏感。在处理这个问题时,不宜采取撤回的方法,而是采取到期后不再延续的方法加以解决。这样做,一方面引起的社会震动较小,另一方面,由于实际延长了外商的经营期限,对于有可能造成的损失,实际上已经由延期而获取的收益进行了补偿。建议采取这种比较稳妥的方法来处理外商零售许可证的问题。第六条规定了烟草专卖许可证的种类法条解析:根据烟草专卖法及实施条例的规定,烟草专卖许可证分为烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖企业经营企业许可证、烟草专卖零售许可证四类。原方法中把烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械称为五种烟草专卖品。相应地规定了五种烟草专卖品经营企业许可证。新方法取消了原方法中的五种烟草专卖品经营企业许可证。明确在许可证管理工作中,按照《国家烟草专卖局关于换发2003版烟草专卖许可证的通知》规定,五种烟草专卖品经营企业许可证表现为烟草专卖品批发企业许可证,并在后边加注“经营〞字样。第七条烟草专卖许可证发证主体的规定问题:地市级烟草专卖局零售许可证的发证权不明确,新方法对此也没有加以明确?相关条文:专卖法第十六条已作了规定。未设立县级烟草专卖局的,由地市级烟草专卖局委托县级工商行政管理部门审批发放烟草专卖零售许可证。法条解析:地市级烟草专卖局具有委托发证权,就当然具有发证权。因为只有自己拥有的权力,才能委托别人行使。要点:烟草专卖许可证发证主体是各级烟草专卖局法条解析:关于各级专卖局发证权限问题,新方法内容的安排体例上与原方法一个很大的不同之处,在于是按照行政许可实施程序安排相关章节的内容。原方法主要是按照许可证的不同种类安排体例内容,对于每类许可证的发证机关都作了规定。新方法对原方法中有关各级烟草专卖行政主管部门行政许可权的划分没有表达,主要是考虑到条例已作了根本规定,国家局相关的文件也作了规定,《国家烟草专卖局关于换发2003版烟草专卖许可证的通知》对烟草专卖许可证的发证机关作了详细规定,该文件继续有效。由于新方法根本上是关于许可证管理实体方面的规定,国家局正在准备制定与新方法相配套的许可证管理程序方面的规定,关于发证权限的划分以及其他程序性内容,将在配套方法里予以规定。第二章申请与受理法条解析:申请--指申请人向行政机关提出拟从事需要取得行政许可的活动的意思表示。未提出申请的,不能擅自准许其从事依法应当取得行政许可的活动。有的地方采取“先入网、后标准〞的情况,没有提出申请,没有领取许可证的无证户,已让其入网并进行销售。对于无证经营户,还是要根据新方法的规定,由申请人提出申请,根据办证条件、合理布局等要求,办理零售许可证;对于不符合条件的,不能发放零售许可证。

法条解析:受理--指行政机关对申请人提出的申请进行形式审查后,认为行政许可申请事项属于本机关职责范围,申请材料齐全,符合法定形式的,因而对其申请予以接受的行为。自受理之日起,有关行政许可期限的规定开始使用,行政机关即负有在法定期限内作出是否准予行政许可决定的义务。行政机关法定期限内不作出是否准予行政许可决定的,申请人可以依法通过行政复议、提起行政诉讼追究行政机关不作为的法律责任。第八条关于申请人从事烟草专卖品的生产经营必须申请领取烟草专卖许可证的规定。我国实行烟草专卖制度,从事烟草专卖品的生产经营活动必须取得烟草专卖许可证。法条解析:关于“有照无证〞的问题。持有工商执照但未取得烟草专卖零售许可证的经营户从事烟草制品零售业务的,其在性质上依然属于无证经营。对无证经营依法应由工商行政管理部门查处。烟草专卖行政执法部门可对无证户开展法律宣传教育,收集辖区内无证经营信息并向工商部门反响,提出处理意见,配合工商部门做好无证户的取缔工作。根据有关法律规定,烟草专卖许可证的发放是工商执照审批发放的前置程序。在审批发放烟草专卖零售许可证时,要注意做好与工商执照发放之间的衔接,防止造成“有证无照〞或“有照无证〞的问题。要点:本条中所说的“法人所属的不具备法人资格的单位〞不同于与其他组织,这里主要指烟草制品生产点。生产点需要领取许可证的,要由所属单位提出申请,并提交有关申请材料。

第九条规定了申请的方式。法条解析:申请人提出申请要以书面方式提出。一般情况下,作为行政机关与行政管理相对人之间的行为,应通过书面方式进行。这里主要是出于以下两点考虑:一是一旦因申请人是否提出过行政许可申请产生争议,可以有据可查,二是为了保证申请行为的严肃性。如果申请人以口头方式提出行政申请的,行政机关工作人员应当要求申请人以书面方式提出或者将其口头申请纪录后要求其确认。为了能够确保这点,第九条规定了申请人提出申请应按烟草专卖行政主管部门要求填报格式文本。这就要求发证机关根据不同的许可证申请类型制定较为完备的格式文本,在保证申请行为严肃性的同时,方便申请人提出申请。第十条规定申请类型新方法对申请类型作了较为详细的划分,规定了6种不同的申请类型。法条解析:①新办申请:新办申请应包括两种情况,一种是第一次办理,另一种是“重新申领〞关于“重新申领〞新方法第三十二条作了明确的规定。②延续申请:原方法未规定延续申请,许可证到期后,都要进行重新申领。新方法规定,许可证到期后,根据不同的许可证类型,在原许可证主体、企业类型、地址以及发证条件等不变的情况下,继续从事烟草专卖品生产经营活动的,应当办理延续申请。如果父子、夫妻等家庭成员之间经营主体发生变化的,也应当重新申领零售许可证。

③变更申请:企业法人资格发生变化或其他登记事项发生变化的,不属于重新申领或延续情况的,应当进行变更申请。④停业申请:停业是指领有烟草专卖许可证的,在一定时间内停止经营业务。被许可人因为各方面原因,在一定时间内停止烟草专卖品生产经营业务,经过一定时间再恢复生产经营业务的,应进行停业申请。停业申请的许可证应交回发证机关,由发证机关保存。⑤恢复营业申请:停业时间结束,恢复营业的,应进行恢复营业申请。⑥歇业申请:歇业是指领有烟草专卖许可证的,永久性的终止经营业务。被许可人不再继续经营烟草专卖品经营业务的,应进行歇业申请。歇业申请的许可证应交回发证机关并由发证机关注销。第十一条、第十二条、第十三条分别规定了烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、烟草专卖特种零售企业许可证的发证条件。这几条的规定与原方法规定根本一致。关于行业外资金进入烟草制品生产批发领域的问题法条解析:①主要是通过国家烟草行业产业政策、企业组织结构调整、企业合理布局以及国务院烟草专卖行政主管部门规定的其他条件等有关方面的规定予以限制(国家局以前发布的对其他条件进行解释的相关文件可以继续适用)。②根据我国政府参加世贸组织的承诺,烟草的批发和零售业务没有对外资开放。商务部2004年发布的《外商投资商业领域管理方法》第十七条规定:“从事批发的外商投资商业企业不得经营盐、烟草;从事零售的外商投资商业企业不得经营烟草。〞新方法的第十八条规定:“外商投资的商业企业或者个体工商户不得从事烟草专卖品批发或者零售业务,不得以特许、吸纳加盟店及其他再投资等形式变相从事烟草专卖品经营业务。〞第十四条规定了烟草专卖零售许可证发放条件问题:关于有与经营烟草制品零售业务相适应的资金问题,多少资金才算适宜?法条解析:新方法已授权由县级以上烟草专卖主管部门制定相关规定。要点:可以参考各市局〔公司〕电子结算关于资金量的规定。2、关于与住所相独立的固定经营场所问题法条解析:烟草制品零售点首先应是固定的,不能是路边流动性的摊点。关于与住所相独立的经营场所,其立法本意是住所不能作为经营场所。首先,“住所〞是以长久居住为目的的生活场所。住所作为经营场所不符合住所的特征,因此住所不宜作为经营场所。要点:判断其是否属于住所,应根据房产部门出具的《房屋所有权证》中标明的房屋用途为依据加以判断。凡注明“住宅〞的,属于住所,不能作为经营场所。对于临近住所搭建出来的建筑物作为经营场所的,一般不包括在《房屋所有权证》中注明的住宅,如果有独立的通道,不与住宅相通,可以视为与住所相独立的场所。第十五条规定了发放许可证的其他条件实施前应当公布。这条内容是新方法中增加的规定。在四种烟草专卖许可证的条件中,均有关于烟草专卖行政主管部门规定的其他条件。专卖法实施条例第七、八、九、十条关于烟草专卖许可证中都有这个规定:“国务院烟草专卖行政主管部门规定的其他条件〞。为了更好的表达行政许可法的公开原那么,许可条件应当具体、明确,新方法规定其它条件应当在实施前公开。这就要求烟草专卖行政主管部门,对于行政许可的条件要进一步明确,做到全部条件公开。第十六条关于零售点合理布局等方面的规定问题:零售点合理布局法条解析:①制定零售点合理布局要根据本辖区人口数量、交通状况、经济开展水平、消费能力等因素确定,不能搞一刀切;②听证是制定零售点合理布局的必经程序,零售点合理布局必须经过听证才具有法律效力。对于在新方法之前已经公布的零售点合理布局的有关规定,未经过听证程序的,应尽快重新制定;要点:零售点合理布局制定机关是县级以上烟草专卖局〔含县级烟草专卖局〕。第十七条规定了连锁店发证问题法条解析:连锁店分店属于不具备法人资格的其他组织,不具备法人资格的连锁店分店经营烟草制品零售业务的,需要单独向所在地烟草专卖局领取烟草专卖零售许可证并在当地进货,不得通过总店领取一个烟草专卖零售许可证并进行配送销售。要点:应由各个分店分别向所在地烟草专卖行政主管部门提出申请。第十八条关于外商投资的商业企业及个体工商户从事烟草专卖品批发零售业务的禁止性规定1、关于外商投资的商业企业的界定法条解析:商业企业指从事商品的收购、销售、贩卖、储存等业务的企业。要点:酒店等属于效劳业,其卷烟零售主要是满足住店客人的需要,可以按照不在禁止之列掌握。2、商业企业指从事商品的收购、销售、贩卖、储存等业务的企业法条解析:酒店等属于效劳业,其卷烟零售主要是满足住店客人的需要,可以按照不关于利用再投资等形式变相从事烟草专卖品经营业务的,这里所说的再投资,主要是特许及吸纳加盟店的方式。相关法理:关于特许经营的概念,国内贸易部1997年发布的《商业特许经营管理方法》中规定:特许经营是指特许者将自己所拥有的商标〔包括效劳商标〕、商号、产品、专利和专有技术、经营模式等以特许合同的形式授予被许可者使用,被许可者按合同规定在特许者的统一业务模式下从事经营活动并向特许者支付相应的费用。加盟店更注重企业形象及进货渠道的一致性,与特许经营大同小异,核心都是知识产权及相关权利的许可与使用。在禁止之列掌握。要点:但凡属于上述情况的特许店、加盟店,都是外商再投资的形式,不得从事烟草专卖品的经营活动,应不与发放许可证。3、关于外商投资商业企业出租柜台问题法条解析:出租柜台应该说是一种躲避禁止外商从事烟草专卖品经营规定的行为,由于现行法律、法规、规章对此未作明确规定,因此在执法中要注意区分一般的出租柜台与再投资变相从事烟草专卖品经营业务。要点:①对于一般的出租柜台,建议待有明确规定后再进行管理;对于只有出租柜台形式,而实际以烟草专卖品销售额进行分成、开具外商投资商业企业发票等,应视为再投资,在本条禁止之列;②对于一些超市卖烟柜台,可以从合理化布局、保护中小零售户利益的角度加以解决。第十九条、第二十条、第二十一条都是关于办理许可证公示制度的规定。法条解析:公示制度是行政许可法便民原那么与公开原那么的表达,其本质是对公众的知情权、参与权、监督权的保护。在新方法第十九条规定了公示的方式,如公示栏、电子查询系统、互联网等,各级办证机关都要利用各种方式对办理许可证的条件、实施程序等进行公示。特别要注意在办公场所对上述内容进行公示。要点:一是增强公示内容的权威性,防止信息失真;二是方便相对人能够在固定的场所比较方便的查阅有关规定。关于公示的内容,新方法第二十条作了详细的规定。法条解析:公示的内容就是申请人向各级烟草专卖机关申请办理许可证的指南,公示的内容必须全面、准确、可靠。办证的法律依据必须是公开的,未经公布的规定,不得作为办理依据;办理许可证的条件、时限、程序等必须是明确的,标准的,不能是模糊的,随意的。申请人对于公示的内容需要说明解释的,应当予以说明解释。要点:各级烟草专卖局应当依据本方法的规定,制定具体的公示制度,使公示制度的各项规定落到实处。第二十二条规定了不同申请情况的处理两个方面需要加以注意:1、关于即时作出决定和当场受理原那么。法条解析:为方便申请人,提高办事效率,新方法按照即时做出决定和当场受理的原那么对不同申请情况的处理作了规定。对于不需要发证的以及不属于本部门法定职权的,应当即时告知或即时做出不予受理的决定;需要补正材料的,也要当场告知,对于不能当场告知的,本方法也规定了收到材料5日内一次性告知申请人补正材料的期限;对于符合受理条件的,应当场受理申请。要点:新方法没有规定受理的时限,而是以当场受理为原那么,以5日内告知为补充作了规定。2、形式审查原那么法条解析:在受理申请时,不审查申请材料的实质内容,也就是不审查申请人是否具备取得许可证的条件,而主要是对申请事项是否属于本部门的管辖范围,材料是否齐全、是否存在书面错误、是否符合规定格式,申请人是否属于不得提起申请的人等情况进行审查,以便即时及当场作出决定。要点:实质性审查应在受理之后审批之前进行。第二十三条

关于受理申请与否必须做出书面凭证的规定。法条解析:书面凭证有两种①受理申请的书面凭证

②不受理申请的书面凭证书面凭证可以是专门制作的受理决定书或不予受理决定书。第三章审批与发放法条解析:本章对发放许可证的审查与决定作了规定。行政许可的审查程序是指行政机关对已经受理的行政许可申请材料的实质内容进行核查的过程。审查程序是行政机关作出行政许可的必经环节,审查的质量直接影响行政许可的质量。行政许可的决定程序是指行政机关根据审查申请材料的结果,做出是否准予行政许可的决定的过程。许可证发放与否,不是由发证机关或工作人员主观好恶决定的,而是根据审查认定的事实,根据申请人是否符合法定条件而做出的决定。要点:

严格依照法定条件进行审查并决定是否发放许可证。第二十四条对做出是否发证的期限作了规定。同时也规定了发证决定的送达期限。法条解析:做出是否发证决定的期限起算日是受理之日,审查并作出发证与否的期限是20日,经批准,可延长10日。审查的方式可以有书面审查、实地核查、当面询问、听证、召开专家论证会等各种形式。要点:如果在审查过程中需要听证、检测、专家评审的,所需时间不计算在以上期限内。其他关于期限方面的情况,本方法未作规定的,应适用行政许可法有关期限的规定。第二十五条专门对不予发证决定的情况作了规定法条解析:主要是从维护申请人的权利出发,规定了决定不予发证时,一是要做出书面决定,以便于申请人在法律救济中有据可依;二是规定了不予发证时要说明理由,让当事人知晓不予发证的原因,在法律救济中可以有效的主张自己的权利;三是要具体告知申请人法律救济途径,如可以向上级烟草专卖局申请行政复议。要点:①维护了申请人的权利。②有助于提高行政决定的水平。第二十六条规定了不予发证的具体情形。这些情形都是新方法根据以往执法实践中所遇到的问题而新增加的内容。法条解析:1、关于经营场所的平安因素问题:主要是指一些销售易燃易爆物品场所的周围,可能存在平安隐患,如条件简陋的加油站以及销售烟花爆竹的摊点、油漆、化学物品店〔仓库〕附近等,不宜设立卷烟零售点,以免因吸烟引起火灾。2、关于中、小学校周围的问题:距离的掌握应当从严,禁止设立卷烟零售点的距离应当从学校门口算起。中专是中等专业学校,属中学的范畴,应适用本条规定。3、关于因无证经营被执法机关处分两次以上的问题处分两次以上是指对两次以上违法行为的处分,无论是否合并处分,只要违法行为是两次以上的,都应视为被处分两次以上。4、其他不予发证的情形因为本条采取的列举法,有些应当不予发证的情况,在此没有包含进来,因此规定了这样的此条款。对于其他不予发证的情况,在总结执法实践的根底上,由国家局作出相应的规定。此项权力不在其他各级发证机关。第二十七条规定了发证情况公开制度法条解析:发放许可证的数量、分布、持证人等情况要做到公开,既便于公众监督我们的发证工作,也便于公众了解从事烟草专卖品生产经营活动的公民、法人、其他组织是否取得许可证,有利于监督被许可人的活动,防止和减少无证经营行为。公开内容应限于许可证的发放情况,不包括申请人提交的申请资料中的个人情况。要点:公开的方式新方法未作具体要求,应以方便公众查阅为准。第二十八条规定了烟草专卖许可证的有效期法条解析:原方法规定的有效期为一至五年。下限为一年,上限为五年。在实际执行中,最低一年的有效期不尽适合实际需要,因此新方法只规定了许可证有效期的上限为五年,对下限未作规定。各级发证机关可以根据实际情况,确定许可证的有效期。要点:有效期确实定,应根据合理的原那么,根据申请人申请情况、经营场所合法使用证明有效期、工商执照有效期等情况进行确定。如无特殊原因,不宜规定过短的有效期。第四章烟草专卖许可证的使用本章对许可证使用过程中的问题作了专章规定。

第二十九条被许可人应当按照许可证规定内容进行生产经营的规定。第三十条关于国产卷烟与外国卷烟统一许可程序的规定。法条解析:按照我国参加WTO有关承诺中的规定,外国卷烟包括雪茄烟在销售环节与国产烟统一使用烟草专卖零售许可证,不再使用特种烟草专卖经营企业许可证。问题:关于在当地烟草专卖批发企业进货问题,如果零售户是在其他零售户进的货,所进的货也是当地烟草批发企业的货源,是否违反了本条在当地批发企业进货的规定。要点:这种行为应认定是违反了在当地批发企业进货的规定,为零售户供货的主体应当是当地烟草公司,其他零售户不能作为供货主体。第三十一条规定了在经营场所应摆放许可证正本

相关法理:烟草专卖许可证一经发出就具有功能量度的规定性,烟草专卖许可证的使用主要是发挥烟草专卖许可证在实际生活中的功能和作用。法条解析:第三十一条,解决了我们日常市场监管中一直要求的亮证经营问题,但一直无法律依据。要点:必须亮证经营。

第三十二条规定了重新申领和变更烟草专卖许可证的几种情况。法条解析:关于本条中企业类型变化的情况,应包括企业不同所有制的变化以及不同责任形式的变化。企业类型发生变化的,涉及到主体的变化,应当重新申领许可证。要点:企业法人资格发生变化的情况,应包括法人资格从无到有以及从有到无两种情况。这项规定主要是指行业内企业因组织结构调整而引起的法人资格发生变化,法人资格的变化有可能涉及到主体的变化,应及时重新申领或变更许可证。第三十三条规定了延续申请的问题法条解析:关于延续申请本条只作了原那么规定,对于作出延续许可决定的期限、方式等未作具体规定。按照行政许可法的规定,行政机关作出是否延续的期限,应是在原许可证有效期届满前作出决定即可。无论作出的决定是否准予延续,都应书面告知申请人,不予延续的,还应告知申请人理由及申请人法律救济的渠道与期限。要点:逾期未作决定的,应视为准予延续。第三十四条规定了不予延续的情况法条解析:其中除发证条件变化的外,还应考虑不予发证情况中平安因素、中小学周围以及合理布局变化情况等。问题:关于有严重违法行为不予延续的,违法行为主要应包括违法经营烟草专卖品且一年内被烟草专卖执法机关处分一次的,以暴力、威胁方法阻碍烟草专卖检查人员执行公务等情况。违法行为是否严重应根据违法情节、手段、后果、数额等各方面因素综合认定。要点:对于一些违法行为已构成取消烟草专卖业务资格的,许可证已经失去效力,不存在延续问题。第五章监督管理一、监督管理的总体规定〔一〕监督管理的主体〔第35条〕相关法理:根据“谁发证,谁监管〞的原那么,对持证人的监管责任落在了发证机关身上。各级烟草专卖局,对自己发放许可证的公民、法人或者其他经济组织的生产经营活动,承担法定的监管职责。要点:监督管理的主体是各级烟草专卖局。〔二〕监督管理的范围〔第35条〕相关法理:各级烟草专卖局行使监督管理权,必须在自己的职权范围内进行,包括事项范围、级别范围和地域范围。发证机关监督管理持证人,必须是针对本辖区内的持证人,只能在自己的管辖区域行使监督管理权,而不允许越界执法。要点:①不能超越法定事务管辖权的事项;②不能超越法定级别管辖权的事项;③不能超越法定地域管理权的事项。〔三〕监督管理的对象〔第35条〕法条解析:新方法规定,发证机关有权对辖区内取得烟草专卖许可证的公民、法人或者其他组织进行监督检查,许可证监督管理的对象是烟草专卖许可证的持证人。问题:对无证户,是不是就无权监管?要点:各级烟草专卖局有权监管,如依据烟草专卖法对无证生产行为、无证批发行为、无特种证经营行为的管理和处分,但是这些管理和处分主要是从执行烟草专卖法的角度,而不是许可证管理中所说的监督检查。〔四〕监督管理的主要内容〔第38条〕法条解析:对持证人的监督管理内容,主要分四类:第一类是持证人的守法情况,也就是遵守烟草专卖法律、法规和规章的情况;第二类是许可证登记事项的变化情况,就是许可证上登记的内容与实际情况是否相符;第三类是许可证手续办理情况,就是是否依法办理许可证变更、注销和延续等手续;第四类条款,是为以后国家局补充其他内容做准备的。此项权力在国家局。〔五〕监督管理的形式〔第37条〕法条解析:行政许可法第61条规定,行政机关原那么上应该通过书面检查的方式对被许可人从事行政许可事项的活动情况进行监督检查,防止执法扰民。但是,有些情况单靠书面检查无法到达监督效果,就必须采取现场检查的方式。就拿烟草行业来说,如果想查看零售户的经营场所是否一直与住所相对独立,持证企业的经营地址有无变化,是否经营假烟、走私烟,在停业期间是否擅自恢复营业,靠书面检查是远远不够的。因此,新方法规定,对持证人的生产经营活动进行监督检查可以通过书面检查、现场检查或者书面检查与现场检查相结合的方式。要点:烟草专卖局可以依法对持证人生产经营的烟草专卖品进行抽样检查、检验和检测,对其生产经营场所包括仓储场所进行实地检查。〔六〕对监督管理主体的要求〔第39条〕法条解析:为了保障监督管理的合法性,新方法规定,烟草专卖局在进行监督检查时,必须做到:一是监督检查人员应当是两名以上。这也是行政处分法第37条的规定。之所以强调两人以上,除了要求行政机关慎重进行调查取证,保证调查或者检查公正进行,也是为了防止执法人员徇私舞弊。二是两人都必须是专卖执法人员,必须是具有烟草专卖执法资格和执法权力的执法人员,而不能是临时人员、无执法权的聘用人员或者内勤、送货人员等。三是应当如实记录监督检查的情况和处理结果,签字后归档。这样,本单位领导、上级烟草专卖局以及公众可以随时对专卖执法机关及其工作人员的执法情况进行审查,从而增强其责任心,而且,也是为了建立被许可人的信用档案,增强其依法生产经营的自觉性。例如,申请人隐瞒有关情况或者提供虚假材料,一年内不得再次申请许可证;申请人以欺骗、贿赂手段取得的许可证被撤销的,三年内不得再次提出申请;持证人被烟草专卖局或者其他执法机关一年内处分两次以上的,责令暂停业务、进行整顿,等等。申请人或者持证人的这些表现,都要通过查阅有关的监督检查记录,来加以证实。〔七〕对监督管理对象的要求〔第37条、第40条〕法条解析:公民、法人或者其他组织取得烟草专卖许可证后,就享有依法生产经营、获取经济利益的权利,但同时也必须承担相应的义务,包括接受烟草专卖局的监督检查,在监督检查过程中如实提供有关情况和资料。〔八〕对监督管理活动的监督〔第36条、第39条〕法条解析:身为行政机关,各级烟草专卖局有义务接受全方位的监督,除了要接受人大和政协的监督、人民法院依照行政诉讼法实施的监督、监察、审计等专门机关的监督等,还要接受行政系统内部的层级监督和社会公众的监督。1、层级监督新方法规定,上级烟草专卖局要加强对下级烟草专卖局办理许可证的监督检查,及时纠正违法行为。这就是烟草系统内部监督。这种监督具有广泛性、及时性和直接性的特点。2、社会监督为了加强群众对烟草专卖局以及持证人的监督,按照行政许可的公开原那么,新方法规定,公众有权查阅烟草专卖局的监督检查记录。二、监督管理的具体规定〔一〕生产经营方面1、不得利用自动售货机销售烟草制品〔第41条〕法条解析:禁止向未成年人销售烟草制品,是世界卫生组织一直追求的目标之一。因此,《烟草控制框架公约》规定,禁止以可直接选取烟草制品的任何方式,例如售货架等出售烟草制品。2005年8月28日,第十届全国人大常委会第十七次会议批准《烟草控制框架公约》时声明,在中华人民共和国领域内禁止使用自动售烟机。应该说,这是保护未成年人的具体举措。2、未经允许,不得通过信息网络销售烟草专卖品〔第41条〕3、不得为无证户提供加工效劳〔第53条〕4、不得向无证企业或者个人提供残次或者废弃的烟叶、烟末〔第54条〕5、在九种情形下,可以责令持证人暂停烟草专卖业务、进行整顿,直至取消其从事烟草专卖业务的资格〔第45条〕〔1〕不符合规定条件。〔2〕非法转让许可证。〔3〕因涉烟违法一年内被处分两次以上。〔4〕一次性被查获50条以上假烟、走私烟。〔5〕涉烟犯罪。〔6〕不执行烟草局的处分决定。〔7〕工商营业执照被撤消。〔8〕向无证企业擅自出售五种烟草专卖品。〔9〕其他情形。〔二〕许可证件管理方面1、对无证生产经营烟草专卖品进行处理〔第44条〕法条解析:烟草专卖法第32条-34条,规定了烟草部门可以管理无证生产、无证批发、无特种证经营行为,却在第35条将无证零售的查处权交给了工商部门。问题:工商有权管但往往不管,烟草想管又无权管,造成很大困难。从实际执法需要的角度看,应该由烟草管理,烟草管理起来会更有效。要点:由于上位法已经作出了明确规定,作为规章的新方法无权突破上位法,即使突破也是无效的。在新方法中,作了些文字处理,用“依法查处〞,实际上并没有改变烟草和工商的管辖权。因此,烟草只有配合工商部门,或者取得工商部门的授权或者委托,才可以管理无证零售行为。2、企业法人资格发生变更的,根据需要,收回许可证〔第48条〕法条解析:企业法人资格发生变更,是指企业的法人资格发生从无到有,或者从有到无的过程。一种情况是,法人资格发生变化后,有的许可证登记事项相应也会发生变化,根据新方法第43条规定,就应该进行变更,但是,企业经责令后,仍然拒绝变更的,应当取消其经营资格,收回许可证。另一种情况是,企业法人资格变更后,重新申领了新的许可证,那么原来的许可证应当收回。3、在六种情形下,可以〔应当〕撤销并收回烟草专卖许可证〔第46条、第47条〕关于撤销许可证的规定,原方法中是没有的,是从行政许可法第69条引来的,并增加了“收回烟草专卖许可证〞的规定,以增强可操作性。按照依法行政、有错必纠的原那么,各级烟草专卖局违法发放的烟草专卖许可证,应当予以撤销。撤销的主体可以是发证机关本身,也可以是发现问题,及时展开层级监督的上级烟草专卖局。〔1〕可以撤销许可证的五种情形〔发证机关的过错〕法条解析:新方法第46条规定了可以撤销许可证的五种情形。这五种情形都是因为发证机关的过错,导致违法审批发放许可证的情形。顾名思义,可以撤销,也就可以不撤销。法律赋予行政机关自由裁量权,需要行政机关根据具体情况,考虑相关因素后决定是否撤销。第一,滥用职权、玩忽职守审批发放许可证。

第二,超越职权审批发放许可证。

第三,违反法定程序审批发放许可证。

第四,对不具备申请资格或者不符合申领条件的人审批发证。

第五,依法可以撤销的其他情形。

〔2〕应当撤销许可证的一种情形〔持证人的过错,也有发证机关的过错〕法条解析:从法律界定上,应当撤销是比较刚性的,既是撤消机关的权力,也是它的责任。如果没有法定的可以不撤销的情形出现,就必须撤销。比“可以撤销〞在实际执行中要严格得多。执行第46条、47条注意把握的几个方面:第一,可能对公共利益造成重大损害的,不予撤销。第二,撤销烟草专卖许可证应当慎重,依法进行。第三,依法赔偿被许可人的损失。4、在五种情形下,依法注销烟草专卖许可证〔第49条〕〔1〕许可证有效期满未延续。持证人没有申请延续,或者持证人申请了,但是发证机关没有批准延续。〔2〕持证人是自然人,自然人死亡或者丧失民事行为能力。丧失民事行为能力,主要表现在精神上无法分辨或者控制自己的行为,比方患了精神病,或者因为意外事故成为了植物人。总之,持证人本人无法继续生产经营烟草专卖品。〔3〕持证人是法人或者其他组织,法人或者其他组织依法终止。包括依法解散、破产、撤销、吸收合并中的被吸收方等等情形。〔4〕因不可抗力导致持证人无法继续生产经营烟草专卖品。在民法上,不可抗力是指不能预见、不能防止并且不能克服的情况,主要包括三种情形:〔1〕自然灾害,如台风、洪水、冰雹、地震、海啸;〔2〕政府行为,如征收、征用;〔3〕社会异常事件,如罢工、骚乱。不可抗力发生后,影响了持证人的正常生产经营,比方洪水淹没了销售的店面,工厂所在地被政府征用了,地震让所有厂房和设备毁于一旦等。这些情况下,持证人已经无法继续生产经营,就应当注销其许可证。〔5〕法律、法规规定的其他情形。5、不得涂改、伪造、变造烟草专卖许可证,不得买卖、出租、出借或者以其他形式非法转让许可证〔第42条〕6、登记事项发生改变,必须依法进行变更登记〔第43条〕7、按照规定办理停业以及恢复营业的手续〔第50条、第51条〕8、领证后满6个月未经营,视同歇业〔第52条〕第六章法律责任法条解析:原方法的“罚那么〞中规定了五条处分条款,即第35条到39条。其中第35条没有上位法的法律依据,新方法没有吸收。原方法第36条规定的“五种烟草专卖品经营企业许可证〞改为“烟草专卖批发企业许可证〞。这条中规定的没收违法所得和罚款没有上位法依据,所以修改为“责令暂停烟草专卖业务,进行整顿,直至取消其从事烟草专卖业务的资格〞,放在“监督管理〞一章中。原方法第37条根据烟草专卖法和行政许可法的有关规定,经过进一步完善后成为新方法的第57条。新方法第58条保存了原方法第38条的内容,只是减少了年检手续。根据行政许可法的规定,将原方法的第39条细化为新方法的第59条、第60条、第61条。新方法中增加的第55条、56条来自行政许可法的规定。一、申请人的责任〔第55条、第56条〕法条解析:在烟草专卖执法过程中,经常遇到有些申请人在烟草专卖品经营过程中,因违法行为被收回烟草专卖许可证,但随即又申请烟草专卖许可证的情况,发证机关缺乏不予受理的理由。对这方面的问题原方法没有规定,造成烟草专卖执法依据缺乏,直接损害了执法的权威性和严肃性。为了解决此类问题,根据行政许可法的有关规定,新方法在法律责任中对这种情况作出了限制性规定:〔一〕申请人隐瞒有关情况或者提供虚假材料〔第55条〕〔二〕申请人以欺骗或者贿赂等不正当手段取得许可证〔第56条〕二、持证人的责任〔第58条〕不及时办理变更、注销手续〔第58条〕法条解析:新方法第32条、43条、49条规定了持证人必须依法办理变更、注销手续。如果持证人不及时办理烟草专卖许可证变更、注销手续,根据58条规定,由烟草专卖局责令改正,持证人拒不改正的,由烟草专卖局处以1000元以下的罚款。三、持证人或者其他人的责任〔第57条〕四、烟草专卖局的责任〔第59条、第60条、第61条〕法条解析:根据行政许可法第4条、第5条以及新方法第3条的规定,各级烟草专卖局应当依照法定的权限、范围、条件和程序审批发放烟草专卖许可证。违法者必须承担相应的法律责任。〔一〕程序违法〔第59条〕法条解析:程序--在法律上,“程序〞与“实体〞相对,指按照一定的方式、步骤、时间和顺序作出法律决定的过程。要点:烟草专卖局及其工作人员在办理许可证过程中,程序违法的表现主要有四大类:1、违法不予受理。2、没有依法公示。3、未履行告知义务。4、未依法说明理由。〔二〕实体违法〔第61条〕法条解析:烟草专卖局在发放烟草专卖许可证过程中,除了有程序违法的情形外,还有可能有实体违法的情形。要点:1、对不符合法定条件的申请人发放许可证或者超越法定职权发放许可证的。2、对符合法定条件的申请人不予发放许可证或者不在法定期限内发放烟草专卖许可证。〔三〕索贿受贿〔第60条〕索取、收受贿赂或者谋取其他利益法条解析:各级烟草专卖局的工作人员在办理烟草专卖许可证或者依法进行监督检查时,索取、收受他人财务或者谋取其他利益的,由所在单位或者上级烟草专卖局给予行政处分;构成犯罪的,依法追究刑事责任。根据相关法律规定,违反该条规定触犯的罪名是受贿罪。只要索贿、受贿所得数额在5000元以上,或者索贿、受贿所得数额不到5000元但情节严重的,就应当以受贿罪论处。而且,对于主动索取他人财物构成受贿罪的,还要从重处分。第七章附那么附那么共有5条。法条解析:第62条是规定烟草专卖许可证式样的制定权在国家局。第63条是对新方法中出现的“外商投资商业企业〞这个概念进行界定。这种界定来自于商务部的权威解释。第64条是关于新方法中屡次提到的期限该如何计算的问题。与行政许可法保持一致,新方法中提到的期限,这里是指烟草专卖局实施行政许可的期限,以工作日计算,不含法定节假日。比方应在5日内一次告知申请人需要补正的全部内容;应在20日内作出许可书面决定;应在10日内送达烟草专卖许可证,都是指工作日,不包括法定节假日。法定节假日应当包括平常的周末双休日,以及春节、五一节、十一节的三天法定假期以及元旦节的一天法定假期。但是,另外一些期限,比方烟草专卖许可证的有效期限最长为5年,申请人违法后不得在一年内或者三年内重新提出申请,还是按照正常方法计算,不是指工作日。第65条是关于新方法的解释权规定。依照立法法,应当是谁立法谁解释。国家发改委具有新方法的法定解释权。在国家局的协调下,国家发改委同意授权给国家局进行解释。国家经贸委2002年发布的《烟草专卖品准运证管理方法》也是授权国家局来解释。这也是为了今后执法工作的需要。第66条是规定新旧方法的交接日期以及旧的许可证规定的处理问题。2007年3月7日,新方法施行,旧方法废止。而各级烟草专卖局依据旧方法制定的有关烟草专卖许可证的规定,应当依照新方法进行清理。符合新方法的,继续执行;不符合新方法的,停止执行。第三局部几点意见一、关于烟草专卖许可证管理法律适用问题二、关于51号令适用中的几个问题三、关于与51号令相配套的管理制度一、关于烟草专卖许可证管理法律适用问题《中华人民共和国烟草专卖法》、《中华人民共和国烟草专卖法实施条例》所规定的烟草专卖许可证管理规定和《中华人民共和国行政许可法》的各项行政许可规定应继续执行。除上述法律、行政法规外,其他规章和标准性文件按以下规定执行。1、《烟草专卖许可证管理方法》(51号令)。51号令是新公布的部委规章,是烟草专卖行政主管部门许可证管理的主要依据,应遵照执行。2、《江苏省烟草专卖管理方法》。

温馨提示

  • 1. 本站所有资源如无特殊说明,都需要本地电脑安装OFFICE2007和PDF阅读器。图纸软件为CAD,CAXA,PROE,UG,SolidWorks等.压缩文件请下载最新的WinRAR软件解压。
  • 2. 本站的文档不包含任何第三方提供的附件图纸等,如果需要附件,请联系上传者。文件的所有权益归上传用户所有。
  • 3. 本站RAR压缩包中若带图纸,网页内容里面会有图纸预览,若没有图纸预览就没有图纸。
  • 4. 未经权益所有人同意不得将文件中的内容挪作商业或盈利用途。
  • 5. 人人文库网仅提供信息存储空间,仅对用户上传内容的表现方式做保护处理,对用户上传分享的文档内容本身不做任何修改或编辑,并不能对任何下载内容负责。
  • 6. 下载文件中如有侵权或不适当内容,请与我们联系,我们立即纠正。
  • 7. 本站不保证下载资源的准确性、安全性和完整性, 同时也不承担用户因使用这些下载资源对自己和他人造成任何形式的伤害或损失。

评论

0/150

提交评论