商法案例汇编

PAGEPAGE5商法案例分析案例分析，每题15分。

一、利兴高科技工程有限责任公司持有一张由赫尔曼有限责任公司出票、经同得利有限责任公司背书转让获得的银行承兑汇票。在该汇票到期后，利兴高科技工程有限责任公司向承兑银行提示付款时遭到拒绝，承兑银行拒付的理由是：该汇票上银行的签章是伪造的，该银行并未承兑过这张汇票。利兴高科技工程有限责任公司于是向丙、赫尔曼有限责任公司进行追索，同得利有限责任公司声称该汇票是赫尔曼有限责任公司某工作人员给付的，并经赫尔曼有限责任公司背书转让取得，伪造签章的责任应由赫尔曼有限责任公司承担，与其无关。赫尔曼有限责任公司则答复说，该汇票出票及背书转让都是其一工作人员伪造公司签章所为，应由司法机关追究该工作人员的责任，与赫尔曼有限责任公司无关。经公安机关调查，发现赫尔曼有限责任公司公章使用管理混乱，使其工作人员有伪造签章的可乘之机。问：8d'y![$q9F:i

1．什么是票据的伪造？-b8I.D(Z({P3M+^

2．对于伪造的汇票，承兑银行要不要承担票据责任？

3．赫尔曼有限责任公司和其工作人员分别要承担什么责任？$F'B;u8_+UZ8q

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4．同得利有限责任公司的背书行为是否有效，理由为何？

答案要点5A;]9j6m"i6_

1、票据的伪造指无权限人假冒他人或虚构他人名义在票据上签章的行为。行为人变造他人留存在票据上的签章属于伪造票据的行为。

2、若该汇票上银行承兑签章是伪造的（对此该银行应负举证责任），承兑银行无须负票据承兑责任，该银行以票据瑕疵抗辩拒付是合法的。

3、赫尔曼有限责任公司因对其签章被伪造存在疏于管理的过错，应向利兴高科技工程有限责任公司承担民事赔偿责任。其工作人员由于在伪造票据上并无个人的签章，故一般不负票据责任，但由于他伪造票据签章，应依票据法和刑法相关规定承担刑事责任，并对其他票据当事人因此所受的经济损失承担民事赔偿责任。5r4g.?+a'E9\-])H/q"A

4、同得利有限责任公司的背书行为有效。依票据行为的独立性，票据上有伪造、变造的签章的，不影响票据上其他真实签章的效力，故同得利有限责任公司作为真实签章人应依票据文义承担票据责任。0j$v!\!|#u

.Q#z2D7],i'M)M

二、向世仁等五个朋友为金时达有限责任公司全体股东，该公司为五个朋友所共同出资建立。公司股东会由五个朋友组成，向世仁为公司法定代表人。公司成立并经营若干年时间之后，五个朋友析产，于是协议减少公司资本。该公司工商登记上的公司资本为170万元，公司的实际资产则有：①现金9.3万元；②存料91万元；②制成品盘存86万元；④厂房机器设备82万元；⑤运输设备65万元；⑧盈利19.7万元，加上其它财产，共计550万元。此外，公司还拥有商标专用权，价值70万元。按向世仁五个朋友的协议，从上述公司资产中剥离出280万元，由5位股东平均分配，并将公司注册资本变更为70万元。但是，该公司经理及监事认为股东此项减资协议违法，因为这样做实际上是已将公司的资产分配殆尽。但是，向世仁五人认为，上述行为是经公司全体股东协议同意的，也就是公司股东会的决议，公司必须执行。并且，将280万元资产分配给股东之后，公司仍有近70万元，超过了公司资本的法定最低限额，因此该项减资行为，符合《公司法》规定减资的条件，是合法有效的。

问：1、向世仁等股东的行为是否合法？为什么？

2、公司的经理和监事的不同意见有无法律依据？

3、公司如果要分配财产应当按照什么法律程序？

答案要点#a(S-}%A6J!q

1、不符合法律的规定，因为公司的财产属于公司所有，在公司清算前，任何股东都不能分割公司的财产。3V$z,A7Q'p!s

2、公司的经理和监事的不同意见有公司法的依据，因为股东会无权改变公司法的规定，股东会无权将公司的财产分配给股东，否则就会造成公司注册资本的减少。)C,W,E!H%K?

3、公司如果要分配财产应当按照

公司法规定的法律程序进行，即：1W#Q*J)T:m

（1）先由股东会作出决议；/N,g4s,i$B2y:E8T

（2）发布减少注册资本的公告，通知债权人主张债权；

（3）对负债进行清偿或提供担保；0|1C'O

d$M'h

（4）减少注册资本，将减少下来的注册资本分配给股东；3\

C,Z7^*z

（5）进行公司资产变更登记。k6K'~:F'Y*A6S%~

三、经纬国际有限责任公司作为发起人之一，与其他三家公司开会，要求大家都作为拟设立的一家股份有限公司的发起人，四家公司一致同意。5h#^(t;o,b5S'R#^

公司的注册资本定为6000万元，经纬国际有限责任公司认购公司的股份额为1000万元，其他三家公司认购公司的股份额共为600万元，拟再向社会公开募集的股份数额为4400万元。

公司如期募集股份成功然后设立，在准备进行公司登记前，由律师对公司的章程草案和其他文件进行整理。如果你是律师，对该股份公司的上述做法提出法律意见：

1、四个发起人能否发起设立一家股份有限公司？

2、公司法对发起人认购公司的股份有何限制？$k%e%J1b#q,y$r)L

3、本股份公司的股权应当如何构成？/N/O$?7V4C7S!N

答题要点：

（1）仅4个发起人不足以发起设立一家股份有限公司，因为公司法第75条规定，设立股份公司应当有5人以上为发起人。8}1`+X;v:T'p5h8u7t+p

（2）根据公司法第83条的规定，发起人认购公司的股份不得少于公司股份总数的35%。

（3）该公司的注册资本为6000万元，所以，发起人认购的股份制少应当为2100万元。其余的股份数额由社会公开募集。

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x

四、中国进入WTO后，给中小企业创造了许多机会。甲、乙、丙、丁计划成立一个合伙企业。他们在草拟合伙协议时，甲说出资为现金12万元，并参与日常工作，按劳务作价5000元；乙出资为现金30万元，由于手中现金紧张，声明其中50%，即15万元，在合伙企业成立半年后才能缴付，并且他不同意甲日常工作，按劳务作价5000元；丙出资汽车一辆，不办理过户，仅以使用权出资，作价9万元；丁提供经营场所，以2所房屋的使用权出资，作价10万元。约定经营期3年。7T"{-|9\9F,m3_'A

合伙企业于2007年4月1日成立，并且经营顺利。3R;U'L)j)M

半年以后，丙在为合伙企业运货的归途中翻车，车毁人亡。其子要求赔偿汽车价款25万元，并代替其父成为合伙人。甲、乙、丁仅仅知道丙之子刚刚刑满出狱，对其不甚了解，不同意其成为合伙人，但不知汽车是否该赔。

又过了2个月，乙的债权人张某，也是合伙企业的客户，向合伙企业主张：乙拖欠他15万元，至今不还，所以，他欠合伙企业的14万5千元货款也不还了，相互抵消，5千元的差额也不要了。;@+l3Q.J#J!w2S)L5^

2008年春天，合伙企业失火，将1所房屋烧毁。丁要求赔偿其损失。4`:f"?;NK8u

甲认为合伙企业已经没有什么前途，提出退火，其他几个合伙人不同意。在一次会上，甲又提出转让其出资份额，将其出资份额转让给李某，丁不同意。会后，甲单独与丁协商，将其出资份额转让给丁，丁同意了。事后乙知道了，坚决反对。

合伙企业解散已是不可避免。于是，请万事通律师事务所律师曾国静咨询解散清算事宜。

问：1、丙是否可以不办理过户，仅以汽车使用权出资？

2、清算人应执行哪些清算事务；

参考答案：

1、实物出资有2种形式：一是转移所有权，二是转移所有权，只提供使用权或使用权加收益权。丙可以不办理过户，仅以汽车使用权出资。

2、清算人应执行的清算事务：.]7G/Z,q"h3pS3b1K+J&{'g

根据合伙企业法第60条的规定，清算人在清算期间，应执行以下事务：（1）清理合伙企业的财产，分别编制资产负债表和财产清单；（2）处理与清算有关的合伙企业未了结事务；（3）清缴所欠税款；（4）清理债权、债务；（5）处理合伙企业清偿债务后的剩余财产；（6）代表合伙企业参加民事诉讼。

*O'd!l9r

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五、2008年12月10日债权人某银行分行向市中级人民法院申请雅光葡萄酒厂破产。经查：雅光葡萄酒厂仅有资产73.7万元，债务为159.7万元，亏损额达86万元，资产负债率为46.1%。

法院立案，在规定时间内通知债权人，并与2009年1月5日在报上公告要求债权人申报债权，规定2月10日召开第1次债权人会议。)N'H5T0Y"t9u

有些债权人担心自己的债权得不到全额清偿，通过各种途径抢先清偿。例如从仓库提走产品抵债。

2月10日主持召开第1次债权人会议，确认：24家债权人，各种债务累计159.7万元。银行的部分债务是有抵押权的。

2月11日法院裁定破产。3月9日成立破产清算组。清算组提出财产分配方案，债权人会议通过：所有财产集体拍卖，全体债权人按比例受偿。1t6Q8y:{1\

清算组委托拍卖公司公开拍卖。最终，包括手续费以59.7万元成交。5J!k#X,_*P+W/A-B$m$`

银行提出异议，不同意含有抵押债权的财产加入整体拍卖，要求优先受偿。

法院裁定异议不成立，扣除破产费，按原方案分配后，裁定终止破产程序。

分析：1、如果是作为债务人雅光葡萄酒厂提出破产申请，应向法院提交材料包括什么？

2、债务人申请破产是否要得到他人同意？;l,^;D9~3t:B.eX9_

参考答案：5O2T2V%h.T

1、债务人提出破产申请，应向法院提交材料：

亏损情况；

会计报表；

财产状况；

债权债务清册；7{.p$H4E(M

H(N

全民企业上级意见；

其他。

2、债务人申请破产是否要得到他人同意。.n.v,V"y#_!Q-K*g

《企业破产法》第8条第1款规定：“债务人经其上级主管部门同意后，可以申请宣告破产。”这是就国有企业债务人申请破产以上级主管部门同意为条件，因为，国有企业的所有权人是国家，而上级主管部门享有代表国家行使所有权的权力。3q;@I.`6}

这与非国有企业作为债务人申请破产时需要其所有权人同意是相类似的。例如，我国《公司法》第38条和第103条规定，有限责任公司的股东会、股份有限公司的股东大会，行使对公司解散、清算事项做出决议的职权。公司自愿申请破产，与公司解散一样，是关系公司存亡和股东权益得失的重大事项，也应照此办理。

六、新加坡万利达有限责任公司与意大利赫尔曼有限责任公司签订了一份由万利达有限责任公司向赫尔曼有限责任公司出售100桶蜜饯苹果的合同，分两批交货，总价金10万美元。支付方式是意大利赫尔曼有限责任公司向新加坡万利达有限责任公司交付本票。'W4`;m%\.v

F4m!P.w(w#w

由于业务关系，新加坡万利达有限责任公司又将本票背书后转让给新加坡嘉利通有限责任公司。

以后新加坡万利达有限责任公司与意大利赫尔曼有限责任公司之间的蜜饯苹果买卖合同因故解除。

新加坡嘉利通有限责任公司持票向意大利赫尔曼有限责任公司请求付款。意大利赫尔曼有限责任公司拒绝付款。2e1f'xm5Y5U$[

问：意大利赫尔曼有限责任公司是否可以拒绝付款？为什么？

答题要点：+V2y*r^9C&F"Y)e4L.e

意大利赫尔曼有限责任公司不可以拒绝付款。7e1f7w#M6u2o

票据关系以非票据关系为基础而成立，一经成立，便与非票据关系相脱离，不受非票据关系的影响，这是作为无因证券的票据的流通所必需的。

票据关系与非票据关系之间还是有联系的。如果原因关系与票据关系存在于同一当事人之间时，债务人可用原因关系对抗票据关系。但是，这种以原因关系对抗票据关系的情况只能发生在直接当事人之间，对第三人不生效力。新加坡嘉利通有限责任公司就属于第三人的情况。7a0@:G1g!Z6V"R#w

所以，意大利赫尔曼有限责任公司不可以拒绝向新加坡嘉利通有限责任公司付款。

七、甲公司有一座仓库，董事会责成经理对仓库投保火灾险。公司经理在保险公司陈述时称售行为引起了B上市公司股票的异常波动，客

户吴某根据盘面的走势毅然出货减仓，避免了一部分损失。

问：-W8k$e*Z9I%S1L

1．A证券公司能同时从事经纪和自营业务吗?为什么?"J"j'b#M$x;pR7^(@

2．A证券公司为某大户提供股票的行为是否合法?我国证券法对证券信用交易持什么态度?4};M,y

`"f)o9r

3．对A证券公司抛售股票的行为应如何认定?8u#h)R7_l#M(H4y3i1D:g

4．如何看待客户吴某的行为?-{"b

H%s6j'U0M/r)~

参考答案：/x6C4E0Ui9w;M;^*Q

1．该证券公司可以同时从事经纪类和自营类证券业务，因为该公司增资后注册资金已达6亿元，符合综合类证券公司的要求。(4分)

2．A证券公司提供股票供其客户炒做的行为不合法，我国证券法对信用交易持禁止态度，证券公司不得为客户的证券买卖融资、融券。(3分))K

B6G.m0]y#u-]%g

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3．A证券公司抛售股票的行为是一种内幕交易行为。(3分)

4．吴某的行为是合法的风险避让行为。(3分)#~:z:@"V6O7A;B#l0w

(论述得好加2分)

;p2r,P(W4K!G

(二)

2000年3月?日，甲公司出于缓解流动资金紧张的目的，在并无现货可供的情况下，仍与!O#v+N'R*n

r

外地的乙公司签定丁一份购销合同，约定由甲公司向乙公司供应优质纸浆30吨，价款56万6h!s(D1e1H.c0Q:x!\

元。为此，乙公司开具了一张以其开户行A银行为承兑人的付款期为3个月的银行承兑汇+P:O5v#[9D)e9N'l-D

票。甲公司收到汇票后即向其开户行B银行申请贴现，B银行在审查凭证时发现无供货发票，便发电报给A银行查询该汇票是否真实，，l》到的复电是“承兑有效”。据此，B银行给甲公司

办理了汇票贴现，并将56万元转入甲公司账户。一个月后，乙公司因迟迟未收到货，派人去催,_'G+`*d2c;a'd5k%u

货时才发现甲公司根本无货可供，于是立即告知A银行。2000年9月10日，B银行提示付

款，A银行拒付。B银行以A银行、甲公司、乙公司为被告提起诉讼，请求三方支付汇票金额

及利息。%m%b-t5\;[;k.}

请问：5H$h.K8@$g"^$P

1．A银行能否以该汇票所依据的购销合同是虚构的

为由拒绝付款?理由何在?4v1W-D(}.K-F'l"]b

2．如果甲公司没有向B银行贴现而直接向A银行提示付款，A银行可否拒付?

3．B银行以甲、乙公司为被告依据的是什么?

参考答案：

1．A银行不能拒付。理由是：依据票据法原理，票据行为具有无因性，票据一旦成立，就与

其原因关系相脱离，票据债务人不得以原因关系无效为由对善意持票入主张抗辩，就本案而言，无论购销合同有效与否，都不会影响该汇票的有效成立和流通。(4分)

2．此时A银行可以拒付。依据《票据法》第12条：“以欺诈、偷盗或者胁迫等手段取得票据的，或者明知有前列情形，出于恶意取得票据的，不得享有票据权利”，本案中，甲公司以欺诈手段取得票据属于手段违法，不享有合法的票据权利。(4分)

3．B银行依据的是追索权，当汇票到期得不到付款时，善意持票人可以行使该权利，所有的票据债务人对持票人承担连带责任，且这种追索不分先后顺序。(5分)8~"d6W

l/c:@9F4o9M,u

(论述得好加2分)

案例分析（每小题15分，共30分）9V"x2R6L7V/m"l-B

（一）/R

N1v"C5L6L.V#V-k

某公司增资扩股，甲股东以三辆重型自卸车作价90万元增资，车辆按时交付公司，公司过使用该车辆运营，但是因种种原因，始终未办理产权过户手续。公司因不能清偿到期债务，被债权人申请诉前财产保全，法院依法扣押了该公司的三辆自卸车，但是甲股东出面称者三辆车并没有过户，是自己的财产，不属于公司，不能被扣押。法院见甲股东有产权证书，只得解除保全债权人继续追索，但是该公司没有足够的财产可以用于清偿，称有限公司只承担有限责任，现在公司的资产不足清偿债务，债权人元权主张更多的清偿金额，债权人对此辩解不服。3cv1`/G$@!T

试分析：9I7j0l$k;?.q

1．甲股东以三辆重型自卸车出资是否符合公司法的规定？.l5K4Q2['n

2．债权人能否申请将该公司运营的三辆自卸车作诉前保全？

3．公司的股东的辩解有无法律依据？H"t:d)a0L3E#g%R

4．债权人若不服，有何救济方法？

答题要点：

（1）甲股东以三辆重型自卸车出资符合公司法的规定，但是根据公司法第24条的规定，应当经过资产评估才能生效。（3分）*{(G$p,l$B(P

（2）债权人不能申请将该公司运营的三辆自卸车作诉前保全，因为该三辆车不属于债务人。（4分）.G#E)R!K'_$_5g

（3）公司的股东的辩解没有法律依据，因为甲股东的车辆没有过户，所以视为出资未缴付，股东应当在此范围内承担清偿责任。

（4分）

（4）债权人若不服，可以根据公司法的规定，诉请甲股东在未缴付出资90万元的范围内承担清偿责任。（4分）-L%N%e({!F#X$j

-h)f-G3h7H)lk/a

（二）

甲公司有一座仓库，董事会责成经理对仓库投保火灾险。公司经理在保险公司陈述时称仓库堆放金属零件和少量的润滑油，没有其他易燃易爆物品。保险公司以该仓库处在居民区，周围的火源比较多，为安全起见，反复声明易燃易爆物品与仓库安全的意义。但甲公司经理称没有问题。保险公司遂与甲公司订立了仓库火灾保险合同。在合同生效的第二个月，保险公司发现该仓库里还堆放了2吨香蕉水，香蕉水属于高度危险物品，保险公司当即要求甲公司将香蕉水立即转移出去，但甲公司表示没有其他仓库存放，拒绝转移香蕉水，保险公司遂解除了该保险合同。在合同解除的第三天，仓库发生火灾，损失100万元。甲公司以保险合同是双方签订的，保险公司元权单方解除，所以合同继续有效，保险公司应当赔偿损失。

试分析：

1．甲公司投保时的陈述是否符合保险法的规定？

2．保险公司在订立保险合同时的说明有何意义？0_2q2k7w-I2A1H+a

3．甲公司在仓库里堆放香蕉水属于保险法规定的何种行为？

4．保险公司能否单方面解除保险合同？

5．甲公司能否要求保险公司赔偿损失？+z8^7x'z*B#J,|@0t

答题要点：:f1K/i6F7i(Q"|"m$n*?;X

（1）公司投保时的陈述不符合保险法的规定，甲公司的经理没有将仓库堆放香蕉水的事实告知保险公司的行为，属于故意隐瞒事实，构成足以影，向保险人决定是否同意承保或者提高保险费率。（3分）;k6hs9i,a1{6}

（2）保险公司在订立保险合同时的说明符合保险法第出有1规定：订立保险合同，保险人应当向投保人说明保险合同的条款内容，并可以就保险标的或者被保险人的有关情况提出询问。投保人故意隐瞒事实的，保险人可以解除合同。（3分）

（3）甲公司在仓库里堆放香蕉水属于保险法规定的故意隐瞒行为。（3分）

（4）根据保险法第16条的规定，保险公司可以单方面解除保险合同。（3分）

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（5）甲公司不能要求保险公司赔偿损失，因为双方之间已经不存在保险关系。（3分）

案例分析(每小题15分，共30分)

(一)

甲乙丙丁四个股东共同出资设立一家有限责任公司，经资产评估事务所的评估，甲股东以自己的一幅面积2000平方米工业用地的土地使用权作价300万出资，即每平方米作价1500元，而当时同样地块的土地使用权的市场价为每平方米为800元。但是，当时其他股东为争取公司注册资金到位以及时取得公司登记，对甲股东的土地使用权价值没有提出异议。公司经营一年后因亏损被迫清算，债权人不能得到完全清偿，其律师在法庭主张该公司的股东应当承担清偿责任，但是各股东以承担有限责任为由拒绝承担清偿责任。1Q

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试分析：9m/x1Q9z5M(U#J7V7h)C

1．甲股东的出资行为是否符合公司法的规定?

2．资产评估事务所对其所作的资产评估应当承担何种法律责任?

3．当公司清算时，债权人不能得到完全清偿，能否要求股东清偿?5}-E0i0u

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4．股东的辩解有否法律根据?

答题要点：3F-k3K+S*o.QO,h:]

(1)甲股东的出资行为符合公司法的规定，土地使用权可以作为股东出资，但是其土地使用权的出资额与该土地的真实市场价值相距过远，有欺诈的嫌疑。(4分)!Q(R/n9_)aA#M;c3b

(2)资产评估事务所对其所作的资产评估应当承担连带法律责任，即当该评估不真实导致公司的债权人损失时，要求评估者和被评估者必须承担连带责任。(4分)$g-C4H8y6O3p1V%r

(3)当公司清算时，债权人不能得到完全清偿，能要求出资未到位的股东在出资额内清偿。

(4分)

(4)股东的辩解没有法律根据，因为公司法第28条规定，股东出资的土地使用权的实际价额显著低于公司章程所定价额的，公司设立时的其他股东对其承担连带责任。(3分),G:I\){*o#J

%~4o*o%h5A

(二)

甲公司承租乙公司一座楼房经营，为预防经营风险，甲公司将此楼房投保500万元，保险公司经过核实认为甲公司拥有对该楼房的承租权，所以具有保险利益，同意承保，甲公司交付了一年的保险金，9个月后甲公司结束租赁，将楼房退还给乙公司。在保险期的第10个月该楼房发生了火灾，损失300万元。甲公司根据保险合同的约定向保险公司主张赔偿，并提出保险合同、该楼房受损失的证明等资料。保险公司经过调查后拒绝承担赔偿责任。/](L1X8a7i:s

试分析：

1．承租的楼房可否投保?

2．投保500万，损失300万，应当如何赔偿?2t8Q!w1XU(@%f

3．甲公司提出赔偿的请求有没有法律依据?B.x*o(M4T.[.r:O2w

4．保险公司拒绝赔偿的法律依据何在?"p+S4H

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答题要点：

(1)承租的楼房可以投保。(4分)

(2)投保500万，损失300万，应当请求全额赔偿。(4分)

(3)甲公司提出赔偿的请求没有法律依据，因为其租赁法律关系已经结束，对原来使用的楼房不再具有保险利益。(4分)$m4g6Z

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(4)保险公司拒绝赔偿的法律依据是保险法第11条第3项的规定：保险利益是指投保人对保险标的具有法律上承认的利益。(3分)1[#t

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案例题(每题15分，共30分)

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万事达有限责任公司作为发起人之一，与其他人设立的一家股份有限公司。为了将来工作方便，从市工商局请一位副局长担任公司董事。5U

x5a)e7E/['f-d"h

公司设监事会，由两名监事组成，其中一个监事由万事达有限责任公司的董事长自己兼任，一个监事由万事达有限责任公司董事会秘书出任，负责日常监事事务。公司如期募集股份成功然后设立，在准备进行公司登记前，由律师对公司的章程草案和其他文件进行整理。如果你是律师，请针对以下问题，对该股份公司的上述做法提出法律意见：

股份公司的董事和监事是否有资格限制?

答题要点：$E3I7J8z0a7U9q6Ha

1．工商局长是公务员，不能兼任公司董事。(5分)8M(T'b6f/M%X"?

2．根据公司法的要求，股份公司的监事会至少应当有3名监事组成。(5分)

3．股份公司的监事有资格限制，公司法第124条规定，公司的董事、经理和财务负责人不兼任监事。(5分)-T'T

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/B,Q\7`5T6h;V:S)b

(二)

倒淌河大酒店经上级主管部门同意，于2001年3月2日申请宣告破产，在破产程序中债权人纷纷申报债权。提出如下给付请求：

1．某女土于2000年5月被该酒店保安人员殴打致伤，住院治疗8个月，要求赔偿医疗费8730元。

2．因该酒店歌舞厅从事色情营业被查处，市公安局于2001年2月26日对其做出处罚决定：罚款1万元，限7日内缴纳。

3．某旅行社与该酒店签订的合同，因酒店被宣告破产而终止，旅行社要求赔偿由此造成的损失18000元。#Y(};s8h4j3t8W+{

4．该酒店经理以酒店名义借用某公司小轿车一辆供其亲属使用，现该公司要求返还。:i!F#q4Q!J6\4c

问：

如果你是清算组成员，你认为哪些能够成为破产债权?

答题要点：1．某女土于2000年5月被该酒店保安人员殴打致伤，住院治疗8个月，要求赔偿医疗费30元；某旅行社与该酒店签订的合同，因酒店被宣告破产而终止，旅行社要求赔偿由此造成损失18000元。这两项是破产债权。(5分)

2．对破产人科处的罚金、罚款和没收财产。破产宣告前，司法机关、行政机关对破产人做的罚金、罚款和没收财产等处罚决定，如果没有执行，在破产宣告后即不得再执行。因为，破宣告后，破产财产即成为供全体债权人公平清偿的财产。此时如果继续执行这些处罚决定，无异于让债权人代破产人受过。(5分)(f3{3Q7f,z0|:@!Q

3．借用他人财产，由他人取回。(5分)5W1T*E3M8d%z

案例分析(每小题15分，共30分)

(一)!l!?2v(B5i

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甲公司作为发起人之一，与其他三家公司开会，要求大家都作为拟设立的一家股份有限公司的发起人，四家公司一致同意。公司的注册资本定为6000万元，甲公司认购公司的股份额为1000万元，其他三家公司认购公司的股份额累计为600万元，拟向社会公开募集的股份数额为4400万元。公司创立大会通过了这四个发起人制定的公司章程草案，该草案规定公司董事会由四家公司各出一名代表作董事，公司设监事会，由两名监事组成，其中—个监事由甲公司的董事兼任，一个监事由甲公司派员出任是执行监事，负责日常监事事务。公司如期募集股份成功然后设立，在准备进行公司登记前，由律师对公司的章程草案和其他文件进行整理．如

果你是律师，请针对以下问题，对该股份公司的上述做法提出法律意见：

1.四个发起人能否发起设立一家股份有限公司?

2．发起人认购公司的股份有何限制?股份公司的股权应当如何构成?4H5n$}z){.Y0z5r

3.股份公司的董事会至少应当有多少董事组成?

4.股份公司的监事会至少应当有多少监事所组成?*M:M"Z.Z(W'D"yH

5．股份公司的监事是否有资格限制?

．答题要点：

(1)仅4个发起人不足以发起设立一家股份有限公司，因为公司法第75条规定，设立股份

公司应当有5人以上为发起人。(3分)'~8I'[5q8k9[+V_9E

(2)根据公司法第83条的规定，发起人认购公司的股份不得少于公司股价总数的35％，该公司的注册资本为6000万元，所以，发起人认购的股份制少应当为2100万元。其余的股份数额由社会公开募集。(3分)0h3F'Y$r"A.f)I,d0l1B

(3)根据公司法的要求，股份公司的董事会至少应当有；名董事组成，该公司董事会只有4名董事，不符合公司法的规定。(3分)

(4)根据公司法的要求，股份公司的监事会至少应当有3名监事组成。(3分)

(5)股份公司的监事有资格限制，公司法第124条规定，公司的董事、经理和财务负责人不能兼任监事。(3分)

(二)(p!r.m)j.t/V

李某就自己的一辆新捷达轿车向保险公司投保全险，在保险合同有效期间，李某的车辆被后的车辆追尾，李某跳下车，发现追尾的是其好朋友唐某，遂转怒为笑，称我的车已经保险了，我找保险公司赔偿，你就不要管了，李某找保险公司验了车．然后修车花了4300元，要求保险公司赔偿损失。保险公司要求李某告知肇事者的姓名以便行使代位索赔权，但是李某称肇事者是自己的朋友，已经不要他赔偿了，保险公司听说此情况后就拒绝赔偿。

试分析：^1X

S2G)G)y

1.李某是否有权免除肇事者赔偿自己车辆损失的责任?

2.本案中保险公司拒绝赔偿是否有法律根据?!P-},q!a(f+u+d

3．李某在免除肇事者赔偿责任的情况下，是否有权要求保险公司赔偿自己的损失？8]'Q8K,h:@

答题要点：

(1)李某有权不要肇事者赔偿自己车辆的损失，因为财产人有权放弃自己的财产权利。(5分)

(2)保险公司拒绝赔偿有法律根据，因为李某放弃了对肇事者的赔偿请求权，也就无权请求保险公司赔偿。(5分)8z/N-H

I-Z'@

(3)李某不能要求保险公司赔偿自己的损失，因为自己对唐某的弃权行为对保险公司也发生效力．(5分)

案例题(每题15分，共30分)$u)e-F2M.`.K"y$l

(一)

甲公司持有一张由乙公司出票、经丙公司背书转让获得的银行承兑汇票。在该汇票到期

后，甲公司向承兑银行提示付款时遭到拒绝，承兑银行拒付的理由是：该汇票上银行的签章是伪造的，该银行并未承兑过这张汇票。甲公司于是向丙、乙公司进行追索，丙公司声称该汇票是乙公司某业务员给付的，并经乙公司背书转让取得，伪造签章的责任应由乙公司承担，与其无关。乙公司则答复说，该汇票出票及背书转让都是其一业务员伪造公司签章所为，就由司法机关追究该业务员的责任，与乙公司无关。经公安机关调查，发现乙公司公章使用管理混乱，使其业务员有伪造签章的可乘之机。问：

1.什么是票据的伪造?

2．对于伪造的汇票，承兑银行要不要承担票据责任?$u4\7m'u'B)o(L:B1e

3．乙公司和其业务员分别要承担什么责任?5H-q9D1y1^B2Z"V

4．丙公司的背书行为是否有效，理由为何?

答案要点：

1．票据的伪造指无权限人假冒他人或虚构他人名义在票据上签章的行为。行为人变造他人留存在票据上的签章属于伪造票据的行为。(3分)4W'?-w8?$b

2．若该汇票上银行承兑签章是伪造的(对此该银行应负举证责任)，承兑银行无须负票据承兑责任，该银行以票据瑕疵抗辩拒付是合法的。(3分)

．+x.p8Y3V+F8y

3．乙公司因对其签章被伪造存在疏于管理的过错，应向甲公司承担民事赔偿责任。其业务员由于在伪造票据上并无个人的签章，故一般不负票据责任，但由于他伪造票据签章，应依票据法和刑法相关规定承担刑事责任，并对其他票据当事人因此所受的经济损失承担民事赔偿责任。(3分)

4．丙公司的背书行为有效。依票据行为的独立性，票据上有伪造、变造的签章的，不影响票据上其他真实签章的效力，故丙公司作为真实签章人应依票据文义承担票据责任。(3分)

(论述得好加3分)

"f$r%W3O#m

(二)

张军等兄弟五人为某食品有限公司全体股东，该公司为兄弟五人所共同出资建立。公司3G.s0C.d$e#?;F9T

股东会由兄弟五人组成，张军为公司法定代表人。公司成立并经营若干年时间之后，兄弟五人析产，于是协议减少公司资本。该公司工商登记上的公司资本为170万元。公司的实际资产则有：①现金9．3万元；②存料9l万元；③制成品盘存86万元；④厂房机器设备82万元；⑤运输设备65万元；⑥盈利19．7万元，加上其它财产，共计550万元。此外，公司还拥有商标专用权，价值70万元。按张军兄弟五人的协议，从上述公司资产中剥离出280万元，由5位股东平均分配，并将公司注册资本变更为?o万元。但是，该公司经理及监事认为股东此项减资协议违法，因为这样做实际上是已将公司的资产分配殆尽。但是，张军兄弟五人认为，上述行为是经公司全体股东协议同决的，也就是公司股东会的决议，公司必须执行。并且，将280万元资产分配给股东之后，公司仍有近70万元，超过了公司资本的法定最低限额，因此该项减资行为，符合《公司法》规定减资的条件，是合法有效的。5g$z9Y7^

`4m7a8d

问：

1．张军等股东的行为是否合法?为什么?-G)P;p4c)z8d1u7R

2．公司的经理和监事的不同意见有无法律依据?;O#?4e"D)l$K

3．公司如果要分配财产应当按照什么法律程序?

答案要点：

1．不符合法律的规定，因为公司的财产属于公司所有，在公司清算前，任何股东都不能分割公司的财产。(2分)%C"m.S$U;`%O/W6Y"w

2．公司的经理和监事的不同意见有公司法的依据，因为股东会无权改变公司法的规定，

股东会无权将公司的财产分配给股东，否则就会造成公司注册资本的减少。(2分)

3．公司如果要分配财产应当按照公司法规定的法律程序进行，即

(1)先由股东会作出决议；(2分)

(2)发布减少注册资本的公告，通知债权人主张债权；(2分)

(3)对负债进行清偿或提供担保；(2分)

(4)减少注册资本，将减少下来的注册资本分配给股东；(2分)9r/w1o#Q+k;W:r-f%OZ;|+Y!@

(5)进行公司资产变更登记。(2分)

(论述得好加1分)

一、判断正误（认为正确的写对，认为错误的写错），每题1分

1．

企业破产案件由债务人所在地人民法院管辖。（

对

）4Z-iv

N#z$\2A

2．人民法院对破产案件作出的裁定，除驳回破产申请的裁定外，一律不准上诉。（

对

）

3.持票人取得票据如无对价或无相当对价，不能有优于其前手的权利。（

对

）)P(L.C(F$S5E(P2`

4.票据债务人可以以自己与出票人之间所有的基于人的关系的抗辩对抗持票人。（

错

）

5.股东全部缴纳出资后，以股东会决议的形式向公司登记机关提供各股东的出资证明。（

错

）

6.有限责任公司的股东会成员由全体股东选举产生。（

错

）$b-e:~-O#l/H(l2Z5K-e

7.公司可以向其他有限责任公司、股份有限公司以及其他类型的企业投资，以公司的信用对外承担民事责任。（

错

）

8.债权人认为债权人会议决议违反法律规定的，可以在债权人会议作出决议后10天内提请法院裁定。（

错

）

9.清算组成员多为政府公务员，但清算组并不隶属于政府，只是其工作由政府领导。（

错

）$M+A#F)G*I:o!J

10、伙人之间有关利润和亏损的分担比例对债权人具有约束力。（

错

）

11、破产作为一种事实状态，并不必然地导致债务人清算倒闭的结局。（对

）

12、申请人提出破产申请后，在法院受理前请求撤回的，人民法院可以决定准许，也可以决定不准许。（

对

）

13、破产债权是基于破产宣告前的原因而发生的，能够通过破产分配由破产财产公平受偿的财产请求权。（

对

）7q)J2Z5n;y#f:R

H'P

14、依照公司法的规定设立的股份有限公司，不得在其公司名称中标明有限责任公司的字样。（

对

）

15、董事长是公司的法定代表人，根据需要，董事长可以修改公司章程，以适应公司在市场竞争的需要。（错

）9S6S"w5m,r9H

16、公司以其登记所在地为公司的住所。（错

）0Q2j-Z4y%W

17、公司可以根据需要设立分公司，公司可以选择分公司登记法人资格，也可以不选择分公司登记法人资格。（

错

）;T*c8{;O"h

18、申请合伙企业登记的具体事务，应当由全体合伙人从他们当中指定的代表或者他们共同委托的代理人负责办理。代表的指定或者代理人的委托，应当采用书面形式。（对）:K6e"r*B6q-F*Z$O8i3e%f!e/~;K

19、合伙企业的登记事项包括：合伙企业的名称、经营场所、经营范围、经营方式和合伙人的姓名及住所、出资额以及出资方式。（对）

20、企业登记机关自收到申请人提交的符合规定的全部申请文件之日起30日内，作出核准登记或者不予登记的决定。（对）

21、合伙企业的营业执照签发之日，为合伙企业的成立日期。（对）

22、破产案件的申请分为两类，一是债权人申请，二是债务人申请。（对）/A2V%I4s5b,V

23、商事关系，大体上说，主要包括两部分，一是商事组织关系，二是商事交易关系。（对）

24、营业商行为，就是以营利为目的并具有营业性质的行为。（对）

25、绝对商行为，就是依行为性质，无论什么人实施都构成商行为的行为。（对）7L'C7}/\"M2W8s

26、所谓商人，就是以自己名义实施商行为，并以此为常业的人。（对）

27、汇票在出票时有三个当事人：出票人，收款人，付款人。（

对

）;bG6s%A"i&N'|

28、票据当事人分为基本当事人与非基本当事人。（

对

）#|8J2x)k(I*q'a

29、本票的基本当事人有出票人与收款人。（

对

）

30、汇票与支票的基本当事人有出票人、付款人与收款人。（

对

）!G%L9O(W,~!\)t0K

31、证券的发行交易活动必须实行公平、公开、公正的原则。（

对

）:J!p0|5Kk)\

32、在我国，证券业和银行业、保险业可以混业经营。（

错

）

33、公司的经营方针和经营范围的显著变化不属于证券法所说的“重大事件”。（

错

）

34、证券公司接受委托卖出证券不必是客户证券账户上实有的证券，且可以为客户融券交易。（错）"b9w$E#d/C9u

35、证券交易的集中竞价应当实行价格优先、时间优先的原则。（对

）

36、在中华人民共和国境内的法人和其他组织需要办理境内保险的，必须向我国境内的保险公司投保。（

对

）,f6}2g;~%q7}:R

37、重复保险的保险金额超过保险价值的，各保险人所应支付的赔偿总额必须限制在保险价值的范围内。（对

）4_;x!e#r5r/t"p%P)Y

38、投保人对保险标的不具有保险利益的，经当事人请求，可以撤销该合同的法律效力。（

错）6s2E3P)}

J,L)J1p

39、未经保险监督管理机构批准，保险公司不得自行承保新的险种。（

对

）

40、保险合同是被保险人与保险人约定保险权利义务关系的协议。（

对

）"\!F.Z"S$d8I)M"OR;_

41、保证不得附有条件；附有条件的，不影响对汇票的保证责任。（对

）-R/j%O:b8w

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42、汇票上不必记载“无条件支付的委托”的字样。（

错

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43、本票的出票人必须具有支付本票金额的可靠资金来源，并保证支付。（

对

）-n1|4L6N9G,i.w

44、无民事行为能力人在票据上签章的，其签章无效，而且因此影响其他签章的效力。（

错

）

45、本票的出票人资格必须由中国人民银行审定。（

对

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@'}#n3c:h%S:b$g

46、我国的合伙企业法更是明确地规定，合伙企业是以全体合伙人承担连带无限责任的主体，不能使用公司的名称。（对）;L)A:C"J5u5d*k1k

47、股份有限公司设立的无效，要由股东、董事或监事向法院起诉，由法院作出判决。（对）_#e!^0o9@'P'p

48、商事交易就是商事组织以及其他人在市场领域从事的各种经营活动。（对）

49、绝对商行为，就是依行为性质，无论什么人实施都构成商行为的行为。（对）

50、实物出资有两种情形：一是转移所有权，二是不转移所有权（而只提供使用权或者使用权加收益权）。（对）

51、破产作为一种事实状态，并不必然地导致债务人清算倒闭的结局。（对

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52、申请人提出破产申请后，在法院受理前请求撤回的，人民法院可以决定准许，也可以决定不准许。（

对

）

53、破产债权是基于破产宣告前的原因而发生的，能够通过破产分配由破产财产公平受偿的财产请求权。（

对

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54、破产无效行为是指债务人在破产状态下实施的使破产财产不当减少，或违反公平清偿原则，从而使债权人的一般清偿利益受到损害，依法应被确认无效的财产处分行为。（

对

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55、破产分配又称破产财产的分配，是指破产清算人将变价后的破产财产，依照符合法定顺序并经债权人会议通过的分配方案，对全体破产债权人进行平等清偿的程序。（

对

）

56、工商行政管理机关是合伙企业登记机关。（对）

57、支票是出票人签发的，指示办理存款业务的金融机构即付款人于见票时无条件支付确定的金额给收款人或者持票人的票据。