经济法 人大版课件 第四章公司法

第三章公司法参考法规:《中华人民共和国公司法》，

(1993年12月29日颁布，1994年7月1日施行，

1999年12月25日修改，共11章，230条。

2004年进行了两次小修改。2005年10月27日，《公司法》在经过大规模修订后重新颁布。新法于2006年1月1日起施行。修订后的《公司法》共13章219条。）参考法规:《中华人民共和国公司法》，第四章公司法第一节公司法的概述第二节公司的登记管理第三节有限责任公司第四节股份有限公司第五节公司股票和公司债券第六节公司合并、分立、增资、减资第一节公司法概述一、公司的概念和特征二、公司的类型三、公司法及其适用的范围四、公司法人财产及其公司法人财产权五、股东及其股东权利

一、公司的概念和种类公司的概念

公司是依公司法设立组建并登记的以营利为目的的企业法人大陆法系的公司（依法设立的营利社团法人）英美法系的公司公司是现代企业形式公司具有独立的人格separatelegalpersonexistence公司股东承担有限责任永久存续

资产分割责任分担公司的概念公司是指股东依法以投资方式设立，以营利为目的，以其认缴或认购的股份为限对公司承担责任，公司以其全部独立法人财产对公司债务承担责任的企业法人。公司的特征公司是依公司法的规定设立的社会经济组织公司设立的条件和程序公司类型法定公司登记公司是以‘营利’为目的的经济组织股东设立公司的目的是为了通过公司的经营活动获取利润持续的经营活动公司是企业法人独立人格（财产独立；独立承担民事责任；独立的组织机构）股东的有限责任公司的社团性？传统大陆法系认为公司必须由两个以上的投资设立公司法修改后，法律规定了“一人公司”案例一：

solomon

v.solomoncase

萨洛蒙是一个多年从事皮鞋销售业务的商人。1892年，萨洛蒙组建一个公司“萨洛蒙有限公司”，并将他拥有的皮鞋店卖给公司，转让价格为30006英镑。作为对价，公司发行了每股1英镑的股份共20006股，除他的妻子和五个孩子各拥有1股外，其余的20000股由萨洛蒙拥有。此外，公司以其所有财产为担保向萨洛蒙发行了10000英镑的债券。公司经营了1年后陷入了困境，清算后资产仅剩下6000英镑。而此时，公司除欠萨洛蒙的债券外，还欠其他无财产担保债权人7000英镑的债务。请问：公司的债务应如何清偿？评析

本案例中萨洛蒙公司与投资萨洛蒙公司的萨洛蒙是两个具有独立法律人格的不同法律主体。萨洛蒙公司一旦依法成立即成为一个独立的法律主体，对投资人投资的财产享有独立的财产所有权（中国公司法称为独立的财产权），对公司的债权人承担独立的清偿债务的责任。萨洛蒙本人在本案中具有多重法律身份，既是公司的股东（与公司有投资关系）、公司债权人（是公司有财产担保的债权人，与公司有债权债务关系），又是公司的控制人（经股东会<本人及妻儿>选举产生作为公司执行董事，与全体股东有信托关系）。萨洛蒙公司因为经营困难而资不抵债，陷入破产的境地，萨洛蒙及其妻儿作为公司的投资人无方收回其出资，但股东对公司债权人的责任仅以出资为限。而萨洛蒙本人与其他公司债权人有明显不同，即萨洛蒙是有财产担保的债权人，其债权具有优先于其他公司债权人优先受偿的权利，为此公司必须首先支付公司欠萨洛蒙本人的债务，如果公司还有剩余财产，公司必须公平清偿其他公司债权人的债务。

基于以上分析，我们认为本案萨洛蒙公司应向萨洛蒙本人支付6000英镑。而其余债权人的债权因公司没有剩余财产而不能得到清偿。公司人格独立之限制—“公司人格否认制度”定义：又称揭开或刺穿公司面纱原则，是指在具体的、特定的法律关系中，基于特定事由，否认公司的独立人格，直接要求股东对公司的债务或行为承担责任的制度。这一原则由美国法院首创，后被英、法、德等国所效仿，德国称为“直索”理论，日本称为“透视”理论。该原则已为两大法系所共同认可，并运用于司法实践中，有效地维持和推动了公司制度的健康发展。《公司法》第20条——这是我国首次系统完整地增设了公司法人人格否认制度，并以法律条文的方式明确加以规定，这也是我国公司法的首创，其他国家大多是法官通过自由裁量权的方式在具体案例中加以适用。1966年美国纽约州最高法院审理的沃克沃斯基诉卡尔顿案确立了“刺穿公司的面纱”。卡尔顿组建了10家出租汽车公司，每家公司仅有两辆出租车注册在该公司名下，而每家公司对每辆出租车的投保仅为法定最低限额1万美元。其中一家赛昂出租车公司的出租车在车祸中伤了原告，而赛昂公司所上的保险不足以补偿原告的损失。原告随即在法院起诉，要求公司的股东卡尔顿以及他拥有的其他出租车公司赔偿其损失。原告称，这些公司表面上看去似乎相互独立、但其实在财务、供货、修理、雇员和车库等方面均以一个实体、单位或企业运作。他有权要求这些公司的股东对其索求赔偿负个人责任，因为这种多元结构实际上是非法的，其目的是要欺骗广大公众，而广大公众极有可能被出租车伤害。公司人格独立之限制—“公司人格否认制度”刺穿公司面纱美国判例公司人格独立之限制—“公司人格否认制度”《公司法》第20条第公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法独立地位和股东有限责任损害债权人的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任

公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任公司人格独立之限制—“公司人格否认制度”具体的表现形式公司设立资本显著不足利用公司规避法律责任利用公司回避合同义务公司人格混同公司完全空壳化

适用“公司法人人格否认制度”的效果仅为在特定的法律关系中否认公司的独立人格。在法律规定的情形不再存在时，公司仍然具有独立的人格。二、公司的种类无限公司、有限责任公司、股份有限公司及两合公司人合公司、资合公司和人合兼资合公司封闭性公司和开放式公司总公司和分公司母公司和子公司本国公司、外国公司和跨国公司公司的种类（一）

——以投资者的责任为标准大陆法系无限（责任）公司有限（责任）公司股份有限公司两合公司股份两合公司英美法系封闭式公司开放式公司公司的种类（二）

——以两个公司之间的关系为标准母公司子公司控股公司从属公司第13条第2款

公司可以设立子公司，子公司具有企业法人资格，依法独立承担民事责任。母公司是指拥有另一个公司的股份达到控股程度的公司。依母公司是否参与另一公司的经营，可分为控制公司与控股公司。

子公司，资本为他公司所控制的公司公司的种类（三）

——以投资者的责任为标准本公司分公司：分公司是指公司在其住所以外设立的从事经营活动的机构。分公司的经营范围不得超出公司的经营范围。

《公司法》第13条第1款：公司可以设立分公司，分公司不具有企业法人资格，其民事责任由公司承担。《公司登记管理条例》第40条：公司设立分公司的，应当向分公司所在地的市、县公司登记机关申请登记；核准登记的，发给《营业执照》。本公司亦称总公司，系指管辖公司全部组织的总机构。公司的业务经营、资金调度、人事安排都由总公司统一决定。总公司具有法人资格。分公司系指总公司所管辖的分支机构，在业务经营、资金调度和人事安排等方面由总公司管辖。

公司的种类（四）

——以国籍为标准本国公司外国公司：是指依照外国法律在中国境外登记成立的公司。公司的种类（五）

——以公司对外承担责任的基础人合公司（企业）：无限公司、有限合伙。资合公司：股份有限公司。人合兼资合公司（企业）：有限公司。我国《公司法》对公司的基本分类有限责任公司概念特征：人资两合公司；投资人；资本；公司资本的封闭性，即不能公开募股，不能发行股票；公司信息的封闭性股份有限公司概念特征：资本的股份性；资本募集的公众性；股东人数的非限制性是指没有最高人数的限制；股票的自由转让性；公司经营的公开性三、公司法的概念及其适用范围公司法的概念公司设立公司组织公司的活动公司法的特征公司法是组织法公司法是一种行为法公司法是强制性规范较多的法律讨论:1.普通合伙企业、有限合伙企业与公司之间的基本区别有哪些？2.选择何种企业的组织形式需要考虑的因素有哪些？有限责任设立的简便性纳税管理方式（企业所有权控制权）生命的延续性权利的自由转让企业运作公司法的概念和特征公司法的制定与修改。我国的《公司法》于1994年7月1日起施行，先后经历了1999年、2004年、2005年三次修订。其中2005年10月27日修订，2006年1月1日正式施行的新《公司法》进行了大规模的修订，条文由原来的230条减少为219条，完全被保留的仅有20条，删除了39条（有些涉及股票、债券发行的内容移至新《证券法》规定），171条进行了修改和整合，大大降低了公司设立的门槛，增加了公司人格否认制度、一人公司、有限公司股东退股制度、股东代表诉讼等公司法领域的重大制度，完善了市场经济条件下我国的公司法律制度。公司法的适用范围

（一）公司法对人的效力公司法适用的公司类型在我国设立的有限责任公司和股份有限公司在我国境内设立的从事生产经营活动的外国公司的分支机构原有依照法律、行政法规、地方性法规和国务院有关主管部门制定的《有限责任公司规范意见》、《股份有限公司规范意见》登记成立的公司，继续保留，其中不完全具备公司法规定条件的公司，应当在规定的期限内达到公司法规定的条件（公229条）

公司法适用的公司类型有限责任公司股份有限公司一人有限责任公司国有独资公司外商投资（有限责任）公司上市公司外商投资（股份有限）公司外商投资公司两个原则：外商投资公司适用公司法；特别法优先于一般法外商投资企业法的特别规则设立条件、程序不同，须经商务部或省级人民政府审批出资比例的要求，外方出资者的投资比例一般不低于25％资本制度的特别规定：授权资本制；无公司注册资本最低限额的要求合营方转让出资，须经合营他方同意，并要经审批机构批准合作企业中的外方可以现行收回出资管理机构的特别规定经营期限不同。（二）公司法的时间效力

1993年12月29日通过并公布，1994年7月1日生效。原则上无溯及力，但依照该法重新规范登记的公司除外。四、公司法人财产及其公司法人财产权公司法人财产与相关概念公司法人财产是公司设立时，由股东投资及其公司成立后在经营过程中形成的财产总和公司法人财产是公司自有的独立的财产（公司法人财产独立于公司股东的财产）公司法人的财产最原始的部分来自于股东的投资，股东将自有所有的财产投资公司后，丧失了对原有自己的财产的所有权，取得了对公司的股权，成为公司的股东。公司成立后运营形成的财产。公司法人财产与公司资产、公司资本公司资产。资产是会计学上的概念，与“负债”相对应，是指公司实际占有的财产或权利。四、公司法人财产及其公司法人财产权会计学上资产负债表包含着一个公式：资产=负债+所有者权益（净资产）；所有者权益（净资产）=资产-负债。在这个公式中，资产是公司实际占有的能以货币计量的经济资源，包括各种财产、债权和其他权利。负债是指公司所承担的能以货币计量、需以资产或劳务偿付的债务。包括流动负债和长期负债。所有者权益，也称股东权益，是指公司股东对公司净资产的所有权。也可以说，所有者权益就是公司的净资产。所有者权益=资本+资本公积金+盈余公积金+未分配利润。公司法人财产不同于公司资本公司资本是股东出资构成的财产总额，仅是公司法人财产的一部分资本是一个抽象的财产金额

资本来源于股东的出资

资本是在公司成立时由章程予以规定的

资本是一个确定不变的财产数额，非经法律程序，不能自然或随意改变公司资产大于公司法人财产大于公司资本公司法人财产权公司法人财产权的含义公司作为一个独立的企业法人对法人财产的支配权，即依法对其财产行使占有、使用、收益、处分的权利公司法人财产权的性质法人经营权财产所有权公司法对财产权的限制对外投资的限制《公司法》第15条规定：“公司可以向其他企业投资；但是，除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的投资人”。《公司法》第16条：“公司向其他企业投资，按照公章程的规定由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资的总额及单项投资的数额有限额规定的，不得超过规定的限额”。担保限制《公司法》第16条：“公司为他人提供担保，按照公司章程的规定由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对担保的总额或者单项投资的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。接受担保的股东或者实际控制人支配的股东不得参加表决。该项表决由出资会议的其他股东所持表决权的过半数通过。”公司法对财产权的限制借款的限制一般情况下，除非公司章程有特别规定或者经过股东会或者股东大会的批准同意，公司董事、经理不得将公司资金借贷给他人。案例分析：原告中国农业银行上海市分行第二营业部（以下简称“农行第二营业部）、上海郊县工业供销有限公司（以下简称“郊县供销公司”）诉被告上海圆明房地产有限公司（以下简称“圆明房产”）、第三人上海澄明房地产有限公司（以下简称“澄明房产”）无效担保确认纠纷一案。1994年两原告依法取得上海市浦东南路菊园三号b地块国有土地使用权。基于两原告均未取得房地产经营资格，为联合开发项目，两原告与被告圆明房产于1995年5月合资组建被告澄明房产（项目公司）。案例分析：1995年10月，被告澄明房产依法设立，注册资本人民币1，000万元。1996年6月21日，为便于基地项目的顺利开发，两原告将其名下的国有土地使用权过户予被告澄明房产，被告圆明房产实际投入人民币250万元。1997年10月30日，因被告澄明房产未依法办理1995、1996年度年检，上海市浦东新区工商行政管理局决定吊销被告澄明房产营业执照。1998年11月，被告圆明房产法定代表人孙志荣私刻了两原告公章并盗用两原告的名义，擅自向上海市浦东新区工商行政管理局申请恢复了被告澄明房产的经营资格。期间，被告圆明房产因与第三人宁波东方公司发生债务纠纷涉讼，经浙江省高级人民法院判决生效。该案在执行期间，被告圆明房产无力偿还债务，其法定代表人孙志荣于1999年7月2日擅自以被告澄明房产的名义向第三人宁波东方公司出具了《担保函》，承诺为被告圆明房产之债务承担担保责任。1999年12月22日，上海市浦东新区工商行政管理局查实了被告圆明房产私刻公章之行为，再次作出决定，撤销被告澄明房产恢复注册的决定。现被告圆明房产、澄明房产的法定代表人孙志荣因犯诈骗罪、伪造公司印章罪被依法判处无期徒刑。孙志荣操纵被告澄明房产为被告圆明房产债务承担保证责任，未经两原告确认，其行为严重损害了被告澄明房产的合法权益，两原告作为被告澄明房产的合法股东，诉请要求依法确认被告澄明房产在1999年7月2日向第三人宁波东方公司出具的《担保函》为无效担保行为。

薛某张某

A公司民生银行薛某向民生银行借款100万，薛某以法人代表的身份代表A公司向民生银行提供了A公司的担保函，将A公司的房产作为抵押物担保薛某与民生银行的借款合同。股东股权原始取得继受取得设立时因出资或认购股份/增资依法转让/继承/赠与/法院强制执行自益权共益权固有权非固有权单独股东权少数股东权普通股东权特别股东权五、股东及其权利股东的定义股东是持有公司股份或出资的人。谁可以成为股东？原始股东继受股东：因依法转让、继承、赠与或法院强制执行等原因获得公司出资或股份的人（善意取得是否能取得股权）股东的资格是否有限制自然人股东是否须具有完全的民事行为能力（发起人股东）外国人是否可以成为公司的股东国家、国家机关、公务员等是否可以成为公司的股东公司本身是否能否成为公司的股东

股东资格的认定在该案中，原告朱加伦诉称，其与其他股东共同参加了被告千鹤土建工程公司的筹办、成立事宜，并于1995年5月签字认购被告股份200股，计股金2000元。随后如数缴足股金，并领到了被告发给的出资证明书。其后，被告否定原告的股东资格，酿成纠纷。被告辩称，其于1995年5月召开第一次股东会，通过了公司章程，并由20名自然人股东及1名法人股东签字、盖章认可后报工商部门办理了工商登记手续，因原告未被列入被告向工商局申报的股东名册及章程，以后亦未办理过变更登记手续，故原告不具备股东资格。

请问：朱加伦是否是千鹤土建工程公司的股东？评析本案中的朱加仑是否是股东，享有股东的权利，需要从两个方面认定。有限责任公司股东是指记载在公司章程和股东名册上并经工商行政管理机关登记的对公司享有权利承担义务的人。一个股东既有作为股东的真实的意思表示（签订股东协议），同时又要履行股东的出资义务，取得公司发给的出资证明书，同时，在公司章程、股东名册及工商登记部门的股东登记事项中登记为股东，这样才能产生公示的效力，可以对抗第三人。前者（红体字）通常被视为个人行为要素，仅对个别人有法律约束力，而后者是法律直接规定的，对公司、第三人（多数人）有法律约束力。因此，本案朱加仑仅仅有个人行为要素，没有登记为股东，缺少股东资格的外部条件，即形式要件，就不能确认为公司股东。但是，朱加仑因持有出资证明书，且能够证明是办理注册登记的人或代理人的过错使错误登记或漏登的，朱加仑可以起诉公司及其法定代表人，要求公司确认其公司股东资格，要求公司登记其股东身份，赋予其股东资格，享有股东的权利。（备注：朱加仑－其他股东协议适用民法及其合同法）

而朱加仑－公司（股东与公司的关系适用公司法）即使一个简单的案例也可能涉及多个法律关系，适用的法律不同。法律问题的复杂就在于此，鉴于我们没有系统学习过法律，因此理解上会有一定的困难。案例五：女大学生江某于2002年12月，突然收到法院的通知，称其为宏达服装有限公司的股东，欠缴出资18万元，现公司无力偿还所欠债权人艺华纺织有限公司的货款98万元，债权人诉之法院，要求江某承担出资额范围内的清偿责任。而江某则声称自己根本不是宏达服装有限公司的股东，并拒绝承担相应的责任。原来，江某在2002年暑假时曾在宏达服装有限公司实习，并留下了自己的身份证复印件和签名。后公司的几名股东欲另设立一家公司（主要用于逃避债务），于是抽取了江某的身份证复印件，伪造其笔迹在股东会议记录和公司章程上签名，并通过非法手段骗取了工商登记。请问：现债权人起诉，江某是否承担股东的补充出资责任？为什么？评析解答该问题的步骤。首先给出股东的概念，然后给出认定股东资格的条件。进而就本案的情节分析，江某没有作为股东的真实的意思表示，并且没有向公司履行出资的义务，因此依照“没有对价即没有相应的权利”的原则，江某不具备股东的资格。因此该公司债权人不能要求江某承担未足额缴付出资款的清偿责任。本案中宏达公司设立时的其他股东承担未足额缴付出资的连带清偿责任。五、股东及其权利股权的定义股权，即股东权利，是指股东向公司出资或认购股份而对公司享有的权利《公司法》第4条的规定，公司股东作为投资人按投入公司的资本额享有所有者的资产收益、重大决策和选择管理者等权利股权的特征股权的内容包括获取经济收益和参与公司经营管理的权利，具有综合性内容的权利公司股东作为投资人按投入公司的资本额享有所有者的权利（收益权）股东权利的分类对于股东权可以依据不同的标准进行分类，其中最主要的分类是以股东权行使的目的为标准将股权分为自益权和共益权。自益权是股东仅为自己的利益而行使的权利，自益权主要包括：股利分配请求权、剩余财产分配请求权、新股认购优先权、股份买取请求权、转换股份转换请求权、股份转让权、股票交付请求权、股东名义更换请求权和无记名股份向记名股份的转换请求权等。股东的自益权主要体现为但又不限于经济利益。股东共益权是股东依法参加公司事务的决策和经营管理的权利，它是股东交易公司利益同时为了兼为自己的利益而行使的权利。表决权、代表诉讼提起权、股东大会召集请求权和召集权、提案权、质询权、股东大会决议撤销诉权、股东大会决议无效确认诉权、累积投票权、新股发行停止请求权、新股发行无效诉权、公司设立无效诉权、公司合并无效诉权、会计文件查阅权、会计帐薄查阅权、董事监事和清算人解任请求权、董事会违法行为制止请求权、公司解散请求权和公司重整请求权等。股东权利的分类单独股东权和少数股东权，这是按照股权行使的条件不同作的分类。单独股东权是指可由股东单独行使的权利，法律对这种权利的行使没有任何限制，只要持有公司股份即可以行使股权。如自益权、表决权等。只能由少数股东行使的权利为少数股东权。法律对这种权利的行使设置了一定的限制，即只有持有一定比例的股份才可以行使。对于是否是1人单独持有一定比例，还是几个股东联合持有一定比例股份，不在考虑之内。《公司法》第104条规定，持有公司股份10％以上的股东可以请求召开临时股东大会。股东权利的分类

固有权与非固有权，这是按照股东权的重要程度、是否可由公司章程或股东大会决议加以限制或剥夺进行的分类。固有权是股东依法享有、只能由其自愿放弃，不允许由公司章程或股东大会决议加以限制或剥夺的股东权利，选举公司董事和监事的权利。非固有权指法律允许由公司章程或股东大会决议加以限制或剥夺的股东权利。股东权利的分类普通股权和特别股权普通股权是持有股份有限公司普通股份的股东享有的权利；特别股权即持有股份有限公司特别股份的股东享有的权利。股东权利的内容表决权股东通过亲自出席或者委托代理人出席股东大会，对会议议决事项有表示同意或者表示不同意的权利。股东会或股东大会表决采用资本多数决原则。第一百零七条股东可以委托代理人出席股东大会会议，代理人应当向公司提交股东授权委托书，并在授权范围内行使表决权。（proxyvoting）股东权利的内容选举权和被选举权第一百零六条股东大会选举董事、监事，可以依照公司章程的规定或者股东大会的决议，实行累积投票制。累积投票权（cumulativevoting）是指股东大会选举董事或者监事时，每一股份拥有与应选董事或者监事人数相同的表决权，股东拥有的表决权可以集中使用。A公司要选5名董事，公司股份共1000万股，股东共10人，其中大股东甲持有510万股，即拥有公司51%股份；其他9名股东共计持有490万股，合计拥有公司49%的股份。若按直接投票制度，每一股有一个表决权，则控股51%的大股东甲就能够使自己推选的5名董事全部当选，其他股东根本无法推选自己的董事进入董事会。在采取累积投票制的情况下，表决权的总数就成为5000万票，股东甲总计拥有的票数为2550万票，其他9名股东合计拥有2450万票。股东可以集中投票给一个或几个董事候选人，并按所得同意票数多少的排序确定当选董事，因此从理论上来说，其他股东至少可以使自己的2名董事当选，而控股比例超过半数的股东也最多只能选上3名自己的董事。这样，采取累积投票制度确实可以增强小股东在公司董事会中的话语权。股东权利的内容依法转让出资额或者股份的权利知情权股东有获取公司信息的权利。第三十四条股东有权查阅、复制公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告。股东可以要求查阅公司会计账簿。股东要求查阅公司会计账簿的，应当向公司提出书面请求，说明目的。公司有合理根据认为股东查阅会计账簿有不正当目的，可能损害公司合法利益的，可以拒绝提供查阅，并应当自股东提出书面请求之日起十五日内书面答复股东并说明理由。公司拒绝提供查阅的，股东可以请求人民法院要求公司提供查阅。股东权利的内容建议和质询权新股优先认购权股利分配请求权提议召开临时股东（大）会的权利临时提案权异议股东股份收买请求权申请法院解散公司的权利公司剩余财产的分配请求权股东诉讼私利救济与公力救济私力救济指权利主体在法律允许的范围内，依靠自身的实力，通过实施自卫行为或者自助行为来救济自已被侵害的民事权利。

公力救济是国家保护民事权利的方法，在权利受到侵害时，依国家权力实行的救济措施。公力救济只能由行使国家公权力的国家机关行使，并以国家强制力为后盾。公力救济既是对民事权利受侵害时的救济，又是对违法行为人不法行为的制裁。股东诉讼属于公力救济方式。

股东诉讼股东代表诉讼（Shareholders’Derivative

Action）当公司董事、监事、高级管理人员或他人的违反法律、行政法规或者公司章程的行为给公司造成损失，公司拒绝或者怠于向该违法行为人请求损害赔偿时，具备法定资格的股东有权代表其他股东，代替公司提起诉讼，请求违法行为人赔偿公司损失的行为。股东诉讼股东代表诉讼的条件须是股东以自己个人的名义提起的诉讼。但须是连续180日以上单独单独或者合计持有公司1%以上的股份的股东诉讼的被告可以是公司的董事、高级管理人员（因违反法律、行政法规或者公司章程的行为给公司造成损失），也可以是公司外的第三人。股东以自己名义提起诉讼的前置程序股东诉讼股东在提起间接诉讼之前，应该请求公司的监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会或者不设董事会的执行董事向人民法院起诉。如果其请求得不到满足，公司没有合理的理由却最终拒绝或怠于起诉，股东则可以提起代表诉讼。但在诸如有关财产即将被转移、有关权利的行使期间或者诉讼时效即将超过等紧急情况下，股东有权立即提起代表诉讼。可见，前置程序的设置能够减少不必要的诉讼，也能够促使公司提起诉讼，避免滥诉。股东诉讼股东直接诉讼股东对董事、高级管理人员损害股东利益行为诉讼。第一百五十三条董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害股东利益的，股东可以向人民法院提起诉讼。六、公司董事、监事、高级管理人员的资格和义务公司董事、监事、高级管理人员的资格积极资格消极资格我国公司法仅从消极资格上规定了不得担任公司董事、监事、高级管理人员的情形：无民事行为能力或者限制行为能力；因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破产社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期未逾5年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾5年；担任破产清算的公司企业的董事或者厂长经理，对公司企业的破产负有个人责任的，自该公司企业破产清算完结之日起未逾3年，等等。公司董事、监事、高级管理人员的义务忠诚义务董事的忠实义务，是指董事、监事、经理管理经营公司业务之际，应将公司利益置于自己利益之上，为公司最大利益服务。根据《公司法》第148，149条规定，董事、监事、高级管理人员不得因自己的身份而受益；不得收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产，不得挪用公司资金，不得某种秘密利益或所允诺的其他好处；不得与公司开展非法竞争；不得利用公司的财产、信息和机会，等等。公司董事、监事、高级管理人员的义务勤勉义务（《公司法》第149条规定）董事的注意义务是指公司董事在管理公司事务时，须以一个合理的谨慎的人在相似的情形下所应表现的谨慎、勤勉和技能履行其职责，要采取合理的措施，以防止公司利益遭受损失。标准善意应当像处于相似位置的普通谨慎人那样在类似的情况下所应尽到的注意义务须合理地相信其行为是为公司利益最大化第二节公司的设立与登记管理一、公司的设立二、公司的登记管理公司设立的概念公司设立是指设立人依《公司法》规定在公司成立之前为组建成立公司进行的目的在于取得公司主体资格的行为。设立主体为设立人设立行为发生在公司成立之前设立行为的目的在于最终成立公司，取得主体资格公司种类不同，设立行为的内容不尽相同公司的设立与成立公司成立是指已经具备法律规定的实质要件，完成设立程序并由登记机关发给营业执照而取得公司主体资格的一种法律事实。公司的成立与设立的差异表现为：发生阶段不同；行为性质不同；行为人不同；法律地位不同；解决争议的依据不同。

公司设立失败案例：2000年5月，甲、乙拟共同投资设立清凉饮品有限责任公司，并就公司的基本问题达成一致意见，遂签订出资协议。协议的主要内容是：甲投资35万元，乙投资45万元；出资各方按投资比例分享利润、分担风险；公司筹备具体事宜及办理注册登记由甲负责。随后，乙将投资款45万元交付给甲，甲即开始办理公司设立登记的有关事宜，并产生了部分费用。但乙在同年7月，以饮品市场利润率低为由通知甲暂缓公司的注册登记。同年8月，要求甲退回投资45万元。甲认为，双方签订了协议，缴纳了出资，制定章程，并产生了部分费用，即使未办理登记手续，只是形式方面有欠缺，事实上已经具备公司成立的基本条件。而且，双方所订协议是合法有效的，乙要求退还投资款，属于违约行为。所以甲主张双方应继续履行出资协议，由甲尽快办妥注册登记手续。问题：1.乙是否有权要求返还投资款45万元？2.公司设立中产生的部分费用如何承担？3.甲主张双方应继续履行出资协议，由甲尽快办妥注册登记手续的要求能否得到支持？4.本案应如何处理？评析1.甲与乙签订股东协议，拟发起设立一有限责任公司。依照股东协议，股东应认缴及缴纳出资，申请公司登记等事宜。但是，由于公司尚未成立，因此乙可以要求抽回出资，但是乙的行为违反了股东协议，属于违约行为，其应向甲承担违约责任。2.公司设立中产生的费用应该由甲乙承担。因为公司没有成立，依照股东协议，甲乙之间关系推定为合伙关系，适用合伙企业法的相关规定，因此甲乙对合伙的债务承担连带无限责任。3.甲主张双方应继续履行出资协议，由甲尽快办妥注册登记手续的要求不能得到支持。因为，在公司没有成立之前，乙可以要求退还出资。因为甲没有及时向登记机关设立登记，因此公司未能成立，所以乙可以要求退还出资，甲不能继续履行出资协议。4.本案因乙违反与甲签订的股东协议，因此乙应向甲承担违约责任。同时，因为公司设立失败，甲乙应承担设立中的公司产生的债务及费用。公司设立的原则公司设立的立法体例一、自由设立。二、特许设立。三、审批设立。四、准则设立。《公司法》第6条的规定，设立公司，应当向公司登记机关申请设立登记。符合本法规定的条件的，由公司登记机关分别登记为有限责任公司或者股份有限公司；不符合本法规定的条件的，不得登记为有限责任公司或者股份有限公司。法律、行政法规对设立公司规定必须报经审批的，在公司登记前依法办理审批手续。公司的设立方式一、发起设立发起设立，是指由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司。适用于有限责任公司和股份有限公司。二、募集设立募集设立，是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余部分向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司。适用于股份有限公司。公司登记管理登记管辖设立登记变更登记注销登记公司登记的管辖公司登记的含义公司的设立、变更、注销时，申请人依法向公司登记机关提出申请，公司登记机关依法审查，在确认符合相关条件后予以核准并记载法定登记事项的行为公司登记机关公司登记管辖体制国家工商行政管理局直接负责登记的公司省、自治区、直辖市工商行政管理局负责登记的公司市、县工商行政管理局负责本地区的公司的登记登记事项公司登记机关应当将公司登记事项记载于公司登记簿上，供社会公众查询复制设立公司的条件公司名称公司住所法定代表人姓名注册资本和实收资本公司类型公司的经营范围营业期限设立登记的程序申请名称预先核准谁是申请人：股东或发起人；委托代理人提交的法律文件：申请书；资格证明；其他需提交的文件预先核准的公司名称保留期限（6个月）申请设立登记有限责任公司的设立登记申请人审批机关的批准文件申请设立登记，自批准之日起90日提交的文件股份有限公司的设立申请应当于创立大会结束后30日内向公司登记机关申请设立登记受理与审核登记受理登记核准登记或不给予登记，30天颁发《营业执照》，或者发给《公司登记驳回通知书》登记公告

分公司的登记登记地点，分公司所在地的公司登记机关申请登记登记事项，名称、营业场所、负责人、经营范围提交文件，设立申请书；委托书；公司章程；营业场所使用证明；分公司负责人任职文件，公司营业执照副本复印件，法律规定提交的其他文件

变更登记那些登记事项发生变化，须办理变更登记公司名称；公司注册资本和实收资本；公司住所；公司经营范围；公司类型；公司股东股权变动；公司章程；公司法定代表人公司应向那个机关申请变更登记公司申请变更登记，应提交那些文件变更公司名称、住所、经营范围、股东等事项公司变更注册资本和实收资本公司合并、分立变更登记公告，核准后的30天注销登记公司注销登记的意义公司注销登记的法定情形被依法宣告破产章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现且未通过修改公司章程而使公司存续股东会或股东大会决议解散依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销法院依法予以解散法律、行政法规规定其他解散情形公司注销登记应提交的法律文件申请书；法院裁判文书；清算报告；《企业法人营业执照》；其他文件

第三节有限责任公司

一、有限责任公司的设立二、有限责任公司的组织机构三、一人有限责任公司的特别规定四、国有独资公司的特别规定五、有限责任公司的股权转让一、有限责任公司的设立有限责任公司的设立条件股东和资本“股东”符合法定人数：1－50；“一人公司”资本注册资本达到法定资本最低限额

3万元缴纳注册资本的首次出资额和期限股东认缴的出资额公司全体股东的首次出资额不得地域注册资本的20％，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起2年内缴足；出资方式出资方式的种类：货币、实物、知识产权、土地使用权等法律意义何在？一、有限责任公司的设立对出资方式的缴纳要求对于货币的比例（30％）对于非货币出资的，应办理财产权的转移手续（已经交付给公司使用但未办理转移手续是否视为已经出资？）期限为6个月对于非货币出资的，应评估作价，办理验资证明不按照规定出资的责任未足额缴纳出资的股东应向公司承担足额缴纳出资的责任未足额缴纳出资的股东应向已经足额缴纳出资的股东承担违约责任以非货币出资的实际价额显著低于公司章程所定价额的，交付该出资的股东应补足该差额，公司设立的其他股东承担连带责任股东共同制定章程什么是公司章程公司章程的内容公司章程的制定与修改有公司的名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构有公司住所公司章程是调整公司内部组织关系和经营行为的自治规则，是公司设立、运营过程中处理内外关系的重要法律文件，有公司宪法之称，是公司设立的必备文件，由设立公司的股东共同制定，在章程上签名盖章，对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力力。见《公》第25条）出资的程序：股东现金（30％）银行非现金出资评估机构验资机构工商登记问题：公司虚假（不实）出资的股东的行政责任、刑事责任和民事责任（对其他股东、对公司、对债权人）？股东出资瑕疵案例分析

案例一：A公司与B公司共同设立C公司，A以货币出资312万元，B以土地厂房作价出资288万元，但B公司出资迟未能到位。另查明：C公司章程约定，未经两股东任何一方同意，公司不能作出包括提起诉讼的重大决定。A诉至法院，请求：（1）被告补足288万元注入C公司；（2）判令被告承担出资未到位的违约责任，承担违约金30万元。

B辩称：A无权起诉要其出资到位，该诉权属于C公司。法院判决意见作为C公司股东之一的B公司未依约履行出资义务，已构成违约，理应对A公司承担未出资的违约责任，即依公司章程的规定于判决生效后30日内，将其所有的价值288万元人民币的土地使用权和厂房，或其他相应价值的资产履行对C公司的出资义务，并办理完毕资产转移过户至C名下的手续；……由于C就B未履行出资起诉须经B公司同意，在这种情况下，A公司有权代C起诉B股东，要求B承担出资义务，该诉讼的胜诉结果应归于C公司，且该诉讼对C也具有既判力，C不能以同样的诉求和理由再次提起诉讼。案例之二：股东ABCDE共同投资一家生产性的高科技企业，A以高科技成果出资，作价100万，B以其债权出资，作价200万，C以其对外持股出资，作价300万，D以其土地使用权出资，作价400万，E以现金500万出资，注册资本为1500万元。公司债权人F基于供货合同向公司请求货款之际，发现A出资的专利被驳回、B持有债权未实现、C履约、D出资高估，E利用其控股地位和董事资格抽逃出资。请问：（1）公司无法清偿F，F可以诉谁？请求股东承担补充赔偿责任，还是无限连带清偿责任？（2）公司可以清偿债务，但公司怠于追索控股股东的出资瑕疵责任的情形下，如何处理？评析该案例给出的条件可以依法推定两种情形，一种情形是公司设立满足了公司设立条件，即公司设立有效。公司是具有独立法律人格的法律主体，从而区别于公司的投资人。但是股东没有按期足额缴纳公司章程中认缴的出资额，此种情形下，因为公司已经成立，取得的法人资格，所以未足额认缴出资的股东应缴纳其出资或补缴其差额，公司设立时其他股东应承担连带的责任。F应以公司及未足额缴纳出资的股东及公司设立时的其他股东作为被告，其他股东对未足额出资承担连带赔偿责任。第二种情形是公司虽然成立，但是公司设立不符合法律规定的条件，即公司设立行为无效。例如公司资本注册资本没有达到法定资本最低限额，投资人设立公司时存在欺诈等事由，此种情形下，F依照《公司法》第199条规定，应向公司登记机关申请撤销该公司登记，公司登记机关可以作出责令改正，罚款，情节严重的撤销公司登记等处罚。如果公司被登记机关撤销登记或吊销该公司营业执照的，F应以公司的股东作为被告，公司的股东应向公司债权人承担连带无限赔偿责任。虚假出资的相关规定《公司法》第31条有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额；公司设立时的其他股东承担连带责任。第36条公司成立后，股东不得抽逃出资。第94条股份有限公司成立后，发起人未按照公司章程的规定缴足出资的，应当补缴；其他发起人承担连带责任。股份有限公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的发起人补足其差额；其他发起人承担连带责任。《公司法》第199条规定提交虚假材料或采取其他手段隐瞒重要事实取得公司登记的，由公司登记机关责令改正，处以虚报注册资本金额5%以上15%以下罚款，对提交虚假材料或者采用其他欺诈手段隐瞒重要事实的公司，处以5万元以上50万元以下罚款；情节严重的，撤销公司登记或吊销营业执照。第二百条公司的发起人、股东虚假出资，未交付或者未按期交付作为出资的货币或者非货币财产的，由公司登记机关责令改正，处以虚假出资金额百分之五以上百分之十五以下的罚款。第二百零一条公司的发起人、股东在公司成立后，抽逃其出资的，由公司登记机关责令改正，处以所抽逃出资金额百分之五以上百分之十五以下的罚款。虚假出资处罚规定第二百零八条承担资产评估、验资或者验证的机构提供虚假材料的，由公司登记机关没收违法所得，处以违法所得一倍以上五倍以下的罚款，并可以由有关主管部门依法责令该机构停业、吊销直接责任人员的资格证书，吊销营业执照。承担资产评估、验资或者验证的机构因过失提供有重大遗漏的报告的，由公司登记机关责令改正，情节较重的，处以所得收入一倍以上五倍以下的罚款，并可以由有关主管部门依法责令该机构停业、吊销直接责任人员的资格证书，吊销营业执照。

承担资产评估、验资或者验证的机构因其出具的评估结果、验资或者验证证明不实，给公司债权人造成损失的，除能够证明自己没有过错的外，在其评估或者证明不实的金额范围内承担赔偿责任。虚假出资处罚规定《刑法》第159条：公司的发起人、股东违反公司法的规定未交付货币、实物或者未转移财产权，虚假出资，或者在公司成立后又抽逃其出资，数额巨大，后果严重或者有其他严重情节的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处虚假出资金额或者抽逃出资金额2%以上10%以下罚金。（虚假出资、抽逃出资罪）。补充内容：我国公司资本制度－分期缴纳的法定资本制公司法定资本制与资本“三原则”法定资本制，又称确定资本制，其核心是资本三原则，基本特点是强调公司资本的真实与可靠，因而能充分地保障权利人的利益

和社会交易安全公司资本三原则资本确定原则，即设立公司时，公司资本必须在公司章程中明确规定，并且应当认足、缴足，否则公司不能成立。资本维持原则，又称资本充实原则，公司成立后，必须实际上保有与其注册资本相对的资产，目的在于维持公司清偿债务的能力资本不变原则，即指公司资本确定后，非依法定程序，不得任意减少或增加公司资本补充内容：我国公司资本制度－分期缴纳的法定资本制授权资本制授权资本制是英美法系国家创立并采用的一种公司资本制度，是指公司只要在章程中记载注册资本额和设立时的股本或股份额，股东不必认足或缴足全部注册资本，公司即可成立原则，未认足的部分资本，授权董事会在公司成立后，根据需要随时发行募集。折衷授权制折衷资本制是指设立公司时，章程中的资本总额不必一次全部发行完公司即可成立，但在公司成立前由发起人和认股人认购的股份总额须达到法定比例，其余部分资本可以授权董事会在公司成立后的一定期限内根据公司的实际需要而随时发行。补充内容：我国公司资本制度－分期缴纳的法定资本制分期缴纳的法定资本制（我国现行资本制度）《公司法》第26条规定，有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司法规定允许股东分期缴纳出资额，而不是一次足额实缴所有出资额。公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的20％，也不得低于3万元，其余部分由股东自公司成立之起两年内缴足；投资公司可以在5年内缴足。《公司法》第81条规定，股份有限公司采取发起设立方式设立的，注册资本为公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额……股份有限公司采取募集方式设立的，注册资本在公司登记机关登记实收股本总额。有限责任公司的设立程序签订股东协议和订立公司章程需要批准的，报经审批；缴纳出资和验资；确立公司组织机构办理公司设立登记公司向股东颁发出资证明书什么是出资证明书出资证明书应当载明的事项公司名称公司登记日期公司注册资本股东的姓名或名称、缴纳的出资额和出资日期出资证明书的编号和核发日期出资证明书必须加盖公司公章有限责任公司应当置备股东名册出资证明书是有限责任公司成立后，向股东签发的证明股东已经履行出资义务的法律文件，是投资人成为公司股东，并依法享有股东权利承担股东义务俄法律凭证。二、有限责任公司的组织机构

（一）股东会（二）董事会或执行董事（三）监事会或监事组织机构

股东会董事会（执行董事）

高级管理人员公司意思形成机构公司的最高的权力机构监事会或者监事（一）股东会股东会的概念全体股东组成公司的意思形成机构和最高权力机构公司的非常设机构股东会的形式定期会议临时会议召开临时会议的提议人:10%股东；1/3董事；监事会监事股东会的通知和召集应当于会议召开15日以前通知全体股东（公44条）股东会的首次会议由出资最多的股东召集和主持有限公司设董事会的，由董事会召集，董事长主持（公41条）股东会的出席、表决和决议股东会的出席股东本人出席股东委托代理人出席，但是须出具委托书出席股东会的股东法定人数？我国公司法没有规定股东会的表决行使表决权的原则：按照出资比例行使表决权议事方式及表决程序由公司章程的决定，但是股东会的决议特别决议及其决议事项增加注册资本、减少注册资本、公司的合并与分立、公司的解散与清算和变更公司形式、修改公司章程等事项须经代表2/3以上表决权的股东通过普通决议及其决议事项股东会的职权决定公司的经营方针和投资计划选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项审议批准董事会或执行董事的报告审议批准监事会或监事的报告审议批准公司的年度财物预算方案、决算方案审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损的方案对公司的合并、分立、变更公司形式、解散和清算等事项作出决议修改公司章程公司章程规定的其他职权（二）董事会(执行董事)、经理

1.董事会概念由董事组成的公司经营决策和业务执行机构公司的常设机构董事的选任与人数董事的选任：选任的资格；谁有权选任董事:股东或者职工（特定的有限责任公司）董事的人数：3－13或者1名执行董事董事的任期参照公司章程规定一般不得超过3年，可以连选连任

董事会的通知、召集和决议召开董事会会议，应当于会议召开十日以前通知全体董事董事会的召集人与主持人董事长副董事长1/2以上董事可以推举一名董事召集和主持董事会的决议及其会议记录董事会决议的表决实行一人一票出席会议的董事应当在会议记录上签名董事长或者执行董事的法律地位董事会行使的职权（公47条）(2)高级管理人员概念负责公司日常经营管理事务的高级管理人员由董事会聘任或解聘，对董事会负责经理的职权（见《公司法》第50条）（三）监事会、监事监事会的概念监事会是对董事会执行业务活动实行监督的机构是公司的常设机构监事会的组成与人数监事会，成员不得少于3人监事，1－2名监事的选任：股东的代表和适当比例的由公司职工民主选举的职工代表组成监事会的职权（见《公司法》第54条）三、公司董事、监事、高级管理人员的资格和义务（一）公司董事、监事、高级管理人员的资格（二）公司董事、监事、高级管理人员的义务董事、监事、经理的任职资格消极的任职资格董事、监事、高级管理人员的义务忠诚义务董事的忠实义务，是指董事、监事、经理管理经营公司业务之际，应将公司利益置于自己利益之上，为公司最大利益服务。根据《公司法》第148，149条规定，董事、监事、高级管理人员不得因自己的身份而受益；不得收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产，不得挪用公司资金，不得某种秘密利益或所允诺的其他好处；不得与公司开展非法竞争；不得利用公司的财产、信息和机会，等等。董事、监事、经理应负法定义务勤勉义务（《公司法》第149条规定）董事的注意义务是指公司董事在管理公司事务时，须以一个合理的谨慎的人在相似的情形下所应表现的谨慎、勤勉和技能履行其职责，要采取合理的措施，以防止公司利益遭受损失。标准善意应当像处于相似位置的普通谨慎人那样在类似的情况下所应尽到的注意义务须合理地相信其行为是为公司利益最大化四、一人公司的特别规定公司法规定允许设立一人有限责任公司1名自然人或者1个法人投资设立的有限责任公司，为一人有限责任公司。注册资本最低限额为人民币10万元。一人有限责任公司的股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额。1个自然人只能投资设立1个一人有限责任公司。该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司；一人有限责任公司应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资；一人有限责任公司不设股东会；1个自然人投资设立的一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计。一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。

五、国有独资公司的特别规定国有独资公司的概念国有独资公司，即国有独资的有限责任公司，是指国家单独出资、由国务院或者地方人民政府委托本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司。国有独资公司是我国《公司法》专门设定的一种特殊的有限责任公司类型。国有独资公司是“一人公司”.国有独资公司的适用范围受到限制。《公司法》规定，国务院确定的生产特殊产品的公司或者属于特定行业的公司，应当采取国有独资公司形式。五、国有独资公司的特别规定《公司法》对国有独资公司的特别规定国有独资公司的公司章程由国有资产监督管理机构制定，或者由董事会制订，报国有资产监督管理机构批准。

组织机构的特别规定国有独资公司是否设立股东会？股东会的职权由谁行使？必须由国有资产监督管理机构行使股东权决定的事项有那些？国有独资公司设立董事会该董事会与普通的有限责任公司的董事会区别经授权可以代行股东会的部分职权董事会成员人数：3－9人成员的选任：委派或更换；职工民主选举产生董事长的选任与地位（从董事会成员中指定产生）经理的职权

国有独资公司设立监事会监事会成员的选任及人数组成。

国有独资公司的监事会则是国务院或者国务院授权的机构、部门委派的人员组成，并有公司职工代表参加。监事会的成员不得少于5人，其中职工代表的比例不得低于1/3。监事会主席的产生监事会的职权检查公司财务对董事、经理执行公司职务时违反法律、法规或者公司章程的行为进行监督建议罢免的权力

当董事、高级管理人员行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正国务院规定的其他权利六、有限责任公司的股权转让（一）股权转让的概念和特征（二）股权转让的限制（三）股权回购请求权案例：有限公司股权外部转让某有限责任公司的股东甲、乙、丙、丁分别拥有55%、30%、10%和5%的股权，现在股东乙欲对外转让股权与戊试问：（1）公司股东会在对乙对外转让股权一事进行表决时，股东甲、乙同意，而丙、丁不同意，乙可否将股权转让给戊？（2）在丙、丁不同意转让的情况下，乙就不能将股权转让给戊，那么，此时法律如何保证乙收回投资的意图的实现？（3）有限责任公司章程中可否就股权外部转让的限制作出不同于公司法规定的条件？换句话说，我国《公司法》第35条规定，股东向股东以外的人转让其股权时，必须经全体股东过半数同意，如果公司章程规定必须经过全体股东的3/4或2/3同意，此种规定是否有效？评析本实例的评析非常简单，可以参考法律条文，并结合本案例给出的情节，略加分析即可。第七十二条有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。

股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。

经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。

公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。

第七十三条人民法院依照法律规定的强制执行程序转让股东的股权时，应当通知公司及全体股东，其他股东在同等条件下有优先购买权。其他股东自人民法院通知之日起满二十日不行使优先购买权的，视为放弃优先购买权。

第七十四条依照本法第七十二条、第七十三条转让股权后，公司应当注销原股东的出资证明书，向新股东签发出资证明书，并相应修改公司章程和股东名册中有关股东及其出资额的记载。对公司章程的该项修改不需再由股东会表决。第七十五条

有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：

（一）公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的；

（二）公司合并、分立、转让主要财产的；

（三）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。自股东会会议决议通过之日起六十日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。第七十六条自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格；但是，公司章程另有规定的除外。第四节股份有限公司一、股份有限公司的设立二、股份有限公司的组织机构三、上市公司独立董事制度四、股东诉讼一、股份有限公司的设立设立条件发起人符合法定人数：发起人即公司创办人，发起人人数为2人以上200人以下，其中须有半数的发起人在中国境内有住所发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额。股份有限公司的注册资本的最低限额为人民币500万股份发行、筹办事项符合法律规定注意：发起设立出资额可以分期缴纳；募集设立则不允许。发起人制定公司章程，并经创立大会通过有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构有公司住所发起人概念发起人＝股东？对发起人的要求发起人的人数2－200人发起人的资格发起人的责任依法认购其股份承担公司筹办事务公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用负连带责任发起人公司不能成立时，对认股人已缴纳的股款负返还股款＋银行同期存款利息的连带责任公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，应对公司承担赔偿责任案例：

93年3月，四川省A公司与西藏B天然泉水有限公司及西藏C公司订立了西藏圣地矿泉水股份有限公司的发起人协议。同年4月3日，西藏自治区体改办复函圣地公司筹委会，同意组建该公司。并且，西藏体改办同意圣地公司按定向募集股份方式设立。93年该筹委会与北京D公司订立了定向法人股认购协议书，协议书约定圣地公司向D公司发售面值1元的定向募集法人股160万股。圣地公司向D公司出具了股金收据。至94年4月，圣地公司未能募足5000万股本。

D公司旋即提出异议，提出自己不愿作公司股东，要求A公司等发起人退还股金。

请问：

发起人是否有责任返还股金？为什么？

此案例探讨的是发起人的权利、义务和责任。

发起人的概念？依据《公司法》第80条的规定，股份有限公司的发起人是指按公司法的规定，承担公司筹办事务的人。

哪些人可以成为股份有限公司的发起人？对发起人有何具体要求？发起人的法律地位？

发起人的权利、义务和责任。

发起人的权利有：订立发起人协议；主持召开创立大会；享有报酬及特别利益的权利。

发起人的义务和责任：发起人在公司设立直至登记成立的全过程中应当承担的相应义务和责任。

发起人的义务有和责任：

1、互负诚信义务，发起人不得采用欺诈手段，不得虚假出资、抽逃出资，借发起行为牟利；

2、公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用负连带责任；

3、公司不能成立时，对认股人已缴纳的股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任。

4、在公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司的利益受到损害的，应当对公司造成的损害承担赔偿责任。

募集设立的特别程序（发起人向社会公开募集股份）召开创立大会制作认股书证券公司承销验资机构验资并出具证明银行代收股款公告招股说明书股款缴足之日起30日内申请公司设立登记审批

创立大会创立大会的性质创立大会的性质创立大会的法律意义创立大会召开召开的条件创立大会召开的程序通知或者予以公告（发起人应当在会议召开前15天通知或公告）认股人出席会议：应有代表股份总数过半数的发起人、认股人出席会议作出决议：决议须经出席会议的认股人所持表决权过半数通过。创立大会是募集设立的股份有限公司成立之前，由发起人召集，并由包括发起人在内的全体认股人参加的、商讨公司是否设立以及公司设立中和成立后重大事项的会议。创立大会创立大会的职权审议发起人关于公司筹办情况的报告通过公司章程选举董事会成员选举监事会成员对公司的设立费用进行审核对发起人用于抵作股款的财产的作价进行审核发生不可抗力或者经营条件发生重大变化直接影响公司设立的，可以作出不设立公司的决议

股东大会董事会

(董事和独立董事)经理公司的最高的权力机构监事会上市公司股份有限公司治理结构的特点公司所有与公司控制分离有限责任公司由于规模小、股东人数少等特点，公司股东既是公司的所有者，通常情况下也自己担任公司的管理者（董事和经理）。但是，由于股份有限公司的规模的不断扩张，股东人数众多，股权分散，经营管理专业化等特点，导致股份公司的所有与控制分离。公司由股东所有，公司的董事和经理拥有公司的经营管理权，公司监事负责公司董事行为和高级管理人员的监督。学理上，公司股东与董事、经理之间形成了一种委托代理关系，在这种委托代理关系中，董事、经理要向全体股东负责（而不是向个别控股股东负责），以公司利益最大化为目的行使自己的权利。

股份有限公司治理结构的特点公司控股股东与小股东的利益冲突股份有限公司采用股份民主原则，股份民主就是资本的民主，它以一股一票制为基本原则，每个股东所拥有的表决权同其所持股份数量成正比，这是股份有限公司的“资合性”所决定的。在决定公司事务时，持有多数股份股东

（大股东）较持有少数股份的股东（小股东）拥有更多的发言权，因此大股东易于滥用这种优势地位，在作出决议和决定或进行其他行为时，从自己的利益出发，直接或间接地为自己谋取私利，损害小股东的利益。在股份有限公司的内部制衡中，法律应当给予少数股东一定的法律救济，防止大股东对公司不当操纵，维护弱小股东合法权益。二、股份有限公司的组织机构-股东大会

股东大会的性质由股东组成的权力机构，非常设机关股东大会的职权公司法关于有限责任公司股东会的职权适用于股东大会股东大会的形式年会临时会议在那些情形之下，应当在二个月内召开临时股东大会董事人数不足《公司法》规定人数或者公司章程所定人数的2/3时；公司未弥补的亏损达实收股本总额的1/3时；单独或者合计持有公司10%以上股份的股东请求时；董事会认为必要时；监事会提议召开时；公司章程规定的其他情形股东大会的召集和召开董事会召集，董事长主持董事长不能或不履行职务的，应由谁主持？副董事长主持；半数以上的董事共同推举一名董事主持董事会不召集股东大会，怎么办？监事会；连续90天以上单独或者合计持有公司10％以上的股东股东大会召开20日之前，应将会议召开的时间、地点和会议将审议的事项通知各股东（临时会议15天）股东提案单独或者合计持有公司3％以上股份的股东，可以在股东大会召开10日前提出临时提案并书面交给董事会。董事会应当在收到提案后2日内通知其他股东，并将该临时提案提交股东大会审议。股东大会的决议特别决议和一般决议2/3；1/2特别决议事项与一般决议事项行使表决权的原则股东所持每一（普通股）股份有一表决权股东可以委托代理人出资股东大会公司持有的本公司股份没有表决权投票权征集制度根据公司章程的规定股东大会选举董事、监事，可以选择累积投票制度（上市公司控股股东控股比例超过30％）股东大会会议记录会议记录由出席会议的董事签名股东有权查阅会议记录的权利累积投票权是指股东大会选举董事或者监事时，每一股份拥有与应选董事或者监事人数相同的表决权，股东拥有的表决权可以集中使用。累积投票的实例分析A公司要选5名董事，公司股份共1000万股，股东共10人，其中大股东甲持有510万股，即拥有公司51%股份；其他9名股东共计持有490万股，合计拥有公司49%的股份。若按直接投票制度，每一股有一个表决权，则控股51%的大股东甲就能够使自己推选的5名董事全部当选，其他股东根本无法推选自己的董事进入董事会。在采取累积投票制的情况下，表决权的总数就成为5000万票，股东甲总计拥有的票数为2550万票，其他9名股东合计拥有2450万票。股东可以集中投票给一个或几个董事候选人，并按所得同意票数多少的排序确定当选董事，因此从理论上来说，其他股东至少可以使自己的2名董事当选，而控股比例超过半数的股东也最多只能选上3名自己的董事。这样，采取累积投票制度确实可以增强小股东在公司董事会中的话语权。董事会与经理

董事会董事会的性质由董事组成公司股东大会的执行机构，对股东大会负责董事的选任和组成成员:5-19人董事会的职权，见《公司法》第47条有限责任公司董事会职权的规定董事会会议会议通知：会议召开10前通知全体董事董事会的召集：董事长召集、主持董事会会议；提议召集董事会临时会议：10％以上表决权的股东；1/3以上董事或者监事董事会的会议两次定期会议和临时会议出席会议的董事法定人数（quorum）董事是否可以委托代理人代为出席董事会？表决方式和决议的通过一人一票董事会作出决议必须经全体董事过半数通过董事对董事会决议承担的责任董事长的地位和职权董事长的地位董事长的职权：召集和主持检查董事会决议执行情况经理

决议违反法律、行政法规或者公司章程，决议致使公司遭受严重损失的，参与决议的董事对公司负赔偿责任。监事会监事会是股份公司对公