签订合同-山东淄博律师-

企业家的法治思维—合同篇签订合同的技巧崔冠军2015年3月全国优秀律师事务所自我介绍9/13/2020全国优秀律师事务所2毕业院校：华东政法学院法学学士中国社科院研究生院硕士研究生社会职务:中国法学会会员山东省律师协会副会长淄博市总商会副会长淄博市政府、市委政法委法律顾问山东省理工大学兼职教授业务专长：刑事辩护、公司法律事务、政府法律事务全国优秀律师事务所－大地人律师事务所9/13/2020全国优秀律师事务所3内容提要：一、合同、合同的特征、合同的意义二、合同的原则、合同的形式三、签订合同的技巧四、合同的代理五、合同纠纷的处理全国优秀律师事务所－大地人律师事务所一、合同、合同的特征、合同的意义美国著名法学家庞德曾说“在市场经济条件下，财富的积累是由合同完成的。”当今社会，生产交易以及人们的生活消费等，无不是通过合同实现的，因此，人们常说市场经济就是合同经济。人们（法人及自然人）在社会生活及经济活动中，几乎时时处处与合同打交道，不管你对合同的知识知道的多少，不管你愿意还是不愿意，我们都自觉或不自觉地成为合同的当事人。9/13/2020全国优秀律师事务所4全国优秀律师事务所－大地人律师事务所9/13/2020全国优秀律师事务所5从一个单位（法人）看：无论是对内的劳动合同关系、承包关系等，还是对外购进原材料、设备、销售产品等，无不是靠合同来完成

的。从一个单位的全部人员来看，无不从事着与合同有关的工作，我们根据每个岗位的性质可以大致分为：通过市场谈判签订合同

的人员；通过组织生产、检验、运输等履行合同的人员；通过与

律师合作配合解决合同纠纷的人员。从一个人（自然人）来说，工作期间八小时之内在从事着与合同有关的工作，那么八小时之外，他仍然时时处处在与合同打交道：首先，他与妻子及家人的婚姻家庭关系就是一种特殊的契约合同关系，如果违背了法律赋予的权利义务关系要受到法律制裁的；其次，他与单位之间是一种劳动合同关系；再次，他的日常消费、购物等，无不与商家及个人发生着各种合同关系，比如买车、购房等。全国优秀律师事务所－大地人律师事务所所以，当今社会，如果一个人不懂合同，他的商业行为会处处碰壁，他的个人生活也会经常遇上官司，惹上麻烦。一份好的合同，能够使合同当事人双方或一方受益，一份有缺陷的合同，会导致合同当事人无所适从，带来损失；一份无效的合同，有可能为我们留下无法挽回的损失，比如说：现实生活中，我们经常遇到有的合同没盖章就开始履行了；有些根本就没有合同，不断供货，到最后发现对方债台高筑，起诉也没用，有的人都找不上了；有的没有注意对方是“皮

包公司”，根本就没有履行能力，被对方的假象迷惑，匆匆

签约，上当受骗。为此，学会签订合同十分重要。9/13/2020全国优秀律师事务所6什么是合同？合同，通俗的说又称协议、协约、契约，是指当事人之间订立的确认一定权利义务关系的约定。《合同法》第2条“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。”一个“合”，一个“同”，“合”就是不是一个人，二人以上才能“合”，所以它讲的是两个主体之间，二个当事人之间的事情，还有一个“同”，双方同意，双方协商一致，这叫合同。9/13/2020全国优秀律师事务所7全国优秀律师事务所－大地人律师事务所全国优秀律师事务所－大地人律师事务所合同的特征：第一，合同是平等主体之间的一种约定，它们的主体地位是平等的，合同双方必须本着平等、自愿的原则订立合同，平等就是地位一样，不能因为主体差异而享有特权，自愿就是任何一方不能强迫另一方。第二，合同是一种法律行为，是双方之间的法律，双方必须遵守，否则就要受到国家法律的制裁。9/13/2020全国优秀律师事务所8全国优秀律师事务所－大地人律师事务所二、合同的原则，合同的形式合同的原则（选两个）1、意思自治原则：当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预，也叫合同自由，是说一个人订立不订立合同、与谁订立合同、以什么形式订立合同、合同规定什么内容都取决于他的自愿，这也是市场经济决定作用的表现。例如：甲可以拿自己的一头猪换乙一只羊，也可以拿自己的十头猪换乙的一只羊，只要双方协商一致即可。如：周村企业家案例。股东的有限责任与无限责任。《公司法》：公司财产不可分割。公司财产与家庭财产不可混同，常见的几种混同：a.股东给企业担保、家庭资产给企业抵押。B.公款私存、私用。c.企业与家庭收支混同。如：加州化工9/13/2020全国优秀律师事务所9全国优秀律师事务所－大地人律师事务所但合同自由，也不是绝对自由，在法律上也有一定的

限制，比如合同法规定：有些合同必须采用书面形式，如：银行借款合同、保险合同、房地产买卖合同等，法律明确

规定必须用书面形式，否则无效。再比如：订立合同不得

违反法律的强制性规定，不得违背社会公共利益。2、公序良俗原则当事人订立合同、履行合同，应当遵守法律法规，尊重社会公德，不得扰乱社会管理秩序，损害社会公共利益。例如：包二奶赠与合同，合同有一条，女方一旦终止与他的同居关系，这个不动产就要收回，法院判决该条款违背了善良风俗，因此认定无效，“不动产不准予收回”。9/13/2020全国优秀律师事务所10全国优秀律师事务所－大地人律师事务所合同的形式合同的形式有三种：1、口头形式：口头形式一般出现在现金交易或数额较小的交易。如：早上买油条，买菜，你要签订一份合同，服务员会说你有精神病。优点：简单、方便、迅速缺点：发生矛盾有时不易取证，难以分清是非责任，容易造成公说公有理，婆说婆有理。公司之间的业务尽量不要采用口头形式。9/13/2020全国优秀律师事务所11全国优秀律师事务所－大地人律师事务所2、书面形式：指合同书、信件和数据电文（包括电报、电话、传真、电子数据交换和电子邮件）。优点：发生争议时有书面合同为证，便于分清责任，便于诉讼仲裁。缺点：相对口头来说，比较麻烦。公司业务以及个人之间标的较大、履行较复杂的合同最好采用书面形式。法律、法规规定必须采用书面形式的，必须采用书面形式，否则无效。当事人双方约定必须采用书面形式的，必须采用书面形式。9/13/2020全国优秀律师事务所12全国优秀律师事务所－大地人律师事务所与书面形式相关的几个问题：格式合同问题：当事人为了重复使用而预先拟定并在订立合同时未与对方协商或只协商部分条款的合同，便于公司相关人员统一使用，防范合同风险。有些强势单位的格式合同容易出现霸王条款等无效条款。对于书面合同书以外的其他形式：电报、传真、电子邮件等要做好固定和保存，现实中容易忽视保存，结果发生纠纷诉讼没有证据了。举例9/13/2020全国优秀律师事务所13全国优秀律师事务所－大地人律师事务所（3）收到条与借条（炼厂百货商店）收条或收到条，在性质上是一个简单的书面合同。如果收到条没有写明必要的条款或内容，同样容易造成麻烦。如：炼厂百货公司案。公司分红或收取借款利息，先写收到条，再给钱怎么办？收到条说明。a.时间、利息、价格、数量、规格、品种等写不清，都容易造成纠纷。b.股金与借款、投资款，收款条与借款条、收到与借到,要写明白。“还欠款多少钱”含义不明引争议。c.还款后借条及时销毁，累计后原借条要作废。d.借款要银行转账，汇款单要留存。否则诉讼法院不受理。9/13/2020全国优秀律师事务所14全国优秀律师事务所－大地人律师事务所3、其他形式：推定形式和默示形式推定形式是指当事人不直接用书面方式或者口头方式进行意思表示，而是通过某种行为来进行意思表示。如：房屋租赁合同中，期满后，双方都未提出终止合同，而且承租人继续支付租金，出租人继续收取租金，这就是双方以行为延长了房屋租赁合同，但租赁期成为了不定期。再比如劳动用工合同。9/13/2020全国优秀律师事务所15全国优秀律师事务所－大地人律师事务所默示形式是指当事人用沉默不语的方式进行意

思表示，如在试用买卖合同中，试用人可以在

试用期限内购买标的物，也可以拒绝购买，超

过试用期后没有明确表示是否购买，视为购买。再比如：收到标的物，不在约定的期间提出数

量或质量异议，视为数量或质量符合合同约定，破产案件中在规定期限内不申报债权等。9/13/2020全国优秀律师事务所16全国优秀律师事务所－大地人律师事务所三、签订合同学会签订一份有效、完备、而对自己有利的一份合同，对一个企业家、一个企业来说至关重要。因此如何让自己的员工学会签订合同成为企业管理的重中之重。（一）正确把握合同双方的主体资格合同法规定：当事人订立合同，应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。如：集团、子公司、分公司，盖章与公司名称不符；如:民间借贷。盖章与签字问题：如果合同约定“本合同双方签字并盖章后生效”，那就必须既签字又盖章，缺一无效，否则缺一也有效。如果约定“双方签字或盖章后生效”，那就二选一即可。盖章是公章或合同专用章；签字是法定代表人或受委托的人。一是看自己有无主体资格。二是看对方有无主体资格。如何看：上网查、查询工商管理、看营业执照。9/13/2020全国优秀律师事务所17全国优秀律师事务所－大地人律师事务所（二）正确把握双方当事人的履行能力一是把握好自己的履行能力，否则违约造成损失。二是把握好对方的履行能力，通过必要的调查了解或者让律师做尽职调查报告，掌握对方的履行能力、防止上当受骗，主要了解对方的：注册资本、银行信用、税收情况、企业资质、企业规模、经营情况、法人代表的情况等。9/13/2020全国优秀律师事务所18全国优秀律师事务所－大地人律师事务所（三）明确具体的签订合同的主要条款合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：1、当事人的名称或者姓名和住所法人名称：要全称一字不漏，否则一字之差就可能不是这个公司而是另一个公司。比如：鲁中公司，是鲁中有限责任公司、还是鲁中股份有限公司、还是鲁中某某有限责任公司。自然人名称：要写身份证上的准确名称，要写身份证号，最好附一个身份证复印件。写清自然人的住所，否则容易混淆，找不到人。关于身份证：A.唯一的身份证明，要随身带。B.保管好，不得出借他人使用。C.复印件要注明用途。如“此复印件仅供xxx办理银行卡只用，它用无效”。d.丢失要及时补办，报案证明、补办证明那好。北京某公司财务老总案9/13/2020全国优秀律师事务所19全国优秀律师事务所－大地人律师事务所身份证复印件签注写法：身份证复印件记得要签注写法是分三行仅提供XX银行------仅申请XX基金扣帐-----其他无效注意：1、用碳素笔2、部分笔画与身份证的字交叉或接触3、每一行后面一定要划上横线，以免被偷加其他文字。4、上述文字一定要签在身份证的范围内，但不要遮住IDNo（身份证字号）及姓名。关于空白盖章信函及合同：a.保管好，不得随意出手，盖章一定是有内容的、领导签字的。。b.不得在别人给你的空白合同上盖章。如：担保合同、抵押合同。c.只要是盖章的合同，一定存档一份原件，以备维权只用。9/13/2020全国优秀律师事务所20全国优秀律师事务所－大地人律师事务所2、标的要明确具体，比如：酒、烟。3、数量一是要明确计量标准，吨、公斤、斤、一达、一宗是指多少？二是明确具体数量，某合同约定每天一车，一车是多少吨？不明确造成纠纷。4、质量一是要明确质量标准：大成农药制冷设备等。二是要明确摆出质量异议的时间和形式。打电话者败、拍电报者胜；9/13/2020全国优秀律师事务所21全国优秀律师事务所－大地人律师事务所5、价格或者报酬合同法规定：“合同生效后，价格或报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行。”6、履行期限、地点和方式履行期限：等电话通知履行地点：履行方式：是自提，还是送货，是汽运还是空运、水运。9/13/2020全国优秀律师事务所22全国优秀律师事务所－大地人律师事务所7、违约责任违约责任制度，是保证当事人履行合同义务的重要措施，以避免和减少纠纷。追究对方违约责任，能对违约方起到一定的惩罚作用，对守约方的损失起到补偿作用。根据合同法的规定：承担违约责任的方式主要有以下几种：9/13/2020全国优秀律师事务所23全国优秀律师事务所－大地人律师事务所（1）赔偿损失即对因当事人的违约行为给对方当事人造成财产损失的，应当赔偿对方当事人因此所受到的损失。损失包括：直接损失间接损失：合同履行后可以获得的利益，又称间接利益。如：出租车被损坏，修车费是直接损失，误工费即是间接损失。再比如：建筑承包商建设车间或商业楼，延迟交工影响我招商或开工，因此影响我的利润收益。9/13/2020全国优秀律师事务所24全国优秀律师事务所－大地人律师事务所（2）违约金一方当事人违反合同，根据约定或法律法规规定向对方支付一定数额的金钱的责任。比如：逾期付款、逾期交货等须支付一定的比例的违约金。违约金在本质上是法律强制违约人向守约人支付的一定金钱，与赔偿损失有相似之处。但他们之间也有不同：一是违约金责任不以造成损失为前提条件。法庭审理也不要求请求人就损失举证，只要有违约即可请求对方支付。二是，相对赔偿经济损失，在追索程序上比较简单，经济损失要计算、要举证，有时要聘请有资质的中介审计评估。9/13/2020全国优秀律师事务所25全国优秀律师事务所－大地人律师事务所(3)定金定金是指当事人约定由乙方向对方给付的、作为债权担保的一定数额的货币，属于一种法律上担保方式。目的在于促使债务人履行合同，保障债权得以实现。签订合同时，对定金必须以书面形式进行约定，同时还应约定定金的数额和交付的期限。定金罚则：给付定金的一方如果不履行合同，无权要求另一方返还定金。接受定金的一方如果不履行合同，需向另一方双倍返还定金。合同履行后，依照约定，定金应抵价款或者收回。9/13/2020全国优秀律师事务所26全国优秀律师事务所－大地人律师事务所定金与订金的区别：二者一字之差，意思与效力却大不同。订金不是法律概念，如果合同中用的是“订金”，一方违约，另一方无权要求按定金法则办。有些个人和企业利用人们对法律知识的欠缺在订立合同时，故意设下陷阱，将定金写成“订金”以逃避法律制裁。为避免上当，于他人签订合同时一定要留点神、看准了。9/13/2020全国优秀律师事务所27全国优秀律师事务所－大地人律师事务所8、解决争议的方法合同的最后往往都有这样的条款：争议的解决方法，首先双方要协商解决，协商不成可要求选择第三方解决。第三方目前基本是诉讼或仲裁。双方要做好约定。诉讼：就是选择人民法院处理，只能选择双方所在地、合同履行地、合同签订地、标的物所在地的法院，必须选择与合同有关联性的地方的法院。仲裁：可以选择一方当事人所在地仲裁委员会也可以选择其他仲裁委员会，可任意选择。不管是选择法院还是选择仲裁，都要明确、准确、否则选择无效。比如，“发生纠纷由供方所在地处理”，约定两个以上法院或者仲裁的无效，既约定法院又约定仲裁的无效等。9/13/2020全国优秀律师事务所28全国优秀律师事务所－大地人律师事务所四、合同的代理（可略）1、代理的有效与无效代理的有效：A代理人必须取得委托人的委托证明；B代理人必须在授权范围内订立合同；C代理人必须以被代理人的名义订立合同。无效代理：没有代理权、超越代理权、代理权

终止后以被代理人名义订立合同。未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。9/13/2020全国优秀律师事务所29全国优秀律师事务所－大地人律师事务所2、表见代理行为人没有代理权、超越代理权、代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理人行为有效，被代理人不得拒绝承认，这叫表见代理。即表面可以看见的代理。如：郑州假银行营业部。因公司公章、合同文本、介绍信等管理乱导致辞