2022年法硕联考(法学)专业基础课主观题真题及答案解析汇总

2023年专业根底课（法学）

刑法学局部

三.简答题10分1题

16.简述结果加重犯的概念和构成特征。

①结果加重犯，指实施根本犯罪构成的行为，同时又造成一个根本犯罪构成以外的结果，刑

法对其规定较重法定刑的状况。2

0构成特征：

①行为人实施了根本犯罪构成的行为；2

②行为产生了根本构成以外的额外结果；2

③刑法分则条文对造成该种结果特地规定了较重的法定刑；2

④行为人对加重的结果具有罪过，具有有意或过失。2PS：

连续犯、想象竞合犯、结果加重犯均为实质的一罪。

17.简述交通肇事罪的概念和构成要件。

（1）交通肇事罪，指违反交通运输治理法规，因而发生重大事故，致人重伤、死亡或者使

公私财产患病重大损失的行为。2

（2）构成要件:

①客体是交通运输安全；2

②客观方面表现为违反交通运输治理法规，因而发生重大事故，致人重伤、死亡或者使公私财

产患病重大损失的行为；2

③主体是一般主体，包括从事交通运输的人员和非交通运输的人员；2

④主观方面是过失。2

PS：交通肇事罪、危急肇事罪都很重要。

四.论述题15分1题

★18.试述公共犯罪中主犯的认定。

主犯，指组织、领导犯罪集团进展犯罪活动或者在共同犯罪中起主要作用的是主犯。

主犯分为：

（1）组织、领导犯罪集团进展犯罪活动的首要分子：即犯罪集团建立的组织者、犯罪活动

打算的实施者或筹划于幕后、或指挥于现场者，犯罪集团的首要分子都是主犯。只有认定某一

犯罪组织为犯罪集团，才能对这一类主犯进展认定。4

（2）在犯罪集团或者一般共同犯罪中起主要作用的犯罪分子，包括如下三类：

①犯罪集团的骨干分子，即在犯罪集团中虽然不起组织、领导作用，但乐观参与犯罪集团的犯

罪活动的骨干成员。3

②某些聚众犯罪中的首要分子及骨干分子。

依据刑法规定，聚众犯罪可以分为三类：

1.全体参与者均可构成犯罪，如聚众持械劫狱罪。该种状况下的首要分子和乐观参与者都是主

犯；

2.只有聚众者和乐观参与者可构成犯罪，一般参与者不构成犯罪，如聚众斗殴罪。该种状

况下首要分子构成主犯；

3.只有聚众者才构成犯罪，其他参与者不构成犯罪，如聚众扰乱公共场所秩序、交通秩序罪。

该种状况下假设聚众者只有一人，则不是共同犯罪，无所谓主犯；假设聚众者为两人以上，

则以其作用大小来确定主犯，当聚众者都起主要作用时，则皆为主犯，当聚众者的作用有主次

之分时，则起主要作用的为主犯。3

③在一般共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。3

五.案例分析题20分

19.甲系某国有公司总经理。乙见甲掌管巨额资金，就主动接近甲，并送给甲5万元，以做

生意需要资金为由，恳请甲出借公款，保证半年内归还。甲与乙商定由乙与甲所在的公司签订一

份产品购销合同，甲以支付合同预付款名义将公司200万元资金借给乙。乙得到巨款以后，

随即用这笔资金贩卖毒品。

出借公款2个月后，审计部门对该公司财务进展审计.甲见事情马上败露，于是向审计组交

代了上述事实，并供给线索帮助司法机关将乙捉拿归案。乙归案后，在侦查机关讯问其资金去

向时，交代了送钱给甲和司法机关并不知道的贩卖毒品的事实。

阅读上述材料后，依据相关刑法理论学问和我国刑法规定分析：

（1）甲的行为的性质及其惩罚。

（2）乙的行为的性质及其惩罚

【答案】

①甲作为国家工作人员，利用职务上的便利，挪用200万元国有公司的资金给他人使用，

构成了挪用公款罪；2'同时，甲收受乙5万元为其谋其不正值利益，甲构成了受贿罪；2'

对甲实行挪用公款罪和受贿罪数罪并罚。2'后甲主动投案，照实交代自己的犯罪事实，属

于自首，可以从轻或者减轻惩罚：2'甲又供给了线索帮助司法机关将乙抓获，属于立功行

为，可以从轻或者减轻惩罚。2'

0乙为谋取不正值利益，赐予国家工作人员甲以财物，构成行贿罪；2'乙与甲共同谋划

了挪用公款的行为，属于挪用公款罪的共犯；2'乙用挪用的公款贩卖毒品，构成了贩卖毒

品罪；2,对乙应当以行贿罪、挪用公款罪、贩卖毒品罪数罪并罚；1'乙归案后，交代了送

钱给甲的事实，属于坦白，依法可以从轻惩罚；1'乙交代了司法机关并不把握的贩卖毒品

的事实，对贩卖毒品罪构成了特别自首，对于该罪可以从轻或者减轻惩罚。2'

民法学局部

A.简答题10分1题

35.简述婚姻的效力。

婚姻的效力是指男女因结婚而产生的法律约束力或法律后果。婚姻效力可分为直接效力和间接

效力。

（1）婚姻的直接效力是指因婚姻而产生的夫妻间的权利义务关系，包括身份法上的效力和

财产法上的效力，包括：

①夫妻间有使用自己姓名的权利；

②夫妻双方都有参与生产、工作、学习和社会生活的权利；

③夫妻双方有公正的婚姻住宅打算权；

④夫妻对共同财产有公正的支配权；

⑤夫妻对未成年子女有公正的监护权；

⑥夫妻间有相互继承遗产的权利；

⑦夫妻间相互享有民事力气欠缺的宣告申请权以及失踪或死亡宣告的申请权；

⑧夫妻间有相互扶养的义务；

⑨夫妻间有相互继承遗产的权利。

（5分，答出4-5个点即可）

（2）婚姻的间接效力是指因婚姻而产生的其他亲属之间的权利义务关系，如：

①与其他亲属之间相互扶养的权利和义务；

②与其他亲属之间的监护权；

③与其他亲属之间在一方失踪后的财产代管权；

④与其他近亲间民事行为力气欠缺的宣告、宣告失踪或者死亡的申请权；

⑤丧偶女婿和丧偶儿媳在对配偶父母尽了主要抚养义务的状况下，也可以作为第一挨次继承

人继承配偶父母的遗产。5

36.简述一般人格权的功能。

（1）一般人格权是指自然人和法人享有的，包括以人格独立、人格自由、人格尊严为全部

内容的一般人格利益，以及由此产生和规定具体人格权的根本权利。

一般人格权具有：

①权利主体的普遍性；

②权利客体的高度概括性；

③权利内容的广泛性。

是人的根本权利特征。

（2）一般人格权因其保护的人格利益的不确定性而具有一般条款的功能。1

其功能具体包括：

①产生具体人格权；2

②解释具体人格权；2

③补充具体人格权。2

九.论述题15分

37.试论狭义无权代理中各方当事人的权利义务。

狭义无权代理，是指行为人既没有代理权，也没有使第三人信任其有代理权的事实或理由，

而以被代理人名义所为的代理。3

狭义无权代理涉及三方当事人：本人（被代理人）、无权代理人（行为人）和相对人（第三

人）。三方的权利义务本别是：

①本人，即被代理人享有追认权，假设本人对狭义的无权代理行为的法律效果予以追认，则

该无权代理称为有权代理，由本人担当其法律后果；假设本人未予追认，则不对该狭义无权代

理的后果担当责任。4

0无权代理人的义务是对因其无权代理行为给本人或相对人造成的损失担当赔偿责任。

4

®相对人享有催告权，即相对人可以催告本人在法定期限内（一个月内）对狭义无权代

理行为的法律效力予以追认。假设本人在一个月内未予以追认，则对于该无权代理对相对人造

成的损害，相对人有权要求无权代理人赔偿。止匕外，在本人追认前，善意相对人享有撤销权。

4

十.案例分析题20分

38.甲和乙于2023年2月1日签订房屋买卖和同，商定：甲将自有房屋一套卖给乙，价款

120万元。合同订立后，乙依约交付全部房款，并搬入该房屋居住。由于房价不断上涨，甲

迟迟不与乙去房地产交易中心办理房屋过户登记手续。2023年10月10日甲由于丙签订房

屋买卖合同，将该房屋出售给丙，并在房地产交易中心办理了房屋过户登记手续，将房屋登记在

丙的名下。随后丙要求乙腾出房子。乙遂诉至法院。要求确认自己与甲之间的房屋买卖合同，并

将房屋登记在自己的名下。

依据上述案情，请答复：

(1)甲、乙之间的房屋买卖是否有效，为什么？

(2)甲、丙之间的房屋买卖是否有效，为什么？

(3)乙是否有权要求法院撤销甲与丙之间的房屋买卖合同？为什么？

(4)丙是否有权恳求乙腾出房屋？为什么？

(5)甲应当担当何种民事责任？

【答案】

(1)甲、乙之间的房屋买卖合同有效。由于双方均具有相应的行为力气，意思表示真实，

合同内容和形式均符合法律规定，符合合同生效的全部要件，故该合同有效。4

(2)甲、丙之间的房屋买卖合同有效。由于甲尚未办理过户登记手续，房屋的全部权仍属

于甲，甲有权处分属于自己的房屋。甲、丙之间的房屋买卖合同双方均具有相应的行为力气，意思

表示真实，合同内容和形式均符合法律规定的合同生效条件，故该合同有效。4

(3)乙无权要求法院撤销甲、丙之间的房屋买卖合同，由于可撤销的合同仅限于法律规定

的几种，而且只有可撤销合同的缔约方才有权申请撤销合同，而该合同为合法有效的合同，

且乙并非该合同的一方当事人，故而乙无权要求撤销甲、丙之间的房屋买卖合同。4

(4)丙有权恳求乙腾出房屋，因房屋已经登记在丙的名下，丙已经取得房屋全部权，丙基

于其对房屋所享有的全部权要求乙腾出房屋自然是正值合法的。4

(5)甲、乙之间签订了合法有效的房屋买卖合同，甲有义务依据合同办理房屋过户登记手

续，但甲并未履行该义务，构成对乙的违约，所以甲应当对乙担当违约责任。4

PS：合同效力和物权效力是相对独立的，不行混淆。

2023年专业根底课（法学）

三、简答题：第31〜34小题，每题10分，共40分。

31.简述刑事责任的解决方式。

刑事责任的解决方式主要有以下几种：

⑴定罪判刑。人民法院对行为人判决有罪，同时处以某种刑罚。这是解决刑事责任的主要

方式。（3分）

⑵定罪免刑。人民法院对行为人作出有罪判决，同时宣告免除刑罚。（3分）

⑶消灭处理。行为人的行为已经构成犯罪，应负刑事责任，但由于法定事由的存在，使刑

事责任归于消灭，如行为人死亡、超过追诉时效等。（2分）

（4）转移处理。即具备特定身份的外国人，依据我国刑法规定，其刑事责任通过外交途经解

决。（2分）

★32.简述生产、销售伪劣产品罪的行为方式。

生产、销售伪劣产品罪的行为方式包括：

⑴掺杂、掺假，行为人在产品的生产、销售过程中掺入杂物或者假的物品。（2分）

⑵以假充真，行为人以伪造产品冒充真产品，表现为伪造或者冒用产品质量认证书及其认

证标志进展生产或者销售这类产品的行为。（2分）

（3）以次充好，以次品、差的产品冒充正品、优质产品的行为。（2分）

（4）以不合格产品冒充合格产品，以不符合产品质量标准（包括国家、行业、地方标准在内）

的产品假冒符合产品质量标准的产品的行为。（2分）

上述四种行为属选择行为，即行为人具有上述四种行为之一的就构成生产、销售伪劣产品

罪。行为人假设同时具有上述两种行为或两种以上的行为的，也应视为一个生产、销售伪

劣产品罪，不实行数罪并罚。（2分）

★【分析】

生产、销售伪劣产品罪，是指生产者、销售者在产品中掺杂、掺假、、以假充真、以次

充好、以不合格产品冒充合格产品，销售数额在5万元以上的行为。

（1）关于罪与非罪。

本罪属于数额犯，必需销售金额到达5万元才能定罪。“销售金额”是指生产者、销售者

出售伪劣产品后所得和应得的全部违法收入。伪劣产品尚未销售，货值金额到达《刑法》第

140条规定的销售金额的3倍（15万）以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪惩罚。

（2）所涉及的法条竞合关系。

生产、销售《刑法》141-148所列特定伪劣产品，不构成各该条所列的特定犯罪，但销

售金额达5万元以上的，应以第140条的生产、销售假冒伪劣产品罪定罪惩罚。

生产、销售第140-148所列特定伪劣产品，构成各该条所列的特定犯罪，同时销售金额

在5万元以上的，即同时构成第141条的生产、销售伪劣产品罪的，应遵循重法优于轻法的原则，

依照惩罚较重的规定定罪惩罚。

（3）共犯问题。

知道或者可能知道他人实施生产、销售伪劣产品罪，而为其供给贷款、资金、账号、发

票、证明、许可证件或者供给生产经营场所或者运输、仓储、保管、邮寄等便利义务的，或

者供给制假生产技术的，以生产、销售伪劣产品罪的共犯论处。

（4）罪数问题。

实施生产、销售伪劣产品犯罪，同时构成侵害学问产权、非法经营罪等其他犯罪的，依

照惩罚较重的罪定罪惩罚。实施生产、销售伪劣产品犯罪行为，同时又以暴力、威逼方法抗

拒查处的，实行数罪并罚。

33.简述非法人组织的概念及应具备的要件。

非法人组织，亦称非法人团体，是指不具有法人资格但可以自己的名义进展民事活动的组织。（2分）

非法人组织应具备的要件包括：

（1）须为有自己目的的社会组织体。（2分）（2）

须有自己的名称。（2分）

（3）须有自己能支配的财产或者经费。（2分）

（4）应设有代表人或者治理人。（2分）PS：

非法人组织与自然人和法人的区分：

①非法人组织是人合组织体。不同于法人，法人必需具有法律要求的诸多条件和要素，如设立

程序、财产数额等。而非法人组织诸如议事程序、组织设置等事项，大多由其成员自己规定。

②非法人组织有自己能支配的财产。这里只要求独立支配该财产即可，并不要求该财产由其独

立享有，也不要求非法人的财产与其成员的财产截然分开。

③非法人组织具有相应的民事权利力气和民事行为力气，与法人和自然人的民事权利力气和民

事行为力气不同。

④非法人组织不能独立担当民事责任。当非法人组织不能清偿债务时，应由该非法人组织的出

资人或者开办单位担当连带责任。

⑤非法人组织必需有自己的名称，并且在对外从事民事活动时必需以组织名义进展，假设以成

员个人的名义对外进展活动，其行为则不为非法人组织的行为。

⑥必需有自己目的的社会组织体。

⑦应设有代理人或者治理人。我国的非法人组织包括：合伙、个体工商户、农村承包经营

户、个人独资企业、筹建中的法人等。

34.简述地役权与相邻关系的区分。

地役权，是指为使用自己不动产的便利或提高其效益而依据合同商定利用他人不动产的权

利。

相邻关系，是指两个或两个以上相互毗邻不动产的全部人或使用人，在行使占有、使用、

收益、处分权利时发生的权利义务关系。2

地役权和相邻关系的区分是：

⑴法律性质不同。地役权是一种独立的用益物权；相邻关系不是一种独立的物权类型，表

达的是全部权的扩张或限制。2

（2）发生依据不同。地役权是基于合同的商定产生；相邻关系是基于法律的直接规定产生的。2

⑶内容不同。地役权是当事人超出相邻关系限度而设定的权利，可以有偿，也可以无偿；

相邻关系是对相邻各方权利义务的最小限度的调整，通常是无偿的。2

⑷前提条件不同。地役权不以不动产相邻为条件；相邻关系则以此为条件。

四、论述题：第35〜36小题，每题15分，共30分。要求观点明确，说理充分。

35.试论犯罪既遂的认定。

（1）犯罪既遂是指行为人的行为完整地实现了刑法分则条文所规定的某一具体犯罪的全部

构成事实。（2分）

（2）犯罪既遂的判定标准。

①犯罪既遂的实质标准是对客体造成实际损害。1

②犯罪既遂的形式标准是行为人的行为完整实现了分则各条规定的根本犯罪构成的全部要

件。1

③犯罪既遂实质标准和形式标准往往是全都的。1

④全都的缘由在于立法者在设置根本的犯罪构成及法定刑时，通常是依据犯罪客体遭到的实际

侵害来设置根本的犯罪构成及其法定刑的。1

（3）关于犯罪既遂的认定标准，在理论上有如下三种主见：

①结果说。该说认为犯罪既遂是指有意实施犯罪行为并造成了法律规定的危害结果。1

②目的说。该说认为犯罪既遂是指行为人有意实施犯罪行为并实现其犯罪目的的形态。1

③构成要件齐备说。该说认为犯罪既遂是指行为人有意实施犯罪行为并具备了犯罪构成的全部要

件的形态。因此，犯罪既遂与否标准在于犯罪行为是否具备了犯罪构成的全部要件。1

（4）现在的通说实行构成要件齐备说。即主要依据刑法分则条文的具体规定来认定既遂。1

在刑法分则规定的犯罪中，概括起来有三种既遂形态：

①结果犯，即行为必需造成法定的危害后果，才是该罪的既遂；1

②危急犯，即只要行为足以造成某种严峻后果发生的危急，就是该罪的既遂；1

③行为犯，即只要实行完毕了某种犯罪的实行行为，就是该罪的既遂；I

成立行为犯、危急犯的既遂，往往不以犯罪人到达犯罪目的或造成特定的危害结果为必要。

因此，以犯罪人到达犯罪目的或造成特定后果为推断既遂标准的观念是片面的。2

PS：关于犯罪的停顿形态，应留意：

（1）有意犯罪的停顿形态包括犯罪既遂、犯罪未遂、犯罪中止、犯罪预备，

有意犯罪的特别形态，即犯罪的未完成形态，包括犯罪未遂、犯罪预备、犯罪中止，

（2）犯罪的未完成形态只存在于直接有意犯罪中。

36.试论情事变更原则。

（1）情事变更原则是指合同依法成立后，因不行归责于双方当事人的缘由发生了不行预见

的重大变化，致使合同的根底丧失或者动摇，假设连续维持合同原有效力则显失公正或者不能实

现合同目的，而允许变更或者解除合同的原则。（2分）

（2）情事变更原则的适用条件包括：

①有情事变更的事实，即作为合同成立根底或者环境的客观状况发生了重大变化。（客观条

件）

②情事变更发生在合同成立以后、履行完毕之前。（时间条件）

③情事变更的发生不行归责于当事人，即情事变更是由当事人意志以外的客观状况引起的。

（责任条件）

④情事变更的事由是当事人不行预见的。（主观条件）

⑤情事变更使连续履行原合同显失公正或者不能实现合同目的。（结果条件）（10分）

（3）情事变更不同于商业风险。商业风险属于从事商业活动所固有的风险，对商业风险，

法律推定当事人有所预见，能遇见，而且商业风险带给当事人的损失，从法律的观点看可归责

于当事人。（2分）

（4）情事变更原则的法律效果表达在情事变更发生后，当事人可以恳求法院变更或者解除

合同。（1分）

五、案例分析题：第37〜38小题，每题20分，共40分。

37.甲承包经营某国有企业内部招待所。由于招待所生意不好，甲找来乙协商，由甲负责供给

场所和治理，乙负责物色卖淫女。乙找来6名女性后，甲随即安排这些女性从事卖淫活动，并抽

取50%的嫖资作为“治理费”。甲、乙平分非法所得。公安机关接到举报后，拘留了甲

和乙，同时抓获了正在招待所内嫖娼的丙和卖淫女丁。另查明：丙先后3次到此嫖娼(其中一次，

丙明知对方为13周岁的初中女生而与之进展了性交易)；丙和丁均患有梅毒。

请依据刑法的规定和理论，结合上述案情分析：

(1)甲、乙行为的性质，并请说明理由。

(2)丙、丁行为的性质，并请说明理由。

【答案】

(1)甲构成组织卖淫罪。乙构成帮助组织卖淫罪。组织卖淫罪，是指以招募、雇佣、引诱、

容留等手段，纠集、把握多人从事卖淫的行为。甲为卖淫女供给卖淫场所并且负责治理，且收

取确定的嫖资，其行为符合组织卖淫罪的构成要件行为。依据刑修八，为组织卖淫的人招募、

运送人员的行为属于帮助组织卖淫的行为，因此此题中乙为甲招募女性卖淫的行为应单独成

立帮助组织卖淫罪，而不适用于总则关于共犯的规定，不能以组织卖淫罪的共犯处罚。

(2)①丙与初中女生进展性交易的行为构成嫖宿幼女罪。丙经他人介绍，明知卖淫女性为

不满14周岁的未成年人，而与之发生性交易，不仅侵害了社会道德风气，而且危害了幼女身心安

康，符合嫖宿幼女罪的犯罪构成。(3分)

②丙与丁在身患梅毒的情形下进展嫖娼、卖淫活动，是否构成传播性病罪，要看他们在嫖娼或

者卖淫时是否明知自己患有梅毒。(2分)

③假设丙或丁在进展嫖娼、卖淫时，明知自己患有梅毒，则构成传播性病罪，对丙的行为要依

据嫖宿幼女罪和传播性病罪分别定罪，数罪并罚，对丁依据传播性病罪定罪惩罚；假设丙或丁

事先不知道自己患有梅毒，则不构成传播性病罪。(2分)

PS:

①刑修八明确规定为组织卖淫的人招募、运送人员的行为也属于帮助组织卖淫的行为；

②组织卖淫罪、强迫卖淫罪两罪的对象都包括男性

③包涵犯：后迫使卖淫的，不需另定罪；

④组织卖淫的过程中，强迫被组织者卖淫的，只需定组织卖淫罪即可，

但假设被强迫者和被组织者不具有同一性，则数罪并罚；

⑤《刑法》第362条规定，“旅馆业、饮食效劳业、文化消遣业、出租汽车业等单位的人员，在

公安机关查处卖淫、嫖娼活动时，为违法犯罪分子通风报信，情节严峻的，依照本法第三百一

十条的规定定罪惩罚”。由于卖淫嫖娼行为仅仅是一般违法行为而非犯罪行为，并不构成犯罪,

而包庇罪的对象必需是犯罪分子，所以本条属于法律拟制，是包庇罪的扩大化。固然，假设

通风报信的是强迫卖淫、嫖宿幼女等犯罪行为，那么本条即属于留意规定。

⑥传播性病罪的主观方面要求“明知”，但并不要求行为人有有意传播性病的目的，即使行

为人明知自己患有严峻性病而在卖淫嫖娼时实行确定避开措施，也应认为具有本罪的主观条件；

假设明知自己患有严峻性病，意图通过卖淫、嫖娼行为使对方染上严峻性病，进而到达损害他

人的目的的，定有意损害罪。

38.王某与张某原系夫妻。2023年1月16日，为给王某治病，张某以自己的名义向赵某借款3

万元，商定于2023年5月16日归还，并出具借条一张。孙某以保证人的身份在借条上签字，

但未与赵某商定保证方式、保证期间和保证范围。债务到期后，张某未归还借款。2023年7

月5日，王某与张某协议离婚，双方商定由张某负责归还欠赵某的3万元借款。因张某始终未归

还欠款，赵某遂于2023年12月19日诉至法院，恳求张某、王某和孙某共同归还此笔欠款。依

据上述案情，请答复：

⑴张某以自己的名义向赵某所借款项是否属于夫妻共同债务?为什么？

（2）本案保证合同中的保证方式和保证范围应如何确定?请说明理由。

（3）王某与张某离婚协议中关于归还欠款的商定的法律效力如何？

（4）孙某是否应当担当保证责任?为什么？

【答案】

（1）夫妻共同债务是指在夫妻关系存续期间，为满足夫妻共同生活需要所负的债务（3分），

张某以自己的名义向赵某所借款项属于夫妻共同债务。（2分）（由于该债务发生在夫妻关系

存续期间，且借款用于夫妻共同生活。）

（2）依据担保法规定，当事人对保证方式没有商定或者商定不明确的，依据连带责任保证

担当保证责任。在本案中，孙某与赵某未对保证方式作出商定，故保证方式为连带责任保证。（3

分）

依据担保法规定，当事人对保证担保的范围没有商定或者商定不明确的，保证人应当对全

部债务担当责任。在本案中，孙某与赵某未对保证范围作出商定，故保证范围为全部债务，

即包括3万元主债务及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。（2分）

⑶王某与张某在离婚协议中所做的关于归还欠款的商定在内部具有法律效力，即对王某

和张某有效；（3分）但对不知情的第三人不具有法律效力。（2分）

（4）孙某不应当担当保证责任。（2分）依据担保法的规定，连带责任保证的保证人与债权

人未商定保证期间的，债权人在主债务履行期届满之日起6个月内未要求保证人担当保证

责任的，保证人免除保证责任。在本案中，孙某与赵某对保证期间没有商定，孙某仅在6

个月内（即2023年11月17目之前）担当保证责任，而赵某要求孙某担当保证责任时已经超

过6个月的保证期间。（3分）

PS：

（1）夫妻共同债务是指为满足夫妻共同生活需要所负的债务。一般认为以下几种情形均可

以认定为夫妻共同债务：

①购置共同生活用品；

②购置、装修共同居住的住房；

③夫妻一方或双方为治疗疾病支付医疗费用；

④从事双方同意的文化教育、文娱体育活动；

⑤婚前一方贷款购置的住房等财物已转化为夫妻共同财物的，为购置财物所负的债务；

⑥其他发生在日常生活中的应由双方共同负担的债务。

（2）保证的方式分为一般保证和连带责任保证。承受何种方式由当事人在合同中商定。没

有商定或者商定不明的，按连带责任保证担当保证责任。

保证担当的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有商

定从商定。当事人对担保范围没有商定或者商定不明的，保证人应对全部债务担当责任。

（3）关于夫妻双方离婚时就夫妻共同债务的归还达成的协议的效力问题，普遍认为该协议

假设没有征得债权人同意的只具有内部效力，即对夫妻双方具有法律约束力，效力不及于债权

人。

凡被确定为夫妻共同债务的，应由夫妻双方对债权人担当连带责任。

（4）在保证中，涉及3个重要的期间：

①主债权诉讼时效。

主债权诉讼时效期间一般为主债务履行期限届至之日起两年。假设主债权诉讼时效届满，则保

证人可以援引债务人的时效抗辩权而免责。

②保证期间。

保证期间为主债务履行期届满之日起六个月（特别状况下两年），保证期间有商定的从商定。在

保证期间内假设债权人未对债务人起诉或者申请仲裁（一般保证）或者债权人未要求保证人

担当保证责任（连带责任保证），则保证人免除保证责任。

③保证合同的诉讼时效。

一旦在保证期间内，债权人起诉债务人或者申请仲裁（一般保证）或者债权人要求保证人承

担保证责任（连带责任保证），则保证期间的“使命告终”，保证期间不再计算，从而迎来了

保证合同的诉讼时效（2年）。假设保证债务的时效届满，则保证人取得时效抗辩权而免责。于

是可说，这3个期间对保证人来说都是一次免责的时机。

在此题中，由于债权人在主债务届满之日起6个月内（保证期间）未要求保证人担当保证责

任，保证人免责。

2023年专业根底课（法学）

三、简答题：第31〜34小题，每题10分，共40分。31.

简述犯罪未遂的特征与类型。

（1）犯罪未遂，指已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的缘由而未得逞的形态。犯罪

未遂是犯罪未完成形态之一。

（2）犯罪未遂具有3个特征：

①行为人已经着手实行犯罪；2

②犯罪未得逞；2

③犯罪未得逞是由于犯罪分子意志以外的缘由造成的。2

（3）犯罪未遂形态可以划分为2类：

①以犯罪实行行为是否完成为标准，分为实行终了的未遂与未实行终了的未遂；2

②以实行行为能否到达犯罪既遂为标准，分为能犯未遂与不能犯未遂。2PS：

1.犯罪未遂按是否实行完毕分类可以分为：

（1）实行终了的未遂：行为人把实现犯罪意图必要的行为实施完毕的未遂；

（2）未实行终了的未遂：行为人没有把实现犯罪意图必要的行为实施完毕的未遂。2.

按是否发生损害结果分为：

（1）能犯未遂，犯罪实际有可能到达既遂，但由于意志以外的缘由未能到达既遂而停顿下

来的状况。

（2）不能犯未遂，犯罪没有可能到达既遂，行为人由于意志以外的缘由未能到达既遂而停

顿下来的状况。

不能犯未遂又分为两种：

①对象不能犯未遂（如将男人误认为女人欲行）；

②手段不能犯未遂。

犯罪预备、犯罪中止、犯罪未遂这三种犯罪的未完成形态是高频考点。

32.简述逃税罪的构成要件。

（1）逃税罪是指纳税人实行哄骗、隐瞒手段进展虚假的纳税申报或者不申报，躲避缴纳税

款数额较大并且占应纳税额10%以上或者扣缴义务人实行哄骗、隐瞒手段，不缴或少缴已扣、

已收税款，数额较大的行为。2

（2）逃税罪的构成要件：

①逃税罪的客体是国家的税收征管制度。2

②逃税罪的客观方面表现为两种：

1.纳税人实行哄骗、隐瞒手段进展虚假纳税申报或者不申报，躲避缴纳税款数额较大并且占应

纳税额10%以上。

2.扣缴义务人实行哄骗、隐瞒手段，不缴或者少缴已扣、已收税款，数额较大。

有上述逃税行为，并经税务机关依法下达追缴通知后，补缴应纳税款，缴纳滞纳金，已受行政

惩罚的，不予追究刑事责任；但是，5年内因躲避缴纳税款受过刑事惩罚或者被税务机关赐

予2次以上行政惩罚的除外。2

③逃税罪的主体是纳税人和扣缴义务人，既可以是自然人，也可以是单位。2

④逃税罪的主观方面是有意。2

33.简述民事法律行为的含义和特征。

民事法律行为是指民事主体为了设立、变更或者终止民事法律关系而实施的行为。3

其特征是：

（1）民事法律行为以意思表示为根本要素。意思表示是民事法律行为的根本构成要素，没

有意思表示就没有法律行为。3

（2）民事法律行为以设立、变更或者终止民事权利和民事义务为目的。2

（3）民事法律行为是一种合法行为。合法，包括内容合法和形式合法。2

34.简述用益物权与担保物权的区分。

用益物权是指权利人对他人全部的不动产或动产依法享有的占有、使用和收益的权利。I

担保物权是指以确保债务清偿为目的，而在债务人或者第三人的特定物或者权利上设定的定限

物权。1

两者的主要区分：

（1）用益物权以使用收益为目的；担保物权以担保债的实现为目的。1

（2）用益物权的客体为有体物；担保物权的客体除有体物外，还包括权利。1

（3）用益物权的客体具有使用价值：担保物权的客体具有交换价值。1

（4）用益物权为独立性权利；担保物权为附属性权利。1

（5）用益物权人取得用益物权时即可实现其权利；担保物权人取得担保物权后，只有在所

担保的债权未获清偿时才可行使变价受偿权。2

（6）用益物权的设立以占有标的物为条件；担保物权的设立，除质权和留置权外，其他担

保物权（抵押权）以占有标的物为条件。1（将标的物移转给债权人占有的担保物权，为

占有担保物权，如留置权和质权；非占有担保物权，指不把标的物移转给债权人占有、债

务人仍连续使用、收益担保的物的担保物权，如抵押权。）

（7）用益物权不具有物上代位性；担保物权具有物上代位性。1PS：

担保物权的目的在于担保债权的实现，而不是对担保物进展收益。

★担保物权之间的竞合。

四、论述题：第35“36小题，每题15分，共30分。要求观点明确，说理充分。35.

试论我国刑法对死刑适用的限制。

死刑适用的条件：

（1）死刑只适用于罪行极其严峻的犯罪分子。罪行极其严峻，是犯罪的性质极其严峻、犯

罪的情节极其严峻和犯罪分子的人身危急性极其严峻三方面的统一。4

（2）犯罪的时候不满18周岁的人与审判的时候怀孕的妇女，不适用死刑；2

审判的时候已满75周岁的人，除以特别残忍的手段致人死亡的外，不适用死刑。2

（3）死刑马上执行案件除依法由最高人民法院判决的以外，都应由最高人民法院核准。3

（4）对于应当被判处死刑的犯罪分子，假设不是必需马上执行的，可以判处死刑同时宣告

缓期执行两年执行。被判处死缓的分子，只有在死刑缓期执行期间有意犯罪才执行死刑，从而

削减了实际执行死刑的数量。4

PS：总则的限制性规定主要表达在：

（1）限制死刑适用条件

（2）限制死刑适用对象

（3）限制死刑适用程序

（4）限制死刑执行制度

36.试论合同的相对性。

①合同的相对性，是指合同关系只存在于特定的当事人之间，合同对第三人没有约束力。3

0合同的相对性具体表达在：

①合同主体的相对性。合同关系只存在于特定的主体之间，只有合同当事人才能享有合同权利,

也只有合同当事人才需担当合同义务。3

②合同内容的相对性。除法律另有规定或当事人另有商定外，合同的权利义务只能由当事人享

有和担当，第三人不享有合同权利，也不担当合同义务。3

③合同责任的相对性。合同责任只存在于特定的当事人之间，合同关系以外的人不负违约责

任，违约方也无需对合同关系以外的人担当违约责任。3

O合同虽以相对性为原则，但也存在合同相对性的例外：

①租赁权的物权化；

②合同保全；

③为第三人利益的合同；

④经过登记的债权具有物权效力；

⑤第三人侵害债权制度。3

PS：合同的相对性是合同的根本属性，也是债权不同于物权的根本特征。但是合同的相对性不

是确定的，在确定状况下，可以突破其相对性。

五、案例分析题：第37~38小题，每题20分，共40分。

37.甲是某国有公司财务部会计，乙是社会无业人员。甲得知保管现金的出纳张某常常将保

险柜钥匙放在办公桌抽屉里，于是与乙商量搞到单位资金的方法。一天，甲将乙静静带进单位

财务部套间，藏在办公室的大壁柜内。中午时分，财务部的其他工作人员外出就餐，甲趁机翻

开壁柜放出乙，然后自己也去就餐。乙快速撬开张某的办公桌抽屉，取出保险柜的钥匙，翻开保险

柜，拿走了40万元现金。事后，二人将40万元现金平分。

公安机关依据案情推断应有内部人员参与了该犯罪行为，于是找每个职工谈话，在与甲谈

话时，甲交代了上述犯罪事实。

乙得知甲被公安机关叫去谈话，马上给妻子丙打，告知其真实状况，让其抓紧为自己购

置逃往外地的火车票。丙依据乙的要求购置了火车票，乙随即逃往外地。

丙被逮捕后，经公安人员教育，打给乙，劝其回来投案。乙在丙的反复劝告下，在逃

亡地向当地公安局投案，并供述了上述犯罪事实。

请依据上述事实答复以下问题，并说明理由：

(1)如何认定甲与乙行为的性质？

⑵如何认定丙的行为性质？

⑶甲、乙是否具有自首情节，丙是否具有立功情节？

【答案】

(1)甲与乙构成盗窃罪的共同犯罪。2

理由：

①甲与乙密谋窃取公司的财物，形成了共同犯罪的有意。2

②甲与乙分工，实施了窃取公司财物的行为，数额巨大。1

③甲虽然是国家工作人员，但是在本案中，甲与乙共同窃取公司财物的行为，仅仅利用了甲工

作上的便利条件，而没有利用其职务上的便利，所以应认定为盗窃罪，而不是贪污罪。2

(贪污罪必需是利用国家工作人员职务上的便利。留意“利用工作上的便利条件”与“利用职

务上的便利”的区分)

(2)丙的行为构成窝藏罪。2

丙明知乙是犯罪的人而帮助其逃匿，构成窝臧罪。2

（窝臧罪是指明知是犯罪的人而为其供给隐蔽住宅、财物，帮助其逃匿的行为。包庇罪掩

饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪）

（3）

①甲具有自首情节。1

由于甲在司法机关还没确定嫌疑人，而是进展一般性排查询问时，就主动交代了自己的罪行。

2

②乙具有自首情节。1

由于其在逃跑过程中向公安机关自动投案，并照实供述了自己的罪行。2

③丙不具有立功情节。1

丙打给乙促使乙到公安机关自首，不属于供给重要线索、从而得以侦破其他案件的立功

表现，不应认定为帮助司法机关抓捕犯罪嫌疑人。

PS：自首、立功为重要考点。

38.孙某与江某于2023年8月8日登记结婚。婚后二人订了一份夫妻忠诚协议，规定：婚后

各方应以家庭为重，相互忠实;任何一方背叛对方，背叛方必需同意离婚，且夫妻共同财产

全部归无过错方全部。随着女儿的降生，2023年初，二人又补充了忠诚协议的内容：如一

方违反忠诚协议，离婚后女儿归无过错方抚养，过错方必需放弃对女儿的监护权。

2023年9月，江某得知孙某与其上学时期的恋人邹某重温旧情，生气不已，但因孙某

一再保证以后不再与邹某联系，故江某原谅了孙某。

2023年4月，江某觉察孙某照旧与邹某保持着联系，且常常互发暧昧短信，接触频繁，孙、

江二人感情因此消灭危机。同年7月起，孙某与邹某在外租房同居。江某对孙某的出轨行为

忍无可忍，提出离婚，并要求孙某履行夫妻忠诚协议。

请依据上述事实答复以下问题：

⑴孙某与江某的夫妻忠诚协议是否适用我国合同法?为什么？

⑵对本案中的夫妻忠诚协议，法官甲认为全部无效，而法官乙认为局部无效。请选择您较

为认同的观点（只能选择一种观点），并阐释理由。

【答案】

（1）孙某与江某的夫妻忠诚协议不适用我国合同法。2

我国合同法所标准的合同，是公正主体之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协

议。这里的民事权利义务关系均为财产关系，而夫妻关系主要是人身关系，夫妻财产关系附属于

夫妻人身关系。

我国合同法规定，婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定，

故夫妻忠诚协议不适用我国合同法。5

（2）①如同意法官甲的观点，参考答案如下：

人身权是法定的。法律不允许通过协议来设立、变更、终止人身关系，既不能通过合同

来调整人身关系。我国婚姻法规定，夫妻应相互忠实。这一规定具有明显的提倡性，并且婚姻

法也没有规定违反该规定所应担当的法律责任。可见，夫妻相互忠实是一种道德义务，并非强

制性的法定义务。夫妻一方以此道德义务作为对价与另一方进展交换而订立的协议，不能确立

具体的民事权利义务关系。对此，婚姻法司法解释规定，当事人仅以违反“夫妻应相互忠实”

的规定提起诉讼法的，法院不予受理；已经受理的，裁定驳回起诉。本案中，孙某与江某的

夫妻忠诚协议属于人身关系的商定，并且是以道德义务作为对价，故该协议无效。13

②如同意法官乙的观点，参考答案如下：

第一，协议中有关人身关系的商定，如“背叛方必需同意离婚”、“过错方必需放弃对女

儿的监护权”等，因违反法律强制性规定而无效。依据婚姻法的规定，是否主见离婚是婚姻

当事人的权利，任何人不得干预。本案中，孙某与江某之间“背叛方必需同意离婚”的商定

是违反婚姻自由原则的，故无效。依据《民法通则》的规定，父母是未成年子女的第一挨次

法定监护人，父母对未成年子女的监护既是法定权利，也是法定义务，父母对未成年子女的监护

权不得取消或放弃。本案中，孙某与江某通过忠诚协议要求过错方必需放弃对女儿的监护权，

违反了《民法通则》的规定，故该商定无效。10

其次，孙某与江某之间“夫妻共同财产全部归无过错方全部”的商定，属于财产关系

的商定，婚姻法允许夫妻双方以协议方式处分财产，故该商定有效。3

PS：婚姻关系适用婚姻法，而不是合同法。要严格明确合同法的适用范围。

2023年专业根底课（法学）

三、简答题：第31〜34小题，每题10分，共40分。

31.简述刑法中法条竞合的概念及其处理原则。

（1）刑法中的法条竞合，是指行为人实施一个犯罪行为，同时触犯了数个在犯罪构成上具有

包涵关系的刑法标准，只适用其中一个刑法标准的状况。

⑵对于法条竞合的处理原则是：

①特别法优于一般法，适用特别法条排斥一般法条；

②在法律有特别规定的情形下，依法律规定。

PS：应明晰法条竞合和法条竞合犯的关系：

①法条竞合，指刑法中有一些条文之间在内容上存在重复或穿插的状况；

②法条竞合犯，指一行为同时触犯存在法条竞合关系的数个法条的犯罪形态。

法条竞合的核心，即一个行为、构成包涵数罪、适用一条标准。

32.简述食品监管渎职罪的构成要件。

（1）客体为国家食品安全监视治理制度；

⑵客观方面为实施了滥用职权或者玩忽职守的行为，导致发生重大食品安全事故或者造成

其他严峻后果；

⑶主体为特别主体，是指负有食品安全监视治理职能的国家机关工作人员；

（4）主观方面为有意或过失。

33.简述共同危急行为的构成要件。

（1）共同危急行为，是指数人均实施了危及他人民事权益的行为并造成损害结果，但无法确

定谁是真正的加害人，则将该数人推断为均是造成危急的人，由其共同担当连带责任的状况。

⑵共同危急行为的构成要件如下：

①二人以上都实施了危及他人人身、财产安全的行为；

②行为人之间事先没有共同的意思联络；

③损害已经发生，并与某一人或数人实施的危急行为之间有因果关系；

④加害人不明，即无法确定何人的行为实际造成了损害后果。

（①共同危急行为的违法性要件。数人均实施了加害行为。虽然损害结果可能是某一个人或

者某局部人的行为造成的，但是数人或同时或相继均实施了加害行为，且各侵权人的行为是独

立的。

②数人的行为均具有危急性，但加害人具有不确定性。数人均实际实施了危及他人人身、财产

安全的行为，但致受害人损害的行为是数人中的何人所犯难以确定。

③要求造成了损害结果。

④数人的共同危急行为与损害结果之间存在因果关系。

⑤在归责方式上，适用过错推定责任。）

★PS：多数人侵权可以分为：

①共同侵权行为

②共同危急行为

③无意思联络的多数人侵权

34.简述遗赠和遗赠扶养协议的区分。

（遗赠，是指遗赠人用遗嘱的方式，将财产无偿地赠与国家、集体或法定代理人以外的人,

并于立遗嘱人死亡后发生法律效力的民事法律行为；

遗赠扶养协议，是指遗赠人与扶养人签订的、由扶养人担当遗赠人生养死葬的义务，遗赠

人将自己的合法财产的一局部或全局部于其死后转移给扶养人全部的协议。）

（1）遗赠是单方法律行为，而遗赠扶养协议是双方法律行为；

（2）遗赠是单务、无偿的法律行为，而遗赠扶养协议是双务、有偿的法律行为；

（3）遗赠是死因行为，而遗赠扶养协议是生前行为与死因行为的结合；

（4）遗赠扶养协议中的扶养人必需是具有完全民事行为力气的自然人或集体组织，而遗赠中

的受遗赠人不受此限；

（5）遗赠中的受遗赠人必需在法定期限内做出承受遗赠的明确意思表示，否则视为放弃受遗

赠权，而遗赠扶养协议中的扶养人无需在遗赠人死后作出承受遗赠的意思表示，即可以直接依

协议取得遗产。

四、论述题：第35〜36小题，每题15分，共30分。要求观点明确，说理充分。

35.试论累犯的构成条件。

（1）累犯是指因犯罪受过确定刑罚惩罚，刑罚执行完毕或者赦免以后，在法定期限内再犯确

定罪的犯罪人。我国刑法规定的累犯分为一般累犯和特别累犯。

⑵一般累犯的构成条件是：

①犯罪发生时，犯罪人已满18周岁；

②前罪和后罪都是有意犯罪；

③前罪被判处有期徒刑以上刑罚，后罪也应被判处有期徒刑以上刑罚；

④后罪发生在前罪的刑罚执行完毕或赦免以后5年以内。

（3）特别累犯的构成条件是：

①前罪和后罪都是危害国家安全罪、恐惊活动犯罪或黑社会性质的组织犯罪；

②前罪被判处的刑罚和后罪应当被判处的刑罚种类及轻重不受限制；

③因危害国家安全罪、恐惊活动犯罪或黑社会性质的组织犯罪被判处刑罚，在刑罚执行完毕或

者赦免以后，任何时候再犯上述犯罪。

PS：量刑制度中累犯是最为重要的一个考点，其他量刑制度如自首、立功、数罪并罚与缓刑都

很重要，它们的概念、构成、适用和意义要重点把握。

36.试论民事权利的私力救济。

（民事权利，是指法律赐予民事主体所享有的、为实现某种利益而为确定行为或不为确定行

为的可能性。民事主体在其权利受到侵害时，可以获得各种救济，包括私力救济。）

（1）民事权利的私力救济，是指民事权利受到侵害时，权利人在法律规定的限度内，自己实

行必要的措施保护其权利的行为。

（2）民事权利的私力救济措施包括两类：

①防卫行为。防卫行为是指当民事权利受到侵害或者有受到侵害的现实危急时，权利人实行必

要的措施，以防止损害的发生或者扩大的行为。

防卫行为有正值防卫和紧急避险两种形式。

1.正值防卫是指为了保护本人或者他人的民事权益或者公共利益，对于现实的不法侵害实行

的防卫行为。其成立条件包括：

A.有现实的不法侵害发生；

B.防卫对象只能是不法侵害人；

C.防卫目的是为了保护本人或者他人的合法民事权益或公共利益；

D.不得超过必要的限度。

2.紧急避险是指为了避开本人或者他人的民事权益或者公共利益受到急迫的危急所造成

的损失而实行的避险行为。其成立条件包括：

A.有急迫的现实危急存在；

B.该危急关系到本人或他人的民事权益或公共利益；

C.方法适当；

D.不得超过必要的限度。

②自助行为。自助行为是指权利人为保护自己的权利，在来不及恳求公力救济的状况下，对义

务人的财产予以扣押或者对其人身自由予以约束的行为。

自助行为的成立条件包括：A.

目的是为保护自身权利；

B.情势急迫来不及恳求公力救济；C.

方法适当；

D.不得超过必要的限度。

五、案例分析题：第37〜38小题，每题20分，共40分。

★37.甲午夜开车送朋友乙回家，因超速驾驶，刹车不准时，将经过人行横道的周某撞倒。

乙对甲说：“没有人看到，快走。”甲加速离去。周某随即被他人送往医院，但因抢救无效，于当

晚死亡。甲将乙送回家后，心里担忧，便返回肇事地点，并向在事故现场取证的警察交代了上

述事实。

请依据上述材料答复以下问题并说明理由：

(1)甲的行为构成何罪？

(2)对甲进展量刑时应留意哪些情节？

(3)乙的行为是否构成犯罪？

【答案】

(1)甲的行为构成交通肇事罪。甲在驾驶途中，因超速驾驶，刹车来不及，发生重大交通事

故，致行人死亡，其行为符合交通肇事罪的构成要件。

(2)在对甲量刑时，应当留意的情节有：

①交通肇事后逃逸。甲在撞倒行人后，为了躲避法律追究而逃跑，具有适用较重档次法定刑的

情节。但甲的行为不应被认定为“因逃逸致人死亡”。

②自首。甲在逃跑后，基于个人意愿，自动回到事故现场，向警察主动交代犯罪事实，应认

定为自首。

(3)乙的行为不构成犯罪。乙作为乘车人，虽然指使肇事者甲逃逸，但由于受害人的死亡和

甲的逃逸行为之间没有因果关系，故对乙不应以交通肇事罪的共犯论处。

38.甲公司向A银行借款1000万元。乙公司受甲公司托付，与该银行签订保证合同，商定

为甲公司的借款供给连带责任保证。为保障乙公司的追偿权，甲公司以自己的一处房产为乙公

司供给抵押担保，双方签订抵押合同并办理了抵押登记。同时，丙公司受甲公司托付，与乙公

司签订保证合同，商定”保证方式为连带责任保证，丙公司依据我国《担保法》第17条第1

款规定担当保证责任”。借款到期后，甲公司只归还了局部借款，剩余局部由乙公司担当了

保证责任。

(附：《担保法》第17条第1款规定：”当事人在保证合同中商定，债务人不能履行债务时，

由保证人担当保证责任的，为一般保证。”)

依据上述案情，请答复：

⑴本案涉及的相对法律关系有哪些？

⑵丙公司应依据何种保证方式担当保证责任?为什么？

⑶本案中有哪些反担保合同？

（4）乙公司担当保证责任后，为实现自己的追偿权，应先行使对甲公司房产的抵押权还是先

要求丙公司担当保证责任?为什么？

【答案】

（1）本案涉及的相对法律关系有：

①甲公司与A银行之间是借款合同关系

②甲公司与乙公司之间的托付合同关系；

③乙公司与A银行之间的保证合同关系；

④甲公司与乙公司之间的抵押合同关系：

⑤甲公司与丙公司之间的托付合同关系；

⑥乙公司与丙公司之间的保证合同关系；

⑦乙公司与甲公司之间因乙公司履行保证责任而产生的债权债务关系。

（2）丙公司应当依据连带责任方式担当保证责任。本案中，丙公司与乙公司在保证合同中约定

保证方式为连带责任保证，同时又商定丙公司依据《担保法》第17条第1款规定担当保证责

任，而《担保法》第17条第1款是关于一般保证方式的规定，双方对保证方式的商定存在冲

突，应当视为保证方式的商定不明确。依据《担保法》的规定，当事人对保证方式商定不明

确的，依据连带责任担当保证责任。

（由于在合同中既商定了连带保证又商定了一般保证，属于保证方式商定不明，依据我国相

关法律规定，保证方式商定不明的，推定保证人担当连带保证责任。）

（3）本案中的反担保合同有两个：

①乙公司与甲公司签订的抵押合同；

②乙公司与丙公司签订的保证合同。

（依据我国《担保法》规定，第三人为债务人向债权人供给担保时，可以要求债务人供给反

担保。乙公司作为第三人，为甲和A之间的债务做担保，为保障乙的追偿权，签订了两个反

担保合同，一是甲乙之间的抵押合同，二是丙公司与乙签订了保证合同。）

（4）乙公司应先就甲公司抵押的房产行使抵押权，行使抵押权后仍不能实现追偿权的，可要

求丙公司担当保证责任。依据《物权法》的规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保，没有

商定或者商定不明确，物的担保由债务人自己供给的，债权人应领先就该物的担保实现债权。

（依据《物权法》第176条规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行

到期债务或者发生当事人商定的实现担保物权的情形，债权人应当依据商定实现债权；没有商

定或者商定不明确，债务人自己供给物的担保的，债权人应领先就该物的担保实现债权；第三人供

给物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人担当保证责任。供给担保的第

三人担当担保责任后，有权向债务人追偿。乙公司担当保证责任后，为实现自己的追偿权，应

领先行使对甲公司房产的抵押权，缺乏以弥补债权的，再要求丙公司担当保证责任。）

2023年专业根底课（法学）

三、简答题：第31-34小题，每题10分，共40分。

31.简述刑法中危害结果的分类。

依据不同的标准，刑法中危害结果可分为：

⑴以危害结果是否是犯罪的构成要件为标准，分为构成要件的结果和非构成要件的结果。

（2）以危害结果的现象形态为标准，分为物质性结果和非物质性结果。

（3）以危害行为和危害结果之间的关联方式为标准，分为直接结果和间接结果。

（4）以危害结果的表现形式为标准，分为实害结果和危急结果。

（5）以危害结果的严峻程度及其意义为标准，分为标准的犯罪构成结果和派生的犯罪构成结

果。（每个要点3分，答对3个以上给10分）

【点评】所谓危害结果，是指危害行为对犯罪直接客体造成的实际损害或者现实危急状态。

而依据不同的标准，危害结果可分为不同类型。对此，应当以其分类标准为重点，通过标准的

判别来记忆不同种类的划分。

32.简述污染环境罪的构成要件。

（1）客体是国家环境保护制度与公民生命安康、财产安全。（2分）（2）

客观方面要求具备三个条件：

第一，违反了国家环境保护方面的法律、法规；（1分）

其次，实施了排放、倾倒或者处置有放射性的废物、含传染病病原体的废物、有毒物

质或者其他有害物质的行为；（1分）

第三，严峻污染环境。（1分）

（3）本罪的主体是一般主体，包括自然人和单位。（3分）（4）

本罪的主观方面为过失。（2分）

【点评】刑法分则中重点罪名的构成是每年必考，但无奈罪名众多，建议强化记忆高度概括

的概念，如：污染环境罪是指违反国家规定向土地水体大气排放、倾倒或处置有放射性、含传

染病病原体的废物、有毒物质或者其他有害物质，造成重大环境污染的行为。再在考试时由概

念推导出相应的主体、客体、主观方面和客观方面。

33.简述共同侵权行为的概念和构成要件。

共同侵权行为是指二人以上共同有意或者共同过失侵害他人，依法担当连带责任的行为。2

其构成要件包含：

⑴行为人为二人以上。行为人既可以是自然人，也可以是法人或者其他组织。（2分）

⑵行为的关联性。共同侵权行为的数个行为人均实施了加害行为。这些行为结合在一起，

形成一个有机整体，共同造成了损害后果。（2分）

⑶具有共同过错。共同过错既可以是共同的有意，也可以是共同的过失，还可以是有意和

过失的混合。（2分）

（4）结果的单一性。共同侵权行为人实施的数个行为造成了同一损害结果，且该损害结果不

行分割。（2分）

【点评】此题考察的是共同侵权的概念和构成要件，属于慨念记忆类题目，难度较低，但是

简答题的高频考点，在背诵时留意对此类学问点进展重点把握。

34.简述离婚与撤销婚姻的区分。

离婚与撤销婚姻的区分包括：

⑴对象与目的不同。离婚以合法婚姻为对象，目的是解除合法婚姻，撤销婚姻是以违法婚

姻为对象，目的是否认婚姻的效力。

⑵法定事由不同。离婚的法定事由为夫妻感情确已裂开，撤销婚姻的法定事由仅限于受胁

迫。

⑶恳求权人不同。离婚恳求权人可以是婚姻当事人的任何一方，而撤销婚姻的恳求权人仅

限于婚姻当事人中受胁迫的一方。

（4）恳求权行使时间不同。在婚姻关系存续期间的任何时候均可恳求离婚，而恳求撤销婚姻

只能自结婚登记之日起1年内提出，被非法限制人身自由的当事人恳求撤销婚姻的，应当自恢

复人身自由之日起1年内提出。

⑸溯及力不同。离婚没有溯及力，而撤销婚姻具有溯及力。

（每个要点2分，共10分）

【点评】此题考察的是婚姻法中关于离婚和撤销婚姻的区分，对于此类异同比较的题目，首先

应当从根本概念人手。只有准确把握了每个制