侵权责任法原理与案例教程-中国人民大学出版社

侵权责任法原理与案例教程

〔第三版〕杨立新著第一章 侵权行为法第一节侵权行为法概述第二节侵权特别法第三节侵权行为法司法解释第一节侵权行为法概述一、侵权行为法的概念和特征二、侵权行为法的调整功能引例“不按程序解剖尸体非法侵害尸体〞案一名被公安机关收容审查的少年在关押十几天后患病，保外就医没有治愈而死亡，医院诊断的结论是大叶性肺炎致死。家属对此有疑义，请求进行法医检验鉴定。公安机关遂委托该省医学院对尸体进行解剖，鉴定死因。医学院在解剖过程中，组织进行教学活动，并采集了尸体的局部器官制作标本。死者家属气极，向法院起诉，结果法院没有支持其诉讼主张。一、侵权行为法的概念和特征〔一〕侵权行为法的概念侵权行为法是指有关侵权行为的定义和种类以及对侵权行为如何制裁，对侵权损害后果如何补救的民事法律标准的总称。〔二〕侵权行为法的特征1.侵权行为法的条文具有高度的概括性2.侵权行为法的内容极具复杂性3.侵权行为法的内容和体系相当完备、系统4.侵权行为法是一种强制性的法律二、侵权行为法的调整功能〔一〕补偿功能指侵权责任法适用损害赔偿的手段，责令侵权行为人向受害人支付赔偿金，以填补受害人因侵权行为所受到的损害的根本作用。〔二〕惩罚功能侵权行为是侵害他人人身权和财产权的行为，具有一定的社会危害性，因此应受到法律的制裁。〔三〕预防功能指侵权责任法通过规定侵权行为人应负的民事责任，以及在行为人实施了侵权行为以后责令其承担损害赔偿等民事责任，进而教育不法行为人，引导人们正确行为，预防各种损害的发生，从而保持社会秩序的稳定和社会生活的和谐。第二节侵权特别法一、我国的侵权行为法的结构二、我国侵权特别法立法的一般情况三、我国侵权特别法的作用和立法特点四、我国侵权特别法的适用原那么引例“少女因‘嫖娼’被错误行政拘留索赔〞案陕西少女麻旦旦被认定为“嫖娼〞，被当地公安机关处以治安拘留和罚款的行政处分，经过审查确认是错案。在麻旦旦起诉的侵权损害赔偿诉讼中，法院确定只赔偿非法拘押的财产损失数百元，对其精神损害赔偿的请求予以驳回。一、我国的侵权行为法的结构〔一〕侵权行为法的结构我国侵权行为法的结构，是由侵权普通法和侵权特别法两个局部组成的。〔二〕侵权普通法与侵权特别法的区别1.适用范围的区别2.对人效力的区别3.具体内容的区别二、我国侵权特别法立法的一般情况我国侵权特别法在形式上可以分为三大类：〔一〕单行的侵权特别法〔二〕主要内容是侵权特别法的立法〔三〕其他法律中关于侵权行为的具体条款三、我国侵权特别法的作用和立法特点〔一〕我国侵权特别法的作用适应市场经济的不断开展和依法治国、建设法治国家的需要，补充侵权普通法的缺乏，创设新的侵权损害赔偿的法律标准，以更好地保护自然人、法人的民事权利，促进民事流转，保障社会主义现代化建设的顺利进行。〔二〕我国侵权特别法的立法特点1.在立法思想上坚持一致性与创新性相结合2.在立法内容上坚持必要性与完整性相结合3.在立法技术上坚持统一性与多样性相结合四、我国侵权特别法的适用原那么〔一〕特别法优于普通法原那么〔二〕新法优于旧法原那么〔三〕特别法规定一般侵权行为不得违反侵权行为一般条款原那么第三节侵权行为法司法解释一、侵权行为法司法解释的根本概况

二、侵权行为法司法解释的根本作用

三、关于侵权行为法司法解释的适用引例“夫妻看黄碟被拘押侵害隐私权〞案延安市某新婚不久的夫妇，夜间在自己的家中观看“黄碟〞，被邻居举报，警察闯入该夫妇家中，进行搜查，并将二人拘留，后来在舆论的压力下不得不将人放出。一、侵权行为法司法解释的根本概况〔一〕侵权行为法司法解释的意义侵权行为法司法解释解决了大量的实际问题，推动了侵权行为法理论研究和司法实务的开展与进步。一些重要的司法解释，在侵权行为法的开展过程中具有历史性的意义。〔二〕侵权行为法司法解释的形式1.标准性的侵权行为法司法解释是最高人民法院针对侵权责任法适用中的概括性问题作出的，以标准性的条文形式表现出来的司法解释。2.批复性的侵权行为法司法解释是最高人民法院针对侵权责任法适用中的具体问题，以批复、复函的形式作出的司法解释。二、侵权行为法司法解释的根本作用〔一〕补充侵权行为法立法的缺乏〔二〕明确适用侵权行为法的分歧〔三〕将侵权行为法不确定的问题具体化〔四〕采纳侵权行为法的科学理论作为司法解释的根底〔五〕重申侵权行为法的有关规定三、关于侵权行为法司法解释的适用侵权行为法司法解释适用效力的原那么是：标准性司法解释具有普遍适用效力，批复性司法解释原那么上只具有参照适用的效力。司法解释适用的前提是公开。思考题1.侵权责任法既保护民事主体的民事权利，也保护民事主体的局部民事利益。结合第一节引例“不按程序解剖尸体非法侵害尸体〞案，思考：侵权责任法应当保护哪些民事利益？2.第二节引例“少女因‘嫖娼’被错误行政拘留索赔〞案是一个引起广泛关注的案例，它说明了侵权特别法适用中的一些问题。请结合实际，说明侵权特别法适用的根本规那么。3.讨论第三节引例“夫妻看黄碟被拘押侵害隐私权〞案，重点研究我国侵权责任法对隐私权的保护问题。思考：司法解释在侵权责任法中的地位如何？4.请结合法学的一般原理，思考：侵权责任法的渊源有哪些？第二章侵权行为与侵权行为一般条款第一节侵权行为

第二节侵权行为一般条款第三节我国?侵权责任法?规定的侵权行为一般条款第一节侵权行为一、立法对侵权行为概念的规定二、侵权行为概念的内涵三、侵权行为的外延引例“错将离婚后抚养纠纷作为侵害监护权〞案张某与辛甲协议离婚，约定婚生男孩辛乙由女方张某抚养；如果一方再婚，孩子辛乙由没有再婚的一方抚养。张某再婚后，辛甲主张变更抚养关系，由自己抚养辛乙，张某予以拒绝。辛甲随后以看望孩子为由，将辛乙“抢〞回，由自己抚养。张某以侵害监护权为案由，向当地法院起诉，法院作出如下判决：确认这是一起侵权行为案件，应当承担侵权责任。一、立法对侵权行为概念的规定〔一〕外国法侵权行为的概念，直接来源于罗马法的私犯概念。学者指出：罗马法上私犯的概念，是指因成心或过失不法侵害他人权利的行为。?法国民法典?在历史上第一次使用了侵权行为的概念。?埃塞俄比亚民法典?关于侵权行为一般条款的规定。它对侵权行为的界定是独具特色的。〔二〕中国法近代以来，在立法上，?大清民律草案?和?民国民律草案?都规定了侵权行为一般条款，其内容根本相同。新中国制定民法典，在各个民法典草案的条文中，屡次涉及侵权行为的概念问题。改革开放之后，起草的民法草案屡次提到侵权行为的概念。?民法通那么?对侵权行为作了规定：“公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。〞“没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。〞〔三〕分析说明就前述各国立法对侵权行为的规定而言，尽管或详尽或简明地规定侵权行为的内涵或外延，但是，这些规定的立法目的不在于规定侵权行为的概念，而在于规定侵权行为的责任。应当看到的是，在成文法国家立法对侵权行为概念的界定上，最主要的区别表达在对过错和违法性的说明上。 二、侵权行为概念的内涵〔一〕外国及我国台湾地区学者对侵权行为概念的界定一是“过错说〞，强调侵权行为是一种过错行为。二是“违反法定义务说〞，将侵权行为与违约行为相区别，确认侵权行为是违反法律事先规定的义务的行为。三是“责任说〞，认为侵权行为就是应负损害赔偿责任的行为。四是“致人损害说〞，认为侵权行为是加损害于他人权利的行为。〔二〕我国学者对侵权行为概念的界定〔1〕侵权行为是一种侵犯社会公共财产、侵犯他人财产和人身权利的不法行为，是指因作为或不作为而不法侵害他人财产权利和人身权利的行为。〔2〕侵权行为是指行为人由于过错侵害他人的财产、人身，依法应承担民事责任的行为，以及法律特别规定应对受害人承担民事责任的其他致害行为。〔3〕侵权行为就是指行为人由于过错侵害他人的财产和人身，依法应承担民事责任的行为，以及依法律特别规定应当承担民事责任的其他损害行为。〔三〕对侵权行为概念的界定侵权行为是指行为人由于过错，或者在法律特别规定的场合不问过错，违反法律规定的义务，以作为或不作为的方式，侵害他人人身权利和财产权利及利益，依法应当承担损害赔偿等法律后果的行为。其特点是：1.侵权行为是一种违法行为2.侵权行为是一种有过错的行为3.侵权行为是包括作为和不作为两种方式的行为4.侵权行为是应当以损害赔偿为主要责任方式的行为 三、侵权行为的外延在我国，?民法通那么?第117条至第120条：一是第117条规定的侵害财产的侵权行为；二是第118条规定的侵害知识产权的侵权行为，包括侵害著作权、专利权、商标专用权、发现权、创造权以及其他科技成果权的侵权行为；三是第119条规定的侵害生命健康权的侵权行为；四是第120条规定的侵害精神性人格权和人格利益的侵权行为，包括侵害姓名权(名称权)、肖像权、名誉权、荣誉权等的侵权行为。第二节侵权行为一般条款一、侵权行为一般条款和一般侵权行为二、大陆法系侵权行为法一般化立法模式的开展过程

三、侵权行为一般条款的意义引例“无正当诉因恶意诉讼〞案某报社记者贾某调查某镇个体性病医院骗取钱财的不道德事件，在报纸上载文予以揭露，文章中用化名提到一个被骗钱财的性病患者甲。在离此镇100公里外的另一个镇里，也有一个患同种性病的乙就叫这个化名。于是乙向法院起诉，以侵害其名誉权为由请求报社和记者承担精神损害赔偿责任。诉讼中，乙还与贾某协商，要求其成认侵权以配合他的诉讼，胜诉后将获得的赔偿金与贾某分享，被贾某拒绝。一审法院判决报社和记者贾某构成侵权，承担赔偿责任。二审法院那么判决驳回乙的诉讼请求。贾某和报社向法院起诉，追究乙的恶意诉讼侵权责任。一、侵权行为一般条款和一般侵权行为侵权行为一般条款按照不同的理解有两种含义：一种理解为，侵权行为一般条款就是规定的全部侵权行为；另一种理解为，侵权行为一般条款就是规定一般侵权行为，而不是全部侵权行为。二、大陆法系侵权行为法一般化立法模式的开展过程大陆法系侵权行为法采用一般化的立法模式，经历了一个渐进的开展过程，这个开展过程大致分为五个阶段：〔一〕古代成文法时期〔二〕罗马法时期〔三〕法国法时期〔四〕德国法时期〔五〕埃塞俄比亚法时期三、侵权行为一般条款的意义在民法典立法中，采用侵权法一般化的立法方法，规定侵权行为一般条款的根本意义在于：〔一〕使立法简明扼要〔二〕增加其弹性，使之与时俱进〔三〕赋予法官概括的裁判准那么第三节我国?侵权责任法?规定的侵权行为一般条款一、大小搭配的双重侵权行为一般条款〔一〕各国立法习惯及我国侵权责任法的选择世界各国和地区侵权法对侵责任一般条款的规定，有三种典型模式：一是法国式，二是德国式，三是埃塞俄比亚式。〔二〕采取双重侵权行为一般条款的优势二、大的侵权行为一般条款的调整功能〔一〕确定侵权责任的范围?侵权责任法?第2条第1款规定“侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任〞的真实含义，包括以下几点。第一，该条文强调的是“侵权责任〞，而不是赔偿责任。第二，立法者规定本条，是要确定侵权责任的一般要求。第三，?侵权责任法?第2条与第6条和第7条相对应，即该条能够概括第6条和第7条的内容。〔二〕确定侵权责任法保护的范围对于侵权责任法所保护的民事权益究竟应当怎样理解，包括以下方面：1.但凡民法确认的民事权利，都在侵权责任法的保护范围之内2.侵权责任法所保护的民事利益的范围〔三〕预留未来出现的新型特殊侵权行为的调整空间三、小的侵权行为一般条款的调整功能与适用〔一〕小的侵权行为一般条款的含义〔二〕司法实践适用小的侵权行为一般条款的具体规那么1.法官必须对小的侵权行为一般条款有明确的认识和准确的理解2.法官应当掌握小的一般侵权行为的根本规那么3.应当敢于适用侵权行为一般条款思考题1.第一节引例“错将离婚后抚养纠纷作为侵害监护权〞案中，辛甲的行为为什么不构成侵权行为？请结合案情说出具体理由。2.结合关于侵权行为一般条款开展历史的阐述，请指出：法国法与德国法的侵权行为一般条款的区别是什么？3.?埃塞俄比亚民法典?关于侵权行为一般条款的规定，具有哪些重要意义？4.我国?侵权责任法?规定的侵权行为一般条款采取何种模式？各自的调整功能是什么？5.第二节引例“无正当诉因恶意诉讼〞案关于恶意诉讼的法律适用问题，应当如何适用小的侵权行为一般条款？适用法律的思考过程是什么？第三章侵权责任归责原那么第一节归责原那么及其体系第二节具体的归责原那么第一节归责原那么及其体系一、归责原那么的概念二、归责原那么体系三、研究侵权责任归责原那么的意义引例“汽车风挡玻璃突然爆裂产品侵权责任〞案甲驾驶进口吉普车在从厦门到福州的高速公路上行驶，时速110公里。快到福州时，汽车的前右侧风挡玻璃突然爆裂，高压气流从裂口处冲至坐在副驾驶员座位上的乙胸口，致其昏迷。立即停车后，甲截住其他车辆将乙送往医院抢救。乙因抢救无效而死亡，死因为内脏爆震伤。交通管理部门勘查事故现场，在现场未发现任何外力致风挡玻璃爆裂的原因，初步鉴定意见为因风挡玻璃自身发生爆裂。经与该吉普车生产厂家的代表协商，厂家代表认为没有外力原因汽车风挡玻璃不会爆裂，因此拒绝承担责任，与乙的近亲属发生争执。经协商，双方签署协议，物证先由厂家代表保存，待双方共同委托鉴定机构进行玻璃质量鉴定。当晚，厂家代表将该风挡玻璃空运回国，经过本厂技术部门鉴定，认为该风挡玻璃没有质量问题，遂回到中国后，拒绝任何赔偿请求。原告起诉，认为厂家撕毁协议，自行进行鉴定，致使对风挡玻璃质量问题无法继续鉴定，请求被告厂家承担侵权责任。一、归责原那么的概念〔一〕归责的概念和意义概念：所谓“归责〞，是指行为人因其行为和物件致他人损害的事实发生以后，应依何种根据使其负责，此种根据表达了法律的价值判断，即法律应以行为人的过错还是应以已发生的损害结果为价值判断标准，抑或以公平考虑等作为价值判断标准，而使行为人承担侵权责任。意义：1.归责的根本含义是确定责任的归属2.归责的核心是标准问题3.归责与责任不同〔二〕归责原那么的概念归责原那么，就是确定侵权行为人承担侵权损害赔偿责任的一般准那么，它是在损害事实已经发生的情况下，确定侵权行为人对自己的行为所造成的损害是否需要承担民事赔偿责任的原那么。二、归责原那么体系〔一〕对我国侵权责任归责原那么体系的不同主张1.一元论观点2.二元论观点3.三元论－A观点4.三元论－B观点5.三元论－C观点〔二〕主张“三元论－C观点〞的理由1.关于过错责任原那么：过错责任原那么是我国侵权行为法的根本归责原那么，是主要的归责原那么。2.关于过错推定原那么：过错推定原那么从本质上说也是过错责任原那么，其价值判断标准和责任构成要件也都与一般的过错责任原那么的要求是一致的。3.关于无过错责任原那么：无过错责任原那么是一个独立的归责原那么，它调整的范围也与过错责任原那么、过错推定原那么不同，独立地调整着局部特殊侵权行为的责任归属，具有独立存在的价值。4.关于公平责任原那么：公平责任原那么不能作为一个独立的归责原那么。三、研究侵权责任归责原那么的意义第一，在侵权法中，归责原那么是侵权法的核心规那么，是侵权法的灵魂，侵权法的一切规那么都建筑在归责原那么的根底之上。第二，在理论上，研究侵权法，首先必须研究归责原那么，在此根底上，才能够进一步展开全面研究。没有搞清楚侵权责任归责原那么，就没有掌握侵权责任法理论的钥匙，就不能翻开侵权法理论的大门。第三，司法实务工作者正确处理侵权纠纷案件，首先也必须准确掌握侵权法的归责原那么，不然就无法确认各类侵权损害赔偿纠纷责任的性质，无法给侵权纠纷案件予以定性，也就无法正确适用法律。第四，对于广阔人民群众而言，掌握侵权责任归责原那么，有助于保护自己的合法权益，在受到损害的时候，能够保证及时得到赔偿。第二节具体的归责原那么一、过错责任原那么

二、过错推定原那么

三、无过错责任原那么引例“定作人指示过失造成承揽人及他人伤害索赔〞案向某要建两层楼住房，11个建筑工人组成合伙予以承包。在墙建起来之后，将房架也装在墙上，之后开始在房架上装檩条等，合伙的负责人问向某，房架是不是合格，是不是有危险。向某明知房架的质量不好，买的是不合格的木材制作的，但还是说没有问题。数名工人上到房架上工作，房架折断，将在下面施工的一名合伙人和另外一个过路人砸伤，抢救无效死亡。受害人的近亲属向法院起诉，要求向某承担侵权责任。一、过错责任原那么〔一〕过错责任原那么的概念过错责任原那么，是以过错作为价值判断标准，判断行为人对其造成的损害应否承担侵权责任的归责原那么。〔二〕过错责任原那么的历史沿革早期的成文法采取加害原那么，也叫做结果责任原那么。在历史上出现过错责任原那么的萌芽，是罗马法时代。过错责任原那么作为一般的归责原那么，最早出现在1804年资产阶级的第一部民法典?法国民法典?中。〔三〕侵权法确定过错责任原那么的意义把过错责任原那么作为侵权行为法的根本的归责原那么，是通过对因自己的过错而致国家、集体利益和他人合法权益以损害的不法行为人，强加包括赔偿损失在内的民事责任，保护自然人和法人的人身权利和财产权利，教育公民遵纪守法，促进精神文明建设和物质文明建设，并预防和减少侵权行为的发生。〔四〕过错责任原那么的含义1.过错责任原那么的性质是主观归责原那么2.以过错作为侵权责任的必备构成要件3.以过错为责任构成的最终要件〔五〕过错责任原那么的适用规那么1.适用范围：适用于一般侵权行为。2.责任构成要件：即违法行为、损害事实、违法行为与损害事实之间的因果关系和主观过错。3.举证责任：适用过错责任原那么，在举证责任上按照民事诉讼的根本规那么进行，即原告举证。4.责任形态：行为人对自己的行为承担责任，不实行替代责任。二、过错推定原那么〔一〕过错推定原那么的概念过错推定原那么，是指在法律有特别规定的场合，从损害事实的本身推定加害人有过错，并据此确定造成他人损害的行为人赔偿责任的归责原那么。〔二〕过错推定原那么的历史沿革过错推定原那么的开展历史可以上溯到罗马法时期。17世纪，法国法官多马〔Domat〕创造了过错推定理论。在德国的普通法时代，德国法院在实务中就采取过错推定原那么。在当代，过错推定原那么已被各国立法所确认。〔三〕过错推定原那么的意义适用过错推定原那么的意义，在于在坚持过错责任原那么的情形，使受害人处于有利的诉讼地位，加重加害人的责任，切实地保护受害人的合法权益，有效地制裁民事违法行为，促进社会和谐。〔四〕适用过错推定原那么的规那么1.适用范围：一局部特殊侵权行为。2.责任构成要件：损害事实、违法行为、因果关系和过错这四个要件。3.过错：在过错推定原那么适用的场合，举证责任有特殊规那么。4.侵权责任形态：行为人承担的责任形态根本上是替代责任，包括对人的替代责任和对物的替代责任，一般不适用直接责任的侵权责任形态。三、无过错责任原那么〔一〕无过错责任原那么的真实含义?侵权责任法?第7条规定：“行为人损害他人民事权益，不管行为人有无过错，法律规定应当承担侵权责任的，依照其规定。〞〔二〕无过错责任原那么的开展历史无过错责任原那么是伴随着社会化大生产的迅速开展，尤其是大型危险性工业的兴起而产生和开展起来的。首先确认无过错责任原那么的是普鲁士王国。〔三〕无过错责任原那么的意义适用无过错责任原那么的意义，在于加重行为人的责任，使受害人的损害赔偿请求权更容易实现，受到损害的权利及时得到救济。在这一点上，可以在无过错责任原那么与过错推定原那么的比较中，得到证实。〔四〕适用无过错责任原那么的规那么1.适用范围：除非有法律特别规定，不得适用无过错责任原那么。2.责任构成要件：违法行为、损害事实和因果关系。3.举证责任：适用无过错责任原那么的举证责任，也存在由被告承担，实行举证责任倒置的规那么。4.侵权责任形态：其责任形态一般是替代责任。5.加害人过错的问题思考题1.在侵权责任法的理论和实践中研究归责原那么，具有哪些重大意义？2.原告和被告系某中学同学，某日在校，利用午休时间与其他数名同学在学校操场上踢足球。原告作守门员，被告射门，足球经过原告的手挡了之后，打在原告左眼，造成伤害。原告起诉，请求被告予以人身赔偿损害。法院认定，足球运动具有群体性、对抗性及人身危险性，出现人身伤害事件属于正常现象，应在意料之中，参与者无一例外地处于潜在的危险之中，既是危险的潜在制造者，又是危险的潜在承担者。足球运动中出现的正当危险后果是被允许的，参与者有可能成为危险后果的实际承担者，而正当危险的制造者不应为此付出代价。被告的行为不违反运动规那么，不存在过失，不属侵权行为。结合本案，请讨论：公平分担责任是否应当成为侵权法的一个归责原那么？3.结合讨论第一节引例“汽车风挡玻璃突然爆裂产品侵权责任〞案，请研究：适用无过错责任原那么审理侵权行为案件的一般规那么是什么？4.结合讨论第二节引例“定作人指示过失造成承揽人及他人伤害索赔〞案，请研究：适用过错推定原那么，如何确定受害人是否有过错？过错推定原那么的适用范围如何确定？第四章侵权责任构成要件

第一节违法行为第二节损害事实第三节因果关系第四节过错第一节违法行为一、违法行为的概念和结构二、违法行为的方式三、违法行为的样态引例“以摆放花圈的方式成心违背善良风俗妨害经营〞案周林和李坚先后在一条街上相邻开了快餐店，周林经营有方，生意红红火火。李坚那么生意冷清，不久改开花圈店，仍不景气。李坚有气，将样品花圈放在与周林相邻的一侧，并没有越界。但因周林店门紧挨双方分界墙，故使人误认为周林店里正在办丧事，生意受到影响。周林发现后，用一张薄席拦在自己方一侧，使来本店吃饭的客人看不到摆放的花圈。李坚随即架高花圈，周林只得随之架高薄席。李坚最后将样品花圈吊在屋檐上，使周林无法继续遮挡。周林的生意受到严重影响，起诉李坚恶意摆放花圈，妨害其正常经营，要求李坚停止侵害，赔偿损失。李坚称自己摆花圈并没有侵害他人的权利，不具有违法性，不承担责任。一、违法行为的概念和结构〔一〕违法行为的概念和结构违法行为，是指自然人或者法人违反法定义务、违反保护他人的法律或者成心违背善良风俗而实施的作为或不作为。违法行为是侵权责任构成要件之一。〔二〕行为行为，是人类或人类团体受其意志支配，并且以其自身或者控制、管领对象或他人的动作、活动，表现于客观上的作为或不作为。〔三〕违法性违法是指行为在客观上与法律规定相悖，主要表现为违反法定义务、违反保护他人的法律或者成心违背善良风俗致人以损害。1.违反法定义务2.违反保护他人为目的的法律3.成心违背善良风俗致人损害二、违法行为的方式〔一〕作为和不作为违法行为依其方式，可分为作为和不作为两种行为方式。〔二〕作为：作为是违反法律规定的不作为的法定义务的行为。〔三〕不作为：不作为是违反法律规定的作为的法定义务的行为。特定的法定作为义务的来源有：1.来自法律的直接规定2.来自业务上或职务上的要求3.来自行为人先前的行为三、违法行为的样态〔一〕三种不同的违法行为样态1.自己的行为2.监护、管理下的人所实施的行为3.对物件的不当管理行为〔二〕区分违法行为样态的意义如上所述，侵权行为法区分违法行为的上述三种不同样态，意义在于行为人应根据不同的行为样态承担不同的侵权责任。为自己的行为负责是直接行为，行为人承担的是自己责任，即自己为自己的行为承担侵权责任。第二节损害事实一、损害事实的概念和结构二、损害事实的种类三、多重损害事实引例“装裱祖宗画像被作为废品卖掉请求精神损害赔偿〞案浙江金华市叶先生藏有一张百余年的祖宗画像，画像上的祖宗是周围三十多户叶姓人家的共同祖先。叶先生请装裱店的老板予以装裱，在老板外出旅游时，其岳母将该画像作为破烂卖给收废品的，无法找回。店老板与叶先生协商赔偿，但无法达成协议。叶先生向法院起诉，请求赔偿财产损失和精神损害。一、损害事实的概念和结构〔一〕损害事实的概念损害事实，是指一定的行为致使权利主体的人身权利、财产权利以及其他利益受到侵害，并造成财产利益和非财产利益的减少或灭失的客观事实。〔二〕损害事实的结构损害事实是由两个要素构成的：一是权利被侵害，二是权利被侵害而造成的利益受到损害的客观结果。二、损害事实的种类〔一〕对人身权利及利益的损害事实1.人格利益损害〔1〕人身损害。〔2〕人格利益的无形损害。2.身份利益损害〔1〕亲情关系的损害。〔2〕财产利益的损失。〔3〕精神痛苦和感情创伤。〔二〕对财产权利的损害事实财产损害事实，主要是侵占财产和损坏财产。财产损害表现为财产损失，包括：1.直接损失：直接损失是受害人现有财产的减少。2.间接损失：间接损失是受害人可得利益的丧失，即应当得到的利益因受不法行为的侵害而没有得到。三、多重损害事实〔一〕研究多重损害事实的意义一个侵权行为可以形成数个损害事实，这种情况，可以称作多重损害事实。单一的损害事实只产生一个损害赔偿的请求权；而多重损害事实中有几个损害事实，就产生几个损害赔偿请求权。这就是研究多重损害事实的意义。〔二〕多重损害事实的形式1.单一受害主体单一权利的多重损害2.单一受害主体多项权利的多重损害3.多个受害主体的权利的多重损害第三节因果关系一、因果关系的概念二、因果关系中的原因三、确定因果关系的理论四、确定我国侵权行为法因果关系要件的规那么五、原因力及其作用引例“发射防雹炮弹弹片致害他人适用推定因果关系〞案某年7月7日下午5时半至6时半，某县气象站为防冰雹，前后共向空中发射了30枚防雹气象炮弹。邻市旧街方向村民常某在田里干活，见开始下雨，便从田里回家。刚进院里，常某便发出一声惊叫，倒卧窗前，头部受伤流血，昏迷不醒。在场人都以为是遭到雷击，急忙将常某送至医院。诊断发现常某头部有一7厘米裂伤，深至颅骨，创缘不齐，颅骨凹陷，有脑组织溢出，为脑挫伤、开放性颅骨骨折。7天后，常某死亡，死因是由一硬物以高速冲击所致。常某亲属联想到当天某县气象站发射防雹炮弹，推想可能是弹皮碎片落下所致，便在现场周围寻找，找到一块铁块，经鉴定为“三·七〞炮弹弹皮残骸，上有“人雨·17秒〞字样。气象站不成认该弹皮是当时打的炮弹的弹皮，常某亲属又找到一块186克的“三·七〞炮弹尾部碎片，遂向法院起诉。法院确认气象站行为与损害结果之间有因果关系，判决其承担侵权责任。一、因果关系的概念〔一〕侵权法因果关系的哲学根底原因和结果是唯物辩证法的一对根本范畴。这对范畴以及因果关系概念反映的是事物、现象之间的相互联系、相互制约的普遍形式之一。〔二〕侵权法因果关系的概念侵权民事责任构成中的因果关系要件，就是侵权法中的因果关系。它指的是违法行为作为原因，损害事实作为结果，在它们之间存在的前者引起后者，后者被前者所引起的客观联系。二、因果关系中的原因〔一〕不同学说1.行为原因说2.过错原因说3.违法行为原因说4.其他学说〔二〕侵权责任中因果关系的原因应为违法行为认为侵权责任构成要件中的因果关系，是指违法行为和损害事实之间的因果关系。在侵权损害赔偿法律关系中，违法行为与损害事实之间的前者引起后者的，这种引起与被引起的客观联系就是违法行为与损害事实之间的因果关系。【典型案例】甲诉乙违章驾驶拖拉机致其伤害三、确定因果关系的理论〔一〕条件说〔二〕原因说〔三〕相当因果说〔四〕客观归属理论〔五〕疫学因果关系说〔六〕盖然性因果关系说〔七〕间接反证说〔八〕法律因果关系说四、确定我国侵权行为法因果关系要件的规那么〔一〕分析意见对于以上各种因果关系学说应当进行分析，结合司法实际进行研究，才能够确定我国侵权行为法在责任构成因果关系要件上的规那么。在大陆法系侵权法的因果关系学说中，最主要的就是条件说、原因说和相当因果关系说。〔二〕确定因果关系要件的根本规那么1.直接原因规那么2.相当因果关系规那么3.推定因果关系规那么4.法律原因规那么5.间接因果关系的应用五、原因力及其作用原因力，就是在构成损害结果的共同原因中，各个原因对于损害结果的发生或扩大所发挥的作用力。原因力大小在共同侵权行为和过失相抵的责任分担上具有相对的决定作用。第四节过错一、过错概念的性质二、过错的两种形态三、过错与侵权责任的关系引例“撰写、发表历史小说侵害他人名誉权〞案原告胡某、周某、石某与被告刘某原同在某县文化馆工作。在该县文化系统评定中级职称过程中，出现了一份油印匿名传单，列数了刘某假设干表现，对其进行人格攻击，并指责其作品风格低下，不应给他评定中级职称。刘某疑心该文为三原告所写，极为不满，曾说：“他们搞了我油印的，我是要还情的，要搞个铅印的。〞嗣后，刘某在某晚报上连载其长篇历史纪实小说，内容中集中出现了与三原告姓名笔画相似、读音近似的三个反面人物，分别是大烟贩子、皮条客和地痞，以三原告的外貌形象、身世、专业特征进行摹写，使熟悉的人一看便知写的是原告。小说对该三个形象极尽丑化描写。这一段小说连载发表以后，在原告所在县引起强烈反响。三名原告联名致信该晚报报社领导，强烈要求停止刊载该文，不经删除侵权内容不得继续连载。小说的插图作者和当地文联领导也都向报社负责人及编辑要求删改在小说中的不当内容后再连载。该报社对此不予理睬，继续连载包含对三原告进行丑化描写的内容。一、过错概念的性质〔一〕关于过错概念性质的争论：1.过错是主观概念2.过错是客观概念3.过错是综合概念〔二〕过错的本质属性除了少数学者坚持过错是一种行为，是客观概念外，绝大多数学者认为过错就其本质属性而言，是人的主观心理状态，因而是主观的概念。二、过错的两种形态〔一〕成心成心，是行为人预见自己行为的结果，仍然希望它发生或者听任它发生的主观心理状态。〔二〕过失1.过失的概念过失，包括疏忽和懈怠。行为人对自己行为的结果应当预见或者能够预见而没有预见，为疏忽；行为人对自己行为的结果虽然预见了却轻信可以防止，为懈怠。2.判断过失的注意标准：〔1〕普通人的注意。〔2〕应与处理自己事务为同一注意。〔3〕善良管理人的注意。3.不同程度的过失：〔1〕重大过失。〔2〕具体轻过失。〔3〕抽象轻过失。4.确定注意义务的主要因素：〔1〕危险或者侵害的严重性。〔2〕行为的效益。〔3〕防范防止的负担。5.汉德公式的应用美国法官汉德为过失提出的公式是：设定发生损失的几率为P，损失金额为L，预防本钱为B，那么在B<P×L〔即预防本钱小于损失金额乘以损失发生几率〕时，加害人始有过失。〔三〕过错的特殊形式在通常情况下，过错都是行为人对于行为后果的成心或者过失。但在特殊情况下，行为人非对于行为后果的过错，而是间接地与行为的后果发生关系，也成立侵权责任的过错要件。三、过错与侵权责任的关系就法律的一般情形而言，这种意见是正确的；但是在法律有特别规定和共同过错、与有过失及第三人过错的情况下，过错程度的轻重对于决定民事责任具有决定的作用。〔一〕民事责任的轻重等级民事责任按其轻重程度，分为六个等级：1.仅为成心负责2.仅为重大过失负责3.为具体轻过失负责4.为抽象轻过失负责5.为通常事变负责6.为不可抗力负责〔二〕共同责任中的过错轻重程度在共同过错、与有过失和第三人过错中，其侵权责任应由共同侵权人、受害人和加害人、加害人与第三人分担。这种由数人分担侵权责任的情形，称之为共同责任。在确定共同责任各方责任所依据的过错轻重等级上，一般分为四个等级：第一等级，为成心。第二等级，为重大过失。第三等级，为轻过失。第四等级，为一般过失。思考题1.确定违法性的三个标准应当如何掌握？结合第一节引例“以摆放花圈的方式成心违背善良风俗妨害经营〞案，说明违背善良风俗致人以损害的违法性的判断标准。2.损害事实在认定侵权责任构成中的作用是什么？结合第二节引例“装裱祖宗画像被作为废品卖掉请求精神损害赔偿〞案，研究损害事实的不同形态及其意义。3.认定因果关系的判断标准应当如何把握？在第三节引例“发射防雹炮弹弹片致害他人适用推定因果关系〞案中适用推定因果关系确认该案的因果关系要件，是否有道理？4.结合第四节引例“撰写、发表历史小说侵害他人名誉权〞案中的事实，分析两被告的主观过错的不同及认定方法。5.注意义务在判断过失要件中的意义是什么？第五章侵权责任竞合与侵权责任方式第一节侵权责任竞合第二节侵权责任方式第三节民事制裁方式第一节侵权责任竞合一、民事责任竞合的概念和特点二、侵权责任竞合的产生三、侵权责任竞合与侵权责任聚合四、民事责任竞合的法律后果五、民事责任聚合的法律后果六、侵权责任与违约责任竞合七、物权保护请求权与侵权请求权的关系引例“业主被杀害物业单位承担补充责任〞案徐甲购置了一套商品房，与妻子周某和女儿徐乙共同居住。业主与物业签订有关物业管理的“公共契约〞，约定物业公司承担平安保护等物业管理义务。小区的监控设施没有经过有关部门验收而未正常使用，小区业主要求安装防护铁窗物业也被拒绝。某年3月5日凌晨1时许，两名罪犯借小区一扇通往垃圾场的小铁门没有上锁一直敞开着的时机，闯入徐家，将徐乙奸淫后杀害。其中一名罪犯被抓获归案，判处刑罚。徐甲依据“公共契约〞的约定，向法院提起民事诉讼，请求物业公司承担违约损害赔偿责任。法院判决物业公司违反合同约定的平安保障义务，承担违约损害赔偿4万元，对徐甲的精神损害赔偿请求不予支持。一、民事责任竞合的概念和特点〔一〕民事责任竞合的概念民事责任竞合是指因某种法律事实的出现，而导致两种或两种以上的民事责任产生，各项民事责任相互发生冲突的现象。〔二〕民事责任竞合的特点1.民事责任竞合是由违反民事义务的行为引起的2.民事责任竞合的产生是由一个违反民事义务的行为造成的3.在一个行为产生的数个责任之间救济目的相同，救济内容有所区别二、侵权责任竞合的产生〔一〕法规竞合理论根底民事责任竞合来源于法律标准竞合理论。现代法律都作抽象规定，并且从各种不同角度对社会生活加以标准，所以，经常发生同一个事实符合几个法律标准的要件，致使这几个法律标准竞合。〔二〕侵权责任竞合法律标准竞合如果发生在民法领域，就发生民事责任竞合问题。当同一民事违法行为同时符合数种民事权利保护的规定，就构成民事责任竞合。民法上的民事责任竞合，就是请求权竞合。三、侵权责任竞合与侵权责任聚合〔一〕侵权民事责任竞合的形态1.侵权责任与违约责任竞合2.侵权责任与不当得利责任竞合3.侵权责任与其他民事责任竞合〔二〕侵权民事责任聚合责任聚合，是指同一法律事实基于法律的规定，以及损害后果的多重性，而应当使责任人承担多种法律责任的形态。在侵权行为法领域，侵权责任聚合包括两种情形:1.一般的侵权责任聚合2.特殊的侵权责任聚合四、民事责任竞合的法律后果〔一〕处理民事责任竞合的一般规那么处理侵权民事责任竞合法律后果的原那么，是采取择一方式，只能从两个请求权中选择一个行使；一个请求权行使后，另一个请求权即行消灭。〔二〕民事责任竞合的法律后果民事责任竞合的法律后果，说到底就是请求权标准的选择。具体有四种方法：第一，对于法律已经明确规定了责任的性质的，一般应当依据法律的规定，确定责任的性质。第二，双方当事人事先存在合同关系，但一方当事人与第三人恶意通谋，损害合同另一方当事人的利益，那么由于恶意串通的一方当事人与第三人的行为构成共同侵权，第三人与受害人之间又无合同关系存在，因此应按侵权责任处理，使恶意串通的行为人向受害人负侵权责任。第三，对于当事人在合同中已经有明确约定的，应当按照约定的内容行使请求权。第四，对于法律没有规定，当事人事先也没有明确约定的，应当准许请求权人按照自己的意愿选择。总之，构成侵权民事责任竞合，其法律后果就是当事人选择请求权。五、民事责任聚合的法律后果与民事责任竞合的法律后果不同，民事责任聚合及其法律后果是，在侵权损害事实发生前双方有契约关系，并且有法定和约定违约责任的，产生的数个请求权的目的各不相同的，可以数个请求权分别行使。六、侵权责任与违约责任竞合〔一〕侵权责任与违约责任竞合的根本原因侵权责任与违约责任竞合的根本原因在于，一个违约行为不仅侵害了债权人的预期利益，而且侵害了债权人的固有利益。〔二〕侵权责任与违约责任竞合的具体原因1.合同当事人的违约行为同时侵犯了法律规定的强行性义务2.侵权性的违约和违约性的侵权3.事先有合同关系的侵权4.法律的强制性规定〔三〕侵权责任和违约责任的根本区别1.侵权责任与违约责任的共同性侵权损害赔偿与违约损害赔偿都是民事责任的一种承担方式；就其性质来说，都具有明确的补偿性，是救济损害的主要方法，同时具有制裁性；就其主要的构成要件来说，二者也根本相同；在归责原那么上，二者都以过错责任原那么作为根本的归责标准。2.选择请求权所考虑的内容〔1〕诉讼管辖不同。〔2〕赔偿范围不同。〔3〕举证责任不同。〔4〕诉讼时效期间的区别。〔5〕责任构成要件和免责条件不同。七、物权保护请求权与侵权请求权的关系〔一〕物权保护请求权与侵权请求权竞合的发生原因由于在?物权法?中规定的物权保护请求权与?民法通那么?规定的侵权请求权的内容根本相同，所以存在一个物权受到侵害之后，当事人的请求权选择问题。〔二〕解决这个问题的根本方法物权保护请求权与侵权请求权的竞合，其性质是法规竞合。应当按照?合同法?第122条处理同样问题的方法，确定由权利人根据自己的利益选择，确定其行使的请求权的法律根底，法院按照其选择，确定法律适用。〔三〕物权保护请求权与侵权请求权的区别1.权利的性质不同2.确定的要件不同3.举证责任不同4.请求权的内容有所区别5.诉讼时效不同第二节侵权责任方式一、侵权责任方式的概念和特征二、侵权责任方式的类型和适用原那么三、侵权责任方式的适用引例“写作纪实小说对他人进行诽谤〞案某年1月18日，某日报发表了长篇通讯?蔷薇怨?，?人民日报?予以转载，对某县农机公司统计员王某某与单位领导的不正之风斗争的事迹作了报道。嗣后，女作家刘某到该县体验生活，根据一些人的反映，认为?蔷薇怨?的内容失实，以“为正视听，挽回?蔷薇怨?给某县带来的严重损失〞为写作目的，撰写了“及时纪实小说〞?特号产品王某某?。文章使用真实姓名，声称“要展览一下王某某〞，在文章的人物对话中，使用“小妖精〞、“大妖怪〞、“流氓〞、“疯狗〞、“政治骗子〞、“扒手〞、“造反派〞、“江西出产的特号产品〞、“一贯的恶霸〞、“小辣椒〞、“专门的营私者〞、“南方怪味鸡〞和“打斗演员〞等语言，侮辱王某某人格。该文在?女子文学?、?法制文学选刊?、?江河文学?和?文汇月刊?4个刊物发表，发行649万册。王某某向法院起诉，要求刘某和发表这一作品的刊物承担侵害名誉权的民事责任。法院支持了原告的诉讼请求。一、侵权责任方式的概念和特征〔一〕侵权责任方式的概念侵权责任方式，是指侵权行为人依据侵权行为法就自己实施的侵权行为应当承担的具体的民事责任方式。〔二〕侵权责任方式的特征1.侵权责任方式是落实侵权责任的具体形式2.侵权责任方式是责任与义务、向法律负责和向受害人负责的结合3.赔偿损失是侵权民事责任的主要方式二、侵权责任方式的类型和适用原那么〔一〕侵权责任方式的类型1.财产型责任方式2.精神型责任方式3.综合型责任方式〔二〕适用侵权责任方式的一般原那么1.救济损害需要原那么2.可以并用原那么3.适当处分原那么4.必要的先予执行原那么三、侵权责任方式的适用〔一〕财产型责任方式的适用1.返还财产2.恢复原状3.赔偿损失〔二〕精神型责任方式的适用1.停止侵害2.消除影响、恢复名誉3.赔礼抱歉〔三〕综合型责任方式的适用1.排除阻碍2.消除危险第三节民事制裁方式一、民事制裁方式概述二、民事制裁方式的适用一、民事制裁方式概述〔一〕民事制裁方式的概念民事制裁就是指人民法院依法对违反民事法律应负民事责任的行为人所采取的民事处分措施。它主要包括训诫、责令具结悔过、收缴进行非法活动的财物和非法所得、罚款和拘留。〔二〕民事制裁与民事责任的区别1.救济内容的区别2.适用范围的区别3.性质上的区别二、民事制裁方式的适用〔一〕训诫训诫由人民法院在法庭上对不法行为人进行公开批评和谴责，当庭以口头形式进行。适用的对象，主要是成心侵权、具有侵权恶意的行为人。对于过失侵权的行为人，一般不予以训诫。〔二〕责令具结悔过责令具结悔过的民事制裁方式，通常也是对恶意很深、性质恶劣的侵权行为人进行。具结悔过要以书面形式进行，悔过人要在悔过书上签名。〔三〕收缴收缴进行非法活动的财物和非法所得的制裁方式简称收缴，指人民法院将违法行为人进行非法活动的财物和因非法活动所取得的财产收归国有的制裁方式。〔四〕罚款民事罚款是指人民法院依法强制民事违法行为人在一定期限内缴纳一定数量的金钱的制裁方式，适用于民事违法的领域。〔五〕拘留人民法院对严重违反民事法律的行为人的人身自由进行短期限制，这种制裁方式就是拘留。作为民事制裁方式的拘留，既不同于刑事拘留和行政拘留，也不同于作为民事诉讼中的强制措施的司法拘留。根据最高人民法院的司法解释，拘留为15天以下。思考题1.讨论违约损害赔偿与侵权损害赔偿责任竞合的处理方法。结合第一节引例“业主被杀害物业单位承担补充责任〞案，讨论本案原告选择哪种请求权对于保护自己的合法权益最为有利。2.物权保护请求权与侵权请求权有哪些区别？在其发生竞合的时候，应当怎样选择？3.确定责任竞合的根本原理是什么？4.侵权责任方式的适用原那么应当怎样理解？结合第二节引例“写作纪实小说对他人进行诽谤〞案，讨论侵权责任方式和民事制裁方式应当怎样适用。第六章侵权责任免责事由与诉讼时效

第一节侵权责任的免责事由第二节侵权行为的诉讼时效第一节侵权责任的免责事由一、免责事由概述二、法定免责事由三、非法定免责事由引例“协商解决未经同意进行录音不构成侵害人身自由权〞案某市一些声讯台挂靠该市某区民政局违法经营，该市电台女记者进行调查。在采访该区民政局女局长时，没有经过女局长同意，女记者在谈话开始时就进行录音。下午4点采访结束时，女记者收回录音机，女局长予以制止，并指出，没有经过其同意而录音是非法的，要求女记者洗掉录音。女记者不同意，女局长就不准其离开。双方争执，直到晚上10点，在电台新闻部主任来现场进行调解和协商，并洗掉了录音之后，女记者才得以离开民政局。女记者向法院起诉，认为女局长侵害其采访权和人身自由权，请求赔偿其精神损害1分钱。法院判决驳回其诉讼请求。一、免责事由概述〔一〕免责事由的概念免责事由是指被告针对原告的诉讼请求而提出的证明原告的诉讼请求不成立或不完全成立的事实。在侵权责任法中，免责事由是针对承担民事责任的请求而提出来的，所以，又称免责或减轻责任的事由，也叫做抗辩事由。〔二〕免责事由的构成：1．对抗性要件2．客观性要件〔三〕免责事由的分类1.一般免责事由与特别免责事由2.法定免责事由和非法定免责事由二、法定免责事由〔一〕受害人成心〔受害人过错〕1.受害人过错的概念和形式受害人过错，是指损害的发生或扩大不是由于加害人的过错，而是由于受害人的过错而发生的。受害人过错有以下三种形式。〔1〕受害人成心〔2〕受害人重大过失〔3〕受害人过失2.受害人过错的后果〔二〕第三人过错1.第三人过错的概念和特点第三人过错，也叫做第三人原因，是指除受害人和加害人之外的第三人，对受害人损害的发生或扩大所具有的主观过错。第三人过错的主要特征是主体上的特殊性，其过错形式那么与其他类型的过错没有区别，包括成心和过失。第三人过错的特点是：〔1〕过错主体是第三人。〔2〕第三人与当事人没有过错联系。〔3〕第三人过错是免除或者减轻加害人责任的依据。2.第三人过错的一般规那么第三人过错的法律后果，是第三人承担赔偿责任，免除加害人的赔偿责任。3.第三人过错的特殊规那么〔1〕第三人过错实行不真正连带责任〔2〕第三人过错实行补充责任〔3〕第三人过错实行替代性不真正连带责任〔三〕不可抗力1.不可抗力的概念和确定不可抗力是指人力所不可抗拒的力量，包括自然原因(如地震、台风、洪水、海啸等)和社会原因(如战争等)。不可抗力，是独立于人的行为之外，并且不受当事人的意志所支配的现象，是各国立法通行的免责事由。如何确定不可抗力，应当符合以下要求：〔1〕不可预见〔2〕不可防止并不能克服〔3〕属于客观情况2.不可抗力的适用在司法实践中应用不可抗力的根本规那么是，因不可抗力造成损害的，当事人一般不承担民事责任。但是，不可抗力导致免责，必须是不可抗力成为损害发生的唯一原因，当事人对损害的发生和扩大不能产生任何作用。因此，在发生不可抗力的时候，应当查清不可抗力与造成的损害后果之间的关系，并确定当事人的活动在发生不可抗力的条件下对所造成的损害后果的作用。〔四〕正当防卫1.正当防卫的概念和构成正当防卫是指当公共利益、他人或本人的人身或者其他利益遭受不法侵害时，行为人所采取的防卫措施。正当防卫是保护性措施，是一种合法行为。构成正当防卫须具备以下要件。〔1〕必须有侵害事实〔2〕侵害须为不法〔3〕须以合法防卫为目的〔4〕防卫须对加害人本人实行〔5〕防卫不能超过必要的限度2.正当防卫的适用规那么在司法实践中应用本条，其根本规那么是：第一，构成正当防卫的，防卫人不承担侵权责任。第二，正当防卫超过必要限度，是防卫过当。〔五〕紧急避险1.紧急避险的概念和构成为了社会公共利益、自身或者他人的合法利益免受更大的损害，在不得已的情况下而采取的造成他人少量损失的紧急措施，称为紧急避险。紧急避险是一种合法行为，是在两种合法利益不可能同时都得到保护的情况下，不得已而采用的牺牲其中较轻的利益、保全较重大的利益的行为。构成紧急避险须具备以下要件。〔1〕危险正在发生并威胁公共利益、本人或者他人的利益〔2〕采取避险措施须为不得已〔3〕避险行为不得超过必要的限度2.紧急避险与正当防卫的异同紧急避险与正当防卫的共同点是：〔1〕两者都是阻却违法的行为；〔2〕两者成立的前提都是合法权利受到严重危险；〔3〕两者活动的目的都是保护公共利益、公民和本人的合法利益；〔4〕两者都造成了一定的损害。它们的不同点是：〔1〕紧急避险的危险来源多种多样，正当防卫的危险来源只是不法侵害人的非法侵害：〔2〕紧急避险造成的损害是排除危险的唯一方法，而正当防卫那么不在此限；〔3〕紧急避险所造成的损害必须要小于危险造成的损害，正当防卫那么要求相适应即可；〔4〕正当防卫只能对不法侵害的本人实施，而紧急避险可以对第三者实施。3.紧急避险规那么的适用适用紧急避险的根本规那么有以下几点。〔1〕引起险情发生的人的责任〔2〕自然原因引起险情的责任〔3〕超过必要限度的赔偿〔4〕受益人适当补偿三、非法定免责事由〔一〕职务授权行为1.职务授权行为的概念和性质职务授权行为也称为依法执行职务，是指依照法律的授权或者法律的规定，在必要时因行使职权而损害他人的财产和人身的行为。2.职务授权行为的构成确定行为人的行为构成职务授权行为，并将其作为免责事由，其构成要件是：〔1〕行为须有合法的授权〔2〕执行职务的行为须合法〔3〕执行职务的行为须为必要〔二〕受害人承诺1．受害人承诺的概念受害人承诺，是指受害人容许他人侵害其权利，自己自愿承担损害结果，且不违背法律和公共道德的一方意思表示。权利人有权处分自己的权利。权利人自行侵害自己的权利，只要不违反法律和蔼良风俗，是行使权利的行为。权利人允许他人侵害自己的权利，在一般情况下，法律并未予以禁止，这就是英美法的“自愿者无损害可言〞的原那么。2.受害人承诺的构成受害人承诺成立，须具备以下要件：〔1〕须有处分该权利的能力与权限〔2〕须遵守一般的意思表示的规那么〔3〕受害人须有明确承诺〔4〕受害人事前放弃损害赔偿请求权3.事先免责条款的效力〔三〕自助行为1.自助行为的概念和性质自助行为是指权利人为保护自己的权利，在情事紧迫而又不能及时请求国家机关予以救助的情况下，对他人的财产或自由施加扣押、拘束或其他相应措施，而为法律或社会公德所认可的行为。自助行为的性质，属于私力救济，与紧急避险、正当防卫的性质是相同的。其区别在于，自助行为保护的是自己的权利，而正当防卫和紧急避险包括保护他人的权利；自助行为在实施前，通常在当事人之间已经存在一种债的关系，而正当防卫和紧急避险在尚未实施之前没有这种关系。2.自助行为的构成和必要措施构成自助行为须具备：〔1〕须为保护自己的合法权利；〔2〕须情况紧迫而来不及请求有关国家机关的援助；〔3〕自助方法须为保障请求权所必需；〔4〕须为法律或公共道德所许可；〔5〕不得超过必要限度。行为人在实施自助行为之后，必须立即向有关机关申请援助，请求处理。行为人无故申请迟延，应立即释放债务人或把扣押的财产归还给债务人，造成损害的还应负赔偿责任。行为人的自助行为如果不被有关国家机关事后认可，那么必须立即停止侵害并对受害人负赔偿责任。〔四〕意外事件1.意外事件的概念和意义意外事件，是指非因当事人的成心或过失，而是由于当事人意志以外的原因而偶然发生的事故。我国?民法通那么?和?侵权责任法?都没有规定意外事件为免责事由，但是在司法实践中常常把意外事件作为免责事由对待。意外事件不是因当事人的成心和过失而发生，而是偶然发生的事故，是外在于当事人的意志和行为的事件，它说明当事人没有过错，因而应使当事人免责。罗马法法谚认为“不幸事件只能由被击中者承担〞，被告当然不承担民事责任。2.意外事件的构成作为免责事由的意外事件，应具备如下条件：〔1〕意外事件是不可预见的〔2〕意外事件是归因于行为人自身以外的原因〔3〕意外事件是偶然事件〔五〕自甘风险1.英美侵权法中自甘风险的一般规那么在英美法系的侵权法中，自甘风险也叫做危险之自愿承担、自愿者非为不当规那么，是指在原告提起的过失或者严格责任的侵权责任诉讼中，要求原告承担其自愿承担的所涉风险。分类：明示的自甘风险和默示的自甘风险不管何种自甘风险，构成自甘风险均须具备以下三个要件：〔1〕受害人知悉或者鉴识危险；〔2〕受害人有自愿承担之必要；〔3〕不违反成文法的规定。具备这些要件，就构成自甘风险，免除行为人的侵权责任。在举证责任上，如果被告原应对原告负责的〔例如有过失〕，原告自愿承担危险的举证责任，那么应由被告承担。2.我国司法实践对自甘风险规那么的适用第二节侵权行为的诉讼时效一、侵权行为的一般诉讼时效二、侵权行为的特殊诉讼时效三、侵权行为的最长诉讼时效四、诉讼时效适用的范围引例“注射后针头留在体内43年后起诉要求赔偿被驳回〞案1962年出生的于某2006年向法院起诉称，他1岁患病到某医院治疗，静脉注射完毕时，输液的针头断裂留在腕部血管中。该医院为于某实施手术失败，针头没有取出来。由于保护措施不当，针头顺血液流入肩部卡住。医院为他再次进行手术，针头突然随血液通过心脏流到肺部，手术再次失败。当时医院承诺，今后终生为于某免费治疗。于某要求医院支付取针费10万元，残疾补助费10万元，精神损害赔偿金20万元。法院审理认为，由于本案事故发生在1963年，?民法通那么?于1987年1月1日施行时，于某民事权利被侵害已超过20年。于某在?民法通那么?实施后向人民法院请求保护，该诉讼时效依法应从1987年1月1日起计算，一年后诉讼时效期间完成。原告提出诉讼主张时，已经超过法律规定的时效期间，因此驳回了原告的诉讼请求。一、侵权行为的一般诉讼时效〔一〕侵权行为一般诉讼时效的含义根据?民法通那么?的规定，我国民事立法的诉讼时效制度，是采诉权消灭主义。即诉讼时效完成，权利人消灭的只是胜诉权，不消灭起诉权，更不消灭实体权利。在侵权责任法中，侵权行为的诉讼时效与此相同。侵权行为诉讼时效期间的中止、中断和延长，如果法律没有特别的规定，应当按照?民法通那么?关于诉讼时效期间中止、中断和延长的规定执行。〔二〕侵权行为一般诉讼时效的计算对于财产权利的损害，期间起始的计算较为简单，什么时候财产权利遭受损害，就从什么时间起算。对于侵害名誉权等精神性人格权的侵权行为，诉讼时效的起算，也应当从知道或者应当知道侵权行为侵害其权利之时起算。人身损害赔偿的诉讼时效期间，伤害明显的，从受伤害之日起算；伤害当时未曾发现，后经检查确诊并能证明是由侵害引起的，从伤势确诊之日起算。二、侵权行为的特殊诉讼时效〔一〕人身伤害的诉讼时效人身损害赔偿的诉讼时效期间适用特殊时效，期间为1年。〔二〕精神损害赔偿是否适用特殊诉讼时效侵害精神性人格权确定精神损害赔偿时不适用特殊时效，而应适用一般诉讼时效。但是在侵害健康权所确定的财产损失赔偿同时确定的精神抚慰金的赔偿，那么应当受到特殊时效的限制。〔三〕掌握侵权普通法和侵权特别法对诉讼时效期间的不同规定三、侵权行为的最长诉讼时效侵权行为法的最长诉讼时效，按照?民法通那么?的规定是20年。产品侵权责任的最长时效为10年，不适用20年的最长时效，并且最长时效期间届满，消灭的是请求权的实体权利，而不是胜诉权。四、诉讼时效适用的范围诉讼时效的适用范围应当是：第一是请求权，而不是一切权利；第二在请求权中，只有对债权请求权才适用诉讼时效的规制，其他的请求权，诸如物权请求权、人格权请求权、身份权请求权、知识产权请求权等，都不适用诉讼时效制度。思考题1.如何理解侵权责任的免责事由？侵权责任的免责事由有哪些类型？2.结合本章第一节引例“协商解决未经同意进行录音不构成侵害人身自由权〞案，你认为女局长的行为构成侵权责任吗？为什么？3.非法定的免责事由应当如何适用？4.侵权责任的诉讼时效有哪些特点？查一下法律，看看对侵权责任的诉讼时效有哪些特殊规定？5.应当怎样理解最长诉讼时效制度？结合本章第二节引例“注射后针头留在体内43年后起诉要求赔偿被驳回〞案，你同意本书作者的评析意见吗？第七章一般侵权责任类型

第一节一般侵权责任的主要类型第二节侵害债权第一节一般侵权责任的主要类型一、成心或者过失侵害人身二、成心或者过失侵害人格三、妨害家庭关系四、侵害物权五、侵害债权六、侵害知识产权七、媒体侵权八、商业侵权九、无正当理由诉讼引例“在网络BBS上发帖侵害网友名誉权〞案原告张某是一名女孩，网名“红颜静〞，主持管理e龙网站社区的一个文学板块。被告俞某以“大跃进〞为网名，在e龙网站上网活动。某日，张、俞等网友在南京聚会交流，并打牌娱乐到深夜。回家之后，张某翻开电脑，发现刚刚还在一起玩的俞某以“大跃进〞的网名在公开板块上发出侮辱她的帖子，内容极为低俗。张某当即回帖要求对方不要乱写，侮辱他人。在此后的几个月时间里，“大跃进〞在公开板块发表大量帖子，对“红颜静〞进行侮辱和诽谤。法庭查证被告的身份和行为属实，经过合议认定，被告在明知对方网名和真实身份的前提下，在网站的公开板块发帖，对原告进行人格侮辱和诽谤，故侵权事实成立。判决被告向原告在网站上赔礼抱歉，并赔偿其精神损害赔偿金。一、成心或者过失侵害人身成心或者过失侵害人身的侵权责任类型，是成心或者过失地以生命权、健康权或者身体权及其相关人格利益为侵害对象的侵权行为。这种侵权行为的根本规那么是：〔一〕侵害客体包括生命权、健康权和身体权〔二〕侵害客体还包括物质性人格利益〔三〕责任方式主要是人身损害赔偿二、成心或者过失侵害人格成心或者过失侵害一般人格权和精神性人格权以及其他人格利益的侵权行为，构成成心或者过失侵害人格的侵权行为。这种侵权行为的根本规那么是：〔一〕侵害的客体是一般人格权和精神性人格权以及其他人格利益〔二〕适用过错责任原那么〔三〕侵权行为造成的损害事实上是精神利益损害〔四〕根本救济手段是精神损害赔偿三、妨害家庭关系妨害家庭关系的侵权行为，就是侵害配偶权、亲权和亲属权等身份权的侵权行为。在区分这类侵权行为的时候，将具体类型分为侵害配偶权的侵权行为、侵害亲权的侵权行为和侵害亲属权的侵权行为三个类型。四、侵害物权侵害物权的行为的方式和后果主要有三种：第一是侵占，将他人合法所有或者占有的财产非法占有，或者据为己有，改变了财产的占有状态，使权利人丧失了对该物的占有。第二是损坏，侵权行为破坏了财产的价值和使用价值，使财产所有人或者占有人所拥有的财产价值量减少。第三是造成财产利益的损失，这是其他行为方式侵害物权所产生的损害后果，也构成侵害物权的侵权行为。五、侵害债权侵害债权，是以他人享有的合法债权为侵害客体，成心实施侵害行为，造成该债权不能实现的损害后果的侵权行为。六、侵害知识产权侵害知识产权的侵权行为，是侵害著作权、专利权、商标权等无形财产权的侵权行为，主要由知识产权的单行法规定。七、媒体侵权媒体侵权不过是将几种性质相似的侵权行为放在一起说明，并不是一个严格的侵权行为概念。媒体侵权所概括的，是新闻侵权、文学作品侵权和网络侵权三种以媒体实施的侵害他人权利的侵权行为。八、商业侵权商业侵权是现代侵权责任法中正在开展的一类特殊的侵权行为。这类侵权行为的根本特点，是发生在商业领域中的侵权行为，行为主体或者受害人是从事商业活动的人，包括法人或者自然人。九、无正当理由诉讼无正当理由诉讼，是一类侵权行为，包括民事诉讼程序中的恶意诉讼、刑事诉讼程序中的恶意揭发，以及滥用诉权，侵害他人合法权益的侵权行为。具体形式是：〔1〕恶意诉讼〔2〕恶意揭发〔3〕滥用诉权第二节侵害债权一、债权侵权概述二、作为侵权行为客体的债权三、债权侵权责任的归责原那么四、债权侵权责任构成的要件五、侵害债权的侵权行为的具体形式六、债权侵权的损害赔偿内容引例“编造虚伪事实妨害演出公司债权实现〞案某市演出公司举办纪念毛泽东在延安文艺座谈会上的讲话大型演唱会，邀请毛阿敏等著名歌星到场演唱。在各项准备工作根本就绪之后，演出公司举行新闻发布会，邀请新闻媒体的记者参加招待会，发布这一新闻。第二天，各媒体发布演出消息，同时开始售票。仅仅几天，就售出了一万多张票，销售形势非常乐观。就在这时，某晚报在娱乐版用半个版的篇幅，并用大字标题报道?毛阿敏不来了?，内容是毛阿敏由于重感冒，正在日本治疗，不能到本市演出，喜欢毛阿敏的歌迷们大概要大失所望了。虚假消息发布的第二天，演出公司就收到退票8000张。演出公司与毛阿敏联系，确认是虚假新闻，毛阿敏还专门发来，向歌迷承诺一定会来演出，但是演唱会的票还是无法销售出去。最后无奈，只好送票保证演出，使演出公司重大财产损失。演出公司向法院起诉，请求该晚报社承担侵权责任。法院判决认为被告恶意侵害债权，造成重大损失，应承担赔偿损失的责任。一、债权侵权概述〔一〕债权侵权的概念债权侵权，是指债的关系当事人以外的第三人成心妨害债权实现，使债权人因此遭受财产利益损害，应当承担损害赔偿责任的侵权行为。〔二〕债权侵权的范围债权侵权的外延：一是侵害合同债权的侵权行为，这是侵害债权的主要方面；二是侵害侵权债权的侵权行为；三是侵害无因管理债权的侵权行为；四是侵害不当得利债权的侵权行为；五是侵害其他债权的侵权行为。〔三〕确立债权侵权的立法根据我国确立侵害债权的侵权行为有足够的立法根据。其内容是：第一，?民法通那么?第5条关于保护合法的民事权益的规定。第二，?侵权责任法?第2条第2款的规定。二、作为侵权行为客体的债权〔一〕债权作为侵权行为客体的来源债权作为一种根本的民事权利，其本身就具有不可侵性。债权的不可侵性，既不是指债的对内效力，也不是指债的对外效力，而是指债权对抗债的关系当事人以外的其他第三人的效力。〔二〕作为侵权客体的债权及其保护的特点在民事权利的请求权保护体系中，债权的请求权保护具有自己的特点。这些特点是：1.债权本身就是请求权2.债权本身具有权利保护的请求权3.债权遭受第三人侵害时产生侵权请求权三、债权侵权责任的归责原那么侵害债权的侵权行为是一般侵权行为，属于过错责任原那么调整的范围，应当运用?侵权责任法?第6条第1款规定的过错责任原那么。原告即债权人主张第三人侵害了自己的债权，应当自己举证证明第三人的行为具有侵权责任构成的全部要件，特别是过错要件。如果原告不能证明其诉讼主张，不能证明加害人的行为具有侵权责任的构成要件，那么应当承担败诉的结果。四、债权侵权责任构成的要件〔一〕须有合法债权的存在这一要件具体应当包含以下三点含义：第一，合法债权的存在是构成债权侵权责任的根底。第二，合法债权包括所有的债权。第三，对于不合法的“债权〞不予保护。〔二〕行为人必须是债的关系以外的第三人首先，它不是指合同关系中的第三人。其次，它也不是指民事诉讼中的有独立请求权的第三人或无独立请求权的第三人，这两种第三人都是诉讼程序意义上的第三人；而它是指实体法上的债的关系以外的任何其他第三人，再次，在具体的债权侵权责任认定中，第三人应当是特定的，是实施了侵害债权行为的那个特定的第三人。〔三〕行为须违反法律侵害债权的行为必须是违反法律的行为。行为不具有违法性，不构成债权侵权责任。〔四〕第三人须出于主观上的成心侵害债权的成心，是指第三人明知其行为会发生侵害他人债权的后果，而希望或放任这种损害结果的发生。〔五〕第三人的行为须造成债权人债权损害债权损害的事实，就是债权人债权不能实现的客观事实。其主要表现是：债务人不能履行债务使债权不能实现，债务人因对他人的有效的履行而使债权人的债权归于消灭，债权人应该获得的利益丧失，债权人的债权不能执行等。五、侵害债权的侵权行为的具体形式我们将侵害债权的侵权行为分为以下几种具体表现形式：〔一〕诱使违约是债的关系以外的第三人作为加害人，以诱惑的方式，使债务人相信侵权人的诱惑，因而不履行债务，进而使债权人的债权不能实现，债权受到损害。〔二〕阻止债务履行债的关系以外的第三人是以损害他人债权为目的，采取的行为方式是采取非法手段，阻止或妨害债务人履行债务。其行为的结果是造成了债权人的债权损害，致使债权人的债权不能实现。〔三〕干扰他人接受赠与在已经成立的赠与合同中，第三人以诈欺、胁迫或者其他侵权行为方式，非法干扰，成心阻碍他人从赠与人处取得原可取得的赠与，造成受赠人财产的可得利益的损失，构成侵害债权的侵权行为，就对该他人的赠与所造成的损失，应当承担损害赔偿责任。〔四〕债权准占有人主张债权接受清偿〔五〕代理人超越代理权，免除被代理人之债务人对被代理人的债务〔六〕第三人与债务人通谋妨害债权实现六、债权侵权的损害赔偿内容〔一〕债权侵权的损害赔偿关系1.侵权人直接侵害债权的直接责任2.侵权人间接侵害债权的直接责任3.不真正连带责任4.连带责任〔二〕侵权赔偿关系与违约赔偿关系的处理处理这些关系的规那么是：1.侵权人全部赔偿2.债务人承担责任，侵权人承担补充责任3.连带责任共同负责4.不真正连带责任由债权人选择〔三〕赔偿范围债权侵权的损害赔偿范围，应以财产损失为标准。思考题1.简述一般侵权责任的9种根本类型，说明确定这些侵权行为责任的根本规那么。2.结合讨论第一节引例“在网络BBS上发帖侵害网友名誉权〞案，说明媒体侵权的根本规那么。3.构成侵害债权的侵权责任，需要具备哪些特殊的构成要件？4.结合讨论第二节引例“编造虚伪事实妨害演出公司债权实现〞案，讨论债权侵权行为的损害赔偿数额确实定方法。第八章责任主体特殊的侵权责任第一节责任主体特殊的侵权责任类型第二节违反平