第九章：合同法律制度

第九章合同法律制度一、合同法概述合同的定义：合同是指平等主体的自然人、法人、其他经济组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议合同法的概念和调整范围合同法是调整平等主体之间当事人的合同权利义务关系的法律规范的总称调整范围：

1、平等主体之间订立的民事权利义务关系的协议

2、属于财产关系的民事法律关系婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定

合同法的特征合同法是私法合同法是自治法合同法是财产交易法合同法的基本原则当事人法律地位平等意思自治原则公平原则诚实信用原则遵守法律和维护道德原则合同的特征合同主体平等合同是当事人意思表示一致的民事法律行为合同是以设立、变更、终止民事权利关系为目的的民事法律行为合同的分类双务合同与单务合同有偿合同与无偿合同诺成合同与实践合同要式合同与不要式合同有名合同与无名合同契约自由与契约正义我国合同法第4条：当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预。第5-7条：当事人应当遵守公平原则、诚实信用原则、应当遵守法律和社会公共道德，不得扰乱社会经济秩序或者损害社会公共利益。二、合同的订立合同的订立反映的是当事人达成协议的全过程：要约邀请—要约—承诺—合同成立（一）要约要约是希望和他人订立合同的意思表示条件：1、由特定的要约人发出的意思表示2、要约的内容具体确定3、应当表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示的约束4、必须传达到受要约人要约邀请要约邀请是希望他人向自己发出要约的一种意思表示。寄送的价目表拍卖广告招标广告招股说明书商业广告问题1、广告是要约吗？2、拍卖过程中竞买人的出价的性质是（）A承诺B要约C要约邀请3、超级市场货架上的商品是要约还是要约邀请？要约的法律效力要约人在要约有效期内不得随意撤销或变更要约，否则给受要约人造成损失应当赔偿；如果受要约人依法做出承诺，在没有特别规定的情况下，合同即成立。要约的生效发信主义到达主义：要约到达受要约人时生效采用数据电文形式订立合同，收件人制定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。案例1902年德国一家彩票公司写信给一位过去经常购买其彩票的工人，提出要卖给他一张编号彩票。某天早上，当这位工人离家上班后，这封信随同编号彩票一同寄到其寓所。中午时分，这家彩票公司获悉他们寄给这位工人的编号彩票中了奖，于是在这位工人下班回家之前，彩票公司的人用花言巧语劝说房东将那封信退还给他们。请问，彩票公司应受其要约的约束吗？（该要约生效了吗？）参考答案帝国法院认为，彩票公司的要约进入那位工人的控制区而被“送达”，尽管该工人对此一无所知，彩票公司应受其要约的约束。要约的撤回和撤销要约的撤回：在要约发出后，但在发生法律效力前，要约人欲使该要约不发生法律效力而做出的意思表示。条件：撤回要约的通知必须在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。要约的撤销：要约人在要约发生法律效力后而在受要约人承诺之前，欲要使要约失去法律效力的意思表示。条件：撤销要约的通知必须在受要约人发出承诺通知前到达受要约人。不得撤销的要约要约人确定了承诺期限，或者以其他形式明示要约不可撤销受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并且已经为履行合同做了准备工作要约的失效1、拒绝要约的通知到达要约人2、要约人依法撤销要约3、承诺期限届满，受要约人未做出承诺4、受要约人对要约的内容进行实质性变更问题履行地点的变更：将3个月改成4个月是实质性变更吗？价格的变更：将1000元变成999元，是实质性变更吗？何谓实质性变更我国合同法第30条：有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点、违约责任和争议解决方式的变更，对这些条款的变更，无论幅度大小，均构成实质性变更。承诺的概念和条件承诺是受要约人同意要约的意思表示条件：1、承诺必须由受要约人做出

2、承诺必须向要约人做出

3、承诺的内容必须与要约一致

4、承诺必须在要约的有效期限内做出问题甲通过电话向乙订购了一台机器，乙进行了承诺。第二天甲收到乙的一份传真，确认他们的口头协议，但同时提出希望在甲的工地上进行调试机器。请问：该合同成立吗？（承诺与要约内容不一致的情况下如何看待承诺的效力？）参考法条合同法第30条、31条：承诺的内容应当和要约的内容相一致，否则视为拒绝要约并构成新要约。对要约表示同意但对要约的内容进行了非实质性变更的，除要约人及时表示反对外或者要约明确规定承诺不得对要约的内容进行任何变更外，承诺依然有效。合同的内容以承诺内容为准。问题甲致函乙：有一台纺织机械设备，价格20万元，1977年出厂，如果需要，请在1997年6月30日前以该有贵厂公章的信函给予答复。乙没有按照甲要求的方式进行承诺，而是直接将20万元的银行汇票转交给甲。请问此种行为是否构成承诺？非要约人的发货行为构成承诺吗？1991年7月，太和公司向东风公司发来一封订货函，列明了所需灯具的种类价格等，要求在8月10日前交货。东风公司因业务繁忙，不能按时供货。东光公司得知这一情况后要求东风公司将订单转给自己，东风公司的经理表示同意。东光公司按照订货函的要求，在8月2日向太和公司发去了价值12.3万元的货物。太和公司接到火车站的提货通知后发现发货人是东光公司，感到意外。太和公司对东光公司的产品质量表示怀疑，且当时市场灯具的价格有回落趋势，即以与东光公司无合同关系为由拒绝提货。双方发生纠纷，诉于法院。请问太和公司拒绝提货的行为有法律依据吗？关于承诺的其他问题承诺的作出方式：通知、积极行为承诺的生效：承诺于承诺通知到达要约人时开始生效承诺的撤回：受要约人阻止承诺发生法律效力的意思表示承诺对要约内容的变更及其法律后果：

1、实质性变更：新要约

2、非实质性变更：（二）合同的内容与形式内容：当事人的名称/姓名和住所标的、数量、质量价款或者报酬履行期限、地点和方式违约责任争议解决方式（二）合同的内容与形式书面形式：合同书、信件、数据电文；口头形式其他形式（三）合同的成立1、有明确的合同主体2、订约双方对合同的实质性条款达成一致3、合同成立经过要约和承诺阶段合同的成立承诺生效时合同成立当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或盖章时合同成立。当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书。签订确认书时合同成立。法律、行政法规规定或当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已履行主要义务，对方接受的，该合同成立。采用合同书形式订立合同，在签字或盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。练习题甲企业向乙企业发出传真订货，该传真列明了货物的种类、数量、质量、供货时间、交货方式等，并要求乙在10日内报价。乙接受甲发出传真列明的条件并报价，亦要求甲在10日内回复。甲按期回复同意其价格，并要求签订书面合同。乙在未签订书面合同的情况下，按甲提出的条件发货，甲收货后未提出异议，亦未付货款。后因市场发生变化，该货物价格下降，甲遂向乙提出，由于双方未签订书面合同，买卖关系不能成立，故乙应尽快取回货物。乙不同意甲的意见，要求其偿付货款。续1、试述甲传真订货、乙报价、甲回复报价的行为的法律性质。2、买卖合同是否成立？并说明理由。（四）缔约过失责任定义：缔约当事人一方违反依诚实信用原则所应承担的先合同义务而给对方造成的信赖利益损失应负的赔偿责任。构成：1、缔约一方当事人在缔约过程中违反缔约中的义务；（法定性、没有给付内容、附随义务、非自始确定的义务）2、缔约当事人违反缔约义务上有过失3、缔约相对人有损失4、损失与缔约人的过错存在因果关系缔约过失责任的类型假借订立合同，恶意进行磋商；（金龙胶囊失密案）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况:客观上隐瞒了与订立合同有关的重要事实或提供虚假情况；主观故意；相对人因行为的欺诈而陷入错误的认识。（技术转让合同，谎称是专利技术）泄露或不正当使用在订立合同时知悉的对方的商业秘密其他与违约责任的区别缔约过失责任违约责任性质不同不存在合同关系，违反合同法上的义务以有效合同为前提，违反合同义务发生时间不同合同订立过程中合同生效后归责原则不同过错责任严格责任承担责任形式不同赔偿损失形式多样格式条款一方当事人为了与不特定多数人订立合同重复使用而单方面预先拟定，并在订立合同时不允许对方协商变更的条款。免责条款合同当事人在合同中规定的排除或限制一方当事人未来责任的条款。合同中以下免责条款无效：1、造成对方人身伤害的；2、因故意或重大过失造成对方财产损失的三、合同的效力（一）合同生效的概念和条件合同生效是指：合同所产生的法律上的约束力。合同成立与合同生效的区别合同的成立合同的生效概念当事人达成合议，合同订立过程的完成合同符合法律规定，产生法律拘束力性质当事人的意志国家意志要件双方或多方当事人意思表示一致行为人具有相应的行为能力；意思表示真实；不违反法律社会公共利益法律后果民事责任：缔约过失责任、返还不当得利民事、行政、刑事责任国家干预程度意思自治主动干预合同效力的表现：1、对合同当事人的效力：请求并接受债务人履行债务的权利、抗辩权。请求救济权；2、对第三人的效力：排斥第三人干涉；代位权、撤销权合同生效的条件：1、订立合同的双方当事人具有相应的民事行为能力2、订约双方当事人的意思表示真实3、合同内容不得违反法律或社会公共利益4、如果法律、行政法规有特别规定的，合同生效应采用书面形式或办理批准、登记手续的，应在办理有关手续后合同才能生效。1、行为人具有相应的民事行为能力自然人：完全民事行为能力人、限制行为能力人；无民事行为能力人；法人的缔约能力—保护善意第三人法人或者其他组织的法定代表人，负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效，但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止规定的除外。效力待定的合同概念：合同虽以成立，但因主体有瑕疵，是否能发生效力尚未确定，有待于其他行为或事实使其确定的合同。效力待定合同的特征合同已经成立，但本身有事后可以补正的瑕疵；合同成立后其效力未定；效力待定的合同效力取决于第三人的追认；与可撤销合同的不同可撤销合同是因为当事人意思表示不真实，法律赋予当事人以撤销权。可撤销合同在成立后、撤销前已经确定地发生了法律效力；效力待定的合同在成立后效力处于不确定状态。效力待定合同的类型1、限制民事行为能力人依法不能独立订立的合同；2、无权代理人订立的合同3、无权处分人订立的合同1)限制行为能力人订立的合同限制行为能力人只能与他人订立与其年龄、智力、精神状况相适应的合同，以及自己纯获利益的合同；限制行为能力人要从事超越其能力的行为时，应由其法定代理人代理或者经其法定代理人追认才能生效；追认应以明示通知的方式做出；问题甲将价值10000元的电脑以5000元的价格卖给未成年人乙，该合同是否有效？参考法条：合同法47条规定，限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效，但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同不必经法定代理人的同意。关键点纯获利益不是指计算上的利益，而是指法律上的利益：即不是指该项行为是否给未成年人带来了利润，而是指此项法律行为是否给未成年人产生法律上的负担，这种负担可以是一项义务，也可以是丧失一项权利。2)无权代理人订立的合同无权代理：没有代理权、超越代理权、代理权终止后以被代理人的名义订立的合同；效力：未经被代理人追认的，对被代理人不发生法律效力。相应的合同责任由无权代理行为人承担。例外：表见代理，合同设定的权利义务由代理人承担，被代理人由此受到损失的，被代理人有权请求代理人赔偿。问题甲是乙企业的销售人员，随身携带盖有乙企业公章的空白合同书，便于随时对外签约。后甲因收取回扣被乙企业除名，但空白合同书未收回。甲以此合同书与丙签订买卖合同，该买卖合同的效力应当认定为（）。A、有效B、无效C、效力待定D、可撤销3)无权处分人订立的合同无权处分人处分他人财产与第三人订立合同，经权利人追认或者无权处分人在签订合同后取得处分权的，该合同有效。例题甲是乙的朋友，将属于自己的电脑寄存在乙处，后甲擅自将电脑卖给丙。乙与丙之间的买卖合同效力为（）。A、有效B、无效C、效力待定D、可撤销善意取得制度在实施以物权变动为内容的法律行为时，即使让与人无处分权，善意第三人仍然自取得标的物的占用之时起，依法取得受让之权利。要件1、即使取得的标的物只能是不实行登记的，可自由流通的动产2、出让人无处分权3、受让人善意无过失4、即使取得的标的物是依据所有人的意思脱离所有人占用的物案例某县弋江镇居民吴某在县城拥有一套三室一厅的房子。1994年7月，吴某之子与李某成婚，吴某就将该房给儿子居住。2003年8月，吴某之子因车祸死亡。同年10月，李某伪造了吴某的赠与文书，将该房归到自己名下，并办理了相关的产权变更登记手续。同年11月10日，李某找到张某，提出愿以5万元出售该房屋，并向张某出示了产权证。同年11月底，李某收到了张某交付的房款后，将房屋交给了张某，并到房管局办理了产权变更手续。吴某知道此事后，认为李某根本无权处分该房产，遂诉至法院，请求确认李某与张某之间的房屋转让协议无效。请问，该案应如何处理？

参考答案李某是无权处分人，与他人订立的合同，应属于效力待定的合同。但在本案中，张某属于善意第三人，因此为保护善意第三人的利益，应承认该合同的效力；张某办理了房产过户过户手续，根据物权的公示公信原则，房屋的所有权人应是张某；吴某只能要求李某赔偿因无权处分给自己造成的损失，而不能主张房屋买卖合同无效而要求张某归还房屋。如果登记机关有过失，还可以追究登记机关的责任。相对人的催告权和撤销权催告权：相对人在得知其与对方所签合同存在效力未定的事由后，得催促追认权人在一定期限内（一个月）作出是否追认表示的权利。撤销权：善意相对人依其单方意思表示使合同溯及地消灭的权利。2、意思表示真实意思表示是指向外部表明意欲发生一定私法上法律效果之意思表示的行为意思表示瑕疵：1、意思表示不自由：受欺诈、胁迫2、意思表示不一致：重大误解可变更和可撤销合同定义：指合同成立后，因意思表示不真实，人民法院或者仲裁机构根据一方当事人的申请，变更合同的有关内容或者将合同予以撤销。种类：1、因重大误解订立的合同；2、在订立合同时显失公平；3、一方以欺诈、胁迫的手段或者趁人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同。重大误解？1、甲根据有关市场行情分析，确认某种货物市场价格将迅速上扬，即与乙签订合同，大批购进该种货物。不料货物尚未交付，其价格竟大幅下跌。如履行合同，甲将遭受重大损失。甲遂以重大误解为由，要求撤销合同，被乙拒绝。重大误解？2、某企业采购员甲因不熟悉业务，草率购进一批建筑材料，结果不符合工程需要，不能用于该种工程。甲遂以重大误解为由要求退货，被对方拒绝。3、某运输企业过高估计自己的承运能力，盲目与客户签订了运输合同，后发现自己根本无力履行合同义务，遂以对自己的运输能力发生重大误解为由，要求撤销合同，被客户拒绝，发生纠纷。他们的行为构成重大误解吗？重大误解的构成要件当事人因自己的误解而做出了意思表示对方当事人无误导他人的主观上的故意在重要内容上有重大误解以下情形一般不构成误解：1、意思表示动机上的错误；2、对履约能力的估计错误。讨论甲误将乙出售的一副名画的复制品当作真品，遂以高价买下。乙明知该画为赝品，却不向甲说明。甲送该画参展后，被发现是赝品而退回。甲即以受欺诈为由，要求乙退货并赔偿损失。乙认为误解系甲自己造成，愿返还部分货款，但不接受退货。双方发生纠纷。结论本案系重大误解，因对合同标的发生误解；甲要求撤销合同，乙要求变更合同，由于乙对误解有主观故意，有过失，所以应侧重保护误解方的利益，对甲的主张予以支持；乙因恶意，应对甲的损失承担部分赔偿责任，甲因对标的物品质判断失误，存在过失，自行承担部分损失。判断是否构成欺诈的要件欺诈方有欺诈的故意欺诈方在客观上实施了欺诈行为（作为？不作为？）被欺诈方因欺诈而陷入了认识上的错误并因错误而为意思表示案例卖瓜人王婆说：我的瓜很甜！如果买瓜的人认为其瓜不甜，是否可以认定王婆的说法属于欺诈？王婆说：我的瓜很甜，含糖量35%，如果经检测，其含糖量只有20%，是否构成欺诈？关键点：事实的陈述商业吹嘘与欺诈甲欲出售组合音响，在当地小报刊登一则广告，内容如下：出售组合音响一台，其外观造型属世界一流，虽为旧货，但仅使用过一年，具有极高的价值（原价5000元，现至少值3000元，优惠价仅2000元）。仅此一台，预购从速！乙信而购之，后经内行鉴定和调查，乙才发现购得的音响与广告严重不符。乙即以受欺诈为由要求退货。理由是：1、该音响外观造型早已过时；2、该音响实际价值不超过1000元；3、该音响实际已被使用2年；4、出卖人实际上有5台同类音响待售。甲认为商业吹嘘为正当行为，合同是自愿订立，应有效。胁迫的构成要件胁迫人有胁迫的故意胁迫人实施了胁迫行为：

1、以将要发生的损害相威胁

2、以直接面临的损害相威胁胁迫行为须违法被胁迫人产生了恐惧心理并订立了合同：以特定的受害人而不是一般人在当时的情况下是否感到恐惧为标准。讨论1、债权人用暴力威胁的方式逼迫债务人偿还债务，是否构成胁迫？2、债权人用起诉的方式威胁债务人偿还债务，是否构成胁迫？3、B是A的债权人，以检举揭发A的犯罪行为要挟与A达成了偿还债务的协议，是否构成胁迫？4、A受到B的欺诈，A威胁B说如果B不对其进行赔偿，将去举报B，B于是进行了赔偿，A是否构成胁迫？案例1甲嗜好集邮，偶见乙处有乙珍贵邮票，欲购之，多次相求，乙坚持不卖。甲知乙生性怯懦，谎称“如不能如愿立即自杀”，乙惊恐之极，只好从命。事后，乙知道中了圈套，即以受欺诈为由，起诉要求责令甲退还邮票。分析上述案例中，当事人虽然实施了“欺骗”行为，但不构成民法的欺诈。欺诈必须由一方由于他方的欺骗行为，对于民事行为的有关重要事实发生认识错误，并基于错误认识而为意思表示。案例中，表意人对有关合同（邮票买卖、赠与、）的要素（主体、客体、权利义务）并未发生错误认识，故行为人的行为不构成欺诈。答案案1构成胁迫；案例2甲看中乙的房屋，愿以高价购买。乙正欲出售房屋，但讨厌甲的为人，故坚决拒绝。甲恼羞成怒，雇流氓对乙进行骚扰，乙无奈只好从命。后乙以受胁迫为由起诉要求确认合同无效。庭审中，甲的律师辩称，该房屋系甲高价买下，客观上并未损害乙的经济利益，故甲的行为虽违法，但不构成胁迫，不影响合同的法律效力。律师的说法成立吗？乘人之危一方利用对方陷入危难，有所急需，为牟取不正当利益，迫使对方做出不真实的意思表示的行为。要件：对方当事人处于危难或者急迫需要的境地；乘人之危者主观上是故意的；对方迫于自己的危难或急迫境地订立了合同；行为人牟取了不正当利益并严重损害了对方的利益。案例3甲因其子病危需要一大笔钱，不得以将其房屋出售。在于乙协商房价时，乙察觉到甲急于卖房，即大幅压低房价，危急之中甲别无选择，只好违心地接受了乙的苛刻条件。后来甲以乙乘人之危为由起诉要求确认合同无效。讨论案3，乘人之危的故意，需建立在其“明知相对方陷入危难”的基础之上。乙客观上不知道甲陷入危难，客观上不具备实施乘人之危的条件，其行为不构成乘人之危。甲可以以显失公平为由撤销或变更合同案例4甲因其母亲病重须做手术，急需用钱，欲将其电视机（价值4000元）出卖给乙，报价2800元，乙表示不想买。后甲降价为1500元，乙仍表示不想买。甲一咬牙，报价800元，乙表示接受，买卖成交。后甲以乙乘人之危为由起诉要求确认合同无效。你认为甲的理由成立吗？不作为构成乘人之危吗？讨论不构成。可以以“显失公平”为由予以变更。显失公平的构成要件属于双务合同合同内容在订立时明显背离公平原则该不公平系一方利用优势或者对方没有经验所致讨论最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见第72条：一方当事人利用优势或者对方没有经验，致使双方的权利义务明显违反公平、等价有偿原则的，可以认定为显失公平。案例5某大学班主任甲得知其学生家长乙欲出售住房一套，即提出以20万元购买。学生价值乙明知其房屋市场价值至少为40万元，但唯恐得罪对方而影响女儿即将开始的毕业分配，只好同意按20万元的价格订立买卖合同。后乙以受胁迫为由，起诉要求确认合同无效。甲的行为构成胁迫吗？乙应该怎么办？变更或撤销权的行使对于可变更或撤销的合同，受害当事人可以选择申请变更或者撤销，请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销；具有撤销权的当事人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权，撤销权消灭；具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权，撤销权消灭。3、不违反法律或者社会公共利益《合同法》第7条：当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，遵守社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会经济利益。无效合同特征：无效合同具有违法性无效合同自始无效种类：1、一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；2、恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；3、以合法手段掩盖非法目的；4、损害社会公共利益；5、违反法律、行政法规的强制性规定。案例6重庆市某女与某男恋爱后同居，女方要求男方写下协议，内容为：如将来不结婚即把房屋（属于男方）分一半给女方。男方同意。后两人分手，女方于是要求男方履行协议，男方不同意，两人产生纠纷。该合同有效吗？案例7某男立下遗嘱，将其全部财产遗留给自己的情妇而不是妻子，其妻提起诉讼，要求确认遗嘱无效，理由是该遗嘱违背了善良风俗。你的看法和理由？无效合同的确认和处理无效合同的确认由人民法院和仲裁机构行使。合同被确认无效后，视为自始无效；部分无效不影响其他条款的效力。法律后果：返还财产折价补偿赔偿损失收归国有（二）合同生效的时间依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。附条件的合同，当条件成就时，合同开始生效；附生效期限的合同，期限届至时，合同生效。限制行为能力人订立的合同，经其法定代理人追认后生效（纯获利或与其年龄、智力、精神健康状况相适应的合同除外）四、合同的履行（一）合同的履行的定义和原则定义：债务人按照合同的约定全面履行自己所承担的义务。只有债务人履行了自己的义务，债权人的债权才能实现，其利益才能得到满足。履行原则：全面适当履行原则诚实信用原则正确履行履行主体正确履行标的正确履行时间正确履行地点正确履行方式正确（二）合同约定不明的履行合同生效后，当事人就质量、价款或报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成协议的，按照合同有关条款或交易习惯确定。

合同法第62条

质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者合同目的的特定标准履行；价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行，依法应当执行政府定价或指导价的，按照规定执行；履行地点不明确的，给付货币的，在接受货币一方所在地履行，交付不动产的，在不动产所在地履行，其他标的，在履行义务一方所在地履行；合同法第62条履行期限不明确的，债务人随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间；履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行；履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。合同履行过程中价格发生变动时的履行规则执行政府定价或者政府指导价的，在合同约定的交付期内政府价格调整时，按照交付的价格计价；如果逾期交付标的物的，遇价格上涨时，按照原价格执行；价格下降时，按照新价格执行。逾期提取标的物或者逾期付款的，遇价格上涨时，按照新价格执行，价格下降时，按照原价格执行。案例8某大队与某罐头厂签订柑橘买卖合同，约定某日在江边交货。届时，大队组织农民将柑橘运至江北岸，等待罐头厂收货。罐头厂则派出汽车在江南岸等待收货。天黑后，大队不见有人收货，认为工厂违约，便将柑橘堆放在江边不加管理，全部人员撤回。工厂不见有人交货，不设法联系而返回。当天夜里下大雨，柑橘受到严重损失，双方为损失分担发生纠纷。此案该如何处理？答案该合同对履行地点未明确约定，按照合同法规定，交付动产的，在履行义务一方所在地履行，故应在江北岸履行；罐头厂违约，应负违约责任；买卖合同的标的物还未交付时，所有权尚未转移，故柑橘属于大队，因此柑橘的损失由大队负责。（三）合同的不履行及其法律后果不适当履行1、履行迟延：债务人未按照规定的履行期限履行债务。2、受领迟延：债权人未及时接受债务人的适当给付。法律后果：继续履行；支付违约金或者赔偿损失；解除合同；承担风险3、加害履行：债务人的履行有瑕疵而致债权人受履行利益以外的损害的情形。法律后果：债权人有权选择请求债务人负不履行的责任或者侵权的民事责任（三）合同的不履行及其法律后果不履行全部不履行：1、拒不履行/毁约：债务人到了合同的履行期限能够履行而拒不履行。法律后果：债权人有权要求其继续履行、支付违约金、赔偿损失2、不能履行：实现债的内容在客观上根本不可能。法律后果：有过错的一方承担缔约过失责任或者违约责任部分不履行债务人向第三人履行或者第三人向债权人履行债务的规则合同法64条：当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定的，应当向债权人承担违约责任。合同法65条：当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。（四）合同履行中的特别权利抗辩权代位权撤销权抗辩权同时履行抗辩权：双务合同的当事人一方在对方未为对待给付之前，可以拒绝对方相应的履行要求的权利。顺序履行抗辩权：在双务合同中的先履行一方未履行之前或者未依约定履行，后履行一方有拒绝对方相应的履行请求的权利。不安抗辩权：双务合同中应当先行履行合同债务的当事人，在有确切证据证明后履行合同债务的当事人在缔约后出现足以影响其对待给付的情形下，可以中止履行合同债务的权利。同时履行抗辩权行使条件：1、同一合同双方互负债务，且履行没有先后顺序2、合同债务已届履行期3、对方当事人未履行债务，或不适当履行，一方要求对方履行时，必须自己已为履行或提出履行4、对方履行债务可能不安抗辩权后履行一方有“履行不能”的情形：1、经营状况严重恶化2、转移财产、抽逃资金，以逃避债务3、丧失商业信誉4、有丧失或者可能丧失履行债务能力的其它情形先履行一方负举证责任，及时通知义务不安抗辩权当事人因行使不安抗辩权而中止合同时，应及时通知对方。对方提供担保的，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并未提供担保的，中止履行一方可解除合同。案例2006年3月1日，甲方和乙方订立了购买机器的合同，甲方向乙方购买机器100台，甲方应当于4月1日前在约定地点支付50％的款项50万，乙方应当在收款同时将100台机器交给甲方，甲方于收货后3日内付清余款50万。双方约定，如果不按照约定时间付款或者交货，需要每日支付迟延款项或者迟延货物价值千分之一的违约金。2006年3月20日，甲方和乙方商量，因资金紧张，首付款需4月10日左右方可支付，并提出可以将手头的其他货物先质押，要求能先交付部分机器；乙方拒绝，要求甲方尽快交付首付款。甲方无奈，于4月10日支付了50万元，乙方随即将机器交付了甲方，但甲方验收时发现有2台是坏的，于是拒绝支付剩余款项，也拒绝退货。案例乙方于是起诉到法院，要求甲方支付98台机器的剩余款项，并支付违约金；甲方则认为由于乙方的货物不符合约定，自己有权行使抗辩权拒绝支付货款，不构成违约。乙行使的是什么抗辩权，其行使抗辩权是合法的吗？讨论甲方在未付首付款的情况下要求乙方交付机器，虽然愿意提供担保，但乙方有权拒绝，其拒绝的依据是他可以行使同时履行抗辩权，行使抗辩权只是可以暂时不履行合同义务，并不能免除合同义务。甲方在收货后应当付清余款，甲方仅以2台机器是坏的为由拒绝支付全部剩余款项，表面上看是行使先履行抗辩权，实际上属于滥用抗辩权。如果先履行一方履行了合同义务，只是部分履行不符合要求，那么后履行一方只能拒绝其“相应”的履行要求，也就是说，后履行一方不能因为先履行一方履行合同义务有个别不符合约定的地方，就完全拒绝履行自己的全部合同义务。所以甲方最多只能拒绝履行相应的付款义务，即2台机器的款项，拒绝支付全部剩余款项是不当的，已经明显是违约行为，不仅得不到支持，而且可能承担责任。

判决法院经审理后判决：甲方应付48万元款项，同时应付该部分的迟延履行的违约金。总结三项抗辩权有一个共同的特点，就是给了一方当事人暂时不履行自己合同义务的权利，只要抗辩权行使正当，暂时不履行合同义务也不构成违约。但是，行使抗辩权是有条件的，如果行使不当或滥用抗辩权，就仍然可能承担违约责任。

债的保全定义：为防止债务人的责任财产不当减少，以确保无特别担保的一般债权得以清偿，法律允许合同债权人行使某些权利的法律制度代位权撤销权代位权的定义和条件代位权指债权人为保全自己的债权，可以以自己的名义代位行使债务人对第三人债权的权利。条件：1、债务人对第三人享有合法债权：财产权、诉讼上的权利，该债权属专属债务人自身的除外；2、债务人怠于行使对第三人的到期债权；3、债务人已陷于迟延履行4、债权人有保全债权的必要。有无资力代位权行使的要求代位权行使的主体是债权人；代位权行使须以债权人自己的名义；代位权行使须以诉讼的方式；代位权行使以保全债权为必要限度。代位权行使的效力对第三人：第三人对债务人的抗辩，同样可以对抗债权人对债务人：债务人的权利并未丧失，但处分权受到相应限制对债权人：行使代位权的债权人并不能获得优先受偿债权的权利，而应与其他债权人处于同等地位受偿。可请求债务人偿还行使代位权发生的费用—争议。撤销权撤销权指债权人对于债务人所为的危害债权人的行为，请求人民法院予以撤销的权利。客观要件：债务人实施了有害于债权人债权的行为：放弃到期债权、无偿转让财产等；主观要件：债务人实施处分行为时有主观恶意1、低价转让行为须以债务人和受让人的主观恶意为要件；2、无偿行为推定债务人和第三人为恶意。撤销权的期限合同法第75条：撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由起1年内行使。债权人不知道撤销事由的，自债务人的行为发生之日起5年内未行使撤销权的，该项撤销权消失。五、合同的变更和转让（一）合同的变更合同的变更是指合同成立后，履行完毕前，当事人依法对合同内容所作的修改。1、当事人协商一致2、合同法第54条：可变更合同（二）合同的转让1、合同权利的转让合同法第79条：债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形的除外：1）、根据合同性质不得转让；2）、按照当事人约定不得转让；3）、按照法律规定不得转让。转让的法律规定债权人的通知义务第80条：债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。第81条：债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外转让的法律规定债务人的抗辩权和抵销权第82条：债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张第83条：债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人享有债权，并且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。（二）合同的转让2、合同义务的转让第84条：债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人的同意。第85条：债务人转移义务的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。第86条：债务人转让义务的，新债务人应当承担与主债务有关的从债务，但该债务专属于原债务人自身的除外。3、权利义务的全部转让88条：当事人一方经对方当事人同意，可以将自己在合同中的权利义务一并转让给第三人。适用第79条、第81—83条、第85—87条90条：当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或其他组织行使合同权利，履行合同义务。当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同权利和义务享有连带债权，承担连带义务。六、合同权利义务的终止（一）合同权利义务的终止是指合同确定的当事人之间的权利义务关系的消灭。原因：1、债务已按照约定履行2、合同解除3、债务相互抵消4、债务人依法将标的物提存5、债权人免除债务6、债权和债务同归于一人7、其他（二）合同的解除定义：合同解除是指合同有效成立后，在没有履行或没有全部履行完毕之前，当事人通过协议或者一方行使解除权的方式，使合同权利义务关系提前消灭的法律行为。1、协议解除2、法定解除法定解除因不可抗力使不能是实现合同目的：双方当事人都可以提出解除合同，因此受的损失各自承担；一方当事人明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务的，对方当事人为减少自己的损失，有权提出解除合同，并请求违约方赔偿自己的损失；一方迟延履行后经催告后在合理期限内仍未履行，对方当事人可以提出解除合同一方当事人有其他违约行为致使不能实现合同目的的，另一方当事人有权解除合同法律规定的其他情形根本违约是解除合同的原因根本违约是指一方当事人的行为违反了合同的主要义务，而使另一方当事人订立合同的目的难以实现。法定解除权的行使方式解除权依照权利人的单方意思表示就可以，属于形成权行使程序：1、必须通知另一当事人，自通知到达对方时合同解除；2、法律、行政法规规定解除合同应当遵循特别程序的，应当依照规定办理。合同解除的法律后果尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求：恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。持续性合同，不一定朔及既往。（三）合同债务的相互抵消法定抵消：1、当事人双方互负债务，债权债务关系合法2、债务已届清偿期3、债务的标的物种类、品质相同约定抵消：1、当事人互负债务，且债权债务关系合法2、债务属于按照合同性质或者法律规定可以抵消的范围不得抵消的债务1、禁止强制执行的债务民事诉讼法第222、223条：被执行人及其所负担家属的生活必需费用不得强制执行。2、因侵权行为所产生的债务甲欠乙1万元，乙为逼甲还债打伤甲，为此乙应支付医药费5000元。乙不得以此向甲主张抵消所欠借款。3、约定应向第三人履行的债务行使抵销权的程序法定抵消：由合同当事人通知对方即可发生法律效力；约定抵消：要约和承诺的过程（四）合同标的物的提存定义：是指由于债权人的原因而无法向其交付合同标的物时，债务人将该标的物交给提存部门而消灭合同的制度。

提存的原因1．债权人无正当理由拒绝受领

2．债权人下落不明

3．债权人死亡未确定继承人或者丧失行为能力未确定监护人4.法律规定的其他原因提存的条件1．提存人具有行为能力，意思表示真实。

2．提存之债真实，合法

3．存在提存的原因，存在适宜提存的标的物

4．提存标的与债的标的相符

提存费用一般由债权人承担提存的结果标的物提存后，提存物毁损、灭失的风险由债权人承担。提存期间，标的物的孳息归债权人所有。债权人可以随时领取提存物，但债权人对债务人负有到期债务的，在债权人未履行债务或者未提供担保之前，提存部门根据债务人的要求应当拒绝其领取提存物。债权人提取提存物的权利，自提存之日起5年内不行使而消灭，提存物扣除提存费用后归国家所有。七、违约责任定义：违约责任是指合同当事人违反合同义务所应向对方当事人承担的责任。特点：违约责任是以违反合同义务为前提违约责任的确定，具有相对的任意性违约责任具有补偿性违约责任具有相对性违约责任的特征违约责任须以有效合同为前提；违约责任以当事人违反合同义务为要件；违约责任主要是一种损失补偿责任，一般不具有惩罚性。违约责任的归责原则严格责任过错责任：1、因故意或重大过失，造成对方损害的，违约方才承担损害赔偿责任。主要体现在赠与合同，无偿保管合同，无偿委托合同中，见合同法第189条、191条，374条、406条。2、因过错造成对方损害的，违约方应承担损害赔偿责任。运输合同：303.320条免责事由1、法定事由---不可抗力（不能预见不能避免不能克服的客观情况：自然灾害，政府行为，社会异常事件）合同法第117条：因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或全部免除责任，但法律另有规定的除外遭遇不可抗力的合同一方当事人应将不可抗力的事实及时通知对方当事人，并应提供有关机构关于不可抗力的有效证明。如果当事人怠于实施这些行为，造成对方当事人损失的，仍应承担违约责任。同时，债务人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。免责事由2、免责条款合同双方当事人在合同中约定一定的事由或条件，当违约符合约定的事由或条件时，可免除违约方的违约责任。合同法第39条：采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方要求，对该条款予以说明。提供格式条款的一方免除其责任，加重对方责任，排除对方主要权利的，该条款无效；免除造成对方人身伤害或免除因故意或重大过失造成对方财产损失的责任的免责条款无效；对格式条款有两种以上解释的，应当做出不利于提供格式条款一方的解释；格式条款和非格式条款不一直的，应当采用非格式条款。免责事由3、法律的特别规定合同法311条：在符合法律和合同规定条件下运输，由于货物本身的自然性质或合理损耗的原因造成货物灭失、短少、变质、污染、损坏的，承运人不承担违约责任违约责任的承担方式继续履行采取补救措施：修理、更换、退货、减少价款或报酬赔偿损失违约金定金损害赔偿损害赔偿具有典型的补偿性，它以违约行为造成对方财产损失的事实为基础。没有损害事实就谈不上损害赔偿。这是损害赔偿不同于违约金的根本所在。赔偿范围：包括违约行为给对方造成的财产直接损失和间接损失。损害赔偿合理预见规则：赔偿损失的限制：即损害赔偿额应相当于因违约所造成的损失,包括合同履行后可以获得的利益,但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或应当预见到的因违反合同可能造成的损失。减轻损害规则：当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任，如果一方当事人违约后，而对方没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿损益同销规则：受害人基于损失发生的同一原因而获得某种利益时，在其应得的损害赔偿数额中，应扣除其所获得的利益部分。如：因违约而避免的费用（因违约停工不支付工资）；因违约而避免的损失。继续履行继续履行是指由法院或仲裁机关做出要求实际履行的判决或下达特别履行的命令，强迫债务人在制定期限内履行合同债务。条件：1、须有合同债权人的请求2、债务履行仍有可能3、有继续履行的必要4、法院认为适用继续履行合同法第110条：当事人一方不履行非金钱债务或履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情况之一的除外（1）法律或事实上不能履行；（2）债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高；（3）债权人在合理期限内未要求履行。违约金违约金是指当事人在合同中约定的，一方违约时应当向对方支付一定数量的货币。赔偿性：债权人请求债务人支付违约金时，不得同时请求债务人继续履行合同或者赔偿损失。第114条：约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当增加。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应履行债务。第116条：当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。定金定金是指合同当事人为了确保合同的履行，依据双方约定由一方在合同订立时或者在订立后、履行前于应行给付数额内预先付给对方一定数额金钱的担保形式。与预付款和违约金的区别定金担保法第89条：当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。担保法第91条：定金的数额由当事人约定，但不得超过合同标的额的百分之二十。八、合同的担保（一）、债的担保的概念和特征债的担保，是指为保证债权的履行而设定的以第三人的信用或者特定的财产确保债权实现的一种法律制度。债的担保的特征债的担保具有自愿性债的担保具有从属性：担保之债以主债的存在为前提，主债不成立或无效，担保之债也就不发生效力。当事人另有约定的，按照约定。债的担保以第三人的信用或特定财产为标的债的担保是对债的效力的补充和加强（二）债的担保的形式人的担保：以债务人以外的第三人的信用保证债的履行的担保方式。债务人不履行债务时，保证人承担保证责任，以其财产清偿债务。保证物的担保：以债务人或者第三人的特定财产作为债履行的担保方式。债务人不履行债务时，债权人得以直接以担保物作价、变价，并从其价值中优先受偿。抵押、质押、留置、定金（三）担保法的含义及适用范围狭义担保法：《担保法》广义担保法:《担保法》；《民法通则》《合同法》《海商法》《物权法》等有关条款适用范围：借款、买卖、货物运输、加工承揽等经济活动因侵权、国家和国家机关管理行为而发生的权利义务关系，因身份关系而产生的权利义务关系不适用《担保法》和《物权法》《担保法》与《物权法》规定不一致的，适用《物权法》二、保证（一）定义：保证是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务的时，保证人按照约定履行债务或承担责任的行为。（二）保证的特征1、人身性：以保证人的自身信誉和不特定财产为他人提供担保；2、债权性：发生纠纷时，债权人不能直接处分保证人的财产，请求权。3、相对独立性：保证涉及三个法律关系1、债权人和债务人的主债权债务关系，是保证存在的前提和保证对象；2、保证人与被保证人/债务人的委托保证关系；3、保证人与债权人之间的保证关系二、保证人（一）保证人资格具有代为清偿能力的法人、其他组织或者公民，可以做保证人。不具有完全代偿能力的法人、其他组织或个人，以保证人身份订立合同后，又以自己没有代偿能力要求免除保证责任的，人民法院不予支持。法律的禁止性规定：国家机关、学校、幼儿园、法人的分支机构、职能部门（三）保证合同保证合同可以在主债务合同之前订立，也可以在其成立之后订立。内容：被保证的主债权种类、数额；债务人履行债务的期限；保证的方式、范围、期间。保证合同应采用书面形式。主合同中虽然没有保证条款，但是保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章的，保证合同成立。保证的种类1、一般保证是指当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的保证。检索抗辩权---一般保证的保证人在主债务纠纷未经裁判或仲裁，并就主债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。保证人不得主张检索抗辩权的情形1）、债务人住所变更或下落不明、移居境外，且无财产可供执行，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的；2）、人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的；3）、保证人以书面形式放弃检索抗辩权的。保证的种类2、连带责任保证：当事人在保证合同中约定，在债务人不履行债务时保证人与债务人对债务承担连带责任的保证。债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务时，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。连带责任保证的保证人不享有检索抗辩权。须在合同中明确约定，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，保证人按照连带责任保证承担保证责任。保证的种类3、共同保证：数个保证人共同担保同一债务的履行的保证。1）、按份保证：共同保证的保证人与债权人明确约定了保证份额的保证。按份保证的每个保证人仅就其约定的份额向债权人承担保证责任。2）、连带保证保证期间保证期间是指根据当事人约定或法律规定，债权人得以向保证人主张保证权利的期间。保证期间是保证合同的效力存续期间，保证期间届满即发生权利消灭的法律后果。保证期间从债务履行期届满之日，即债权人可以要求债务人履行债务的时间起算保证期间当事人应当在合同中明确约定；当事人未约定的，若是一般保证，则为主债务履行期限届满之日起6个月。保证担保的效力保证担保的效力分为三方面：1、保证担保效力所及的范围/保证责任的范围2、保证人与债权人之间的效力3、保证人与债务人之间的效力1、保证责任的范围部分保证须在合同中有明确的约定，保证人仅在约定的范围内承担保证责任。如：仅就本金债权为保证，不保证利息；也可以仅就债权的一部分设定保证；全部保证是指保证人就其责任范围未明确约定或者约定不明确，从而对全部债务承担保证责任的保证。包括：订立保证合同时已成立的主债务之全部、利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。2、保证人与债权人之间的关系债权人的权利：对保证人的请求权在连带责任保证中，一旦债务到期未偿，债权人可同时先后向保证人和债务人提出清偿要求，债权人无须将债务人的违约通知保证人；一般保证中，债权人在对债务人采取一切措施后仍不能获得清偿，才能请求保证人清偿，且必须向保证人发出债务人违约的通知。2、保证人与债权人之间的关系保证人的权利：保证人享有主债务人的抗辩权。主债务人放弃对债务的抗辩权的，保证人仍可行使该抗辩权。如：债权不成立的抗辩权、权利已消灭的抗辩权、先履行抗辩权、不安抗辩权、同时履行抗辩权等。一般保证的保证人享有的检索抗辩权。3、保证人与债务人之间的关系保证人在一定条件下享有追偿权：在保证人承担保证责任后，可向债务人请求偿还的权利．条件：１、须保证人向债权人履行了保证责任2、须因保证人的履行而使债务人免责主债权的转让对保证责任的影响在保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证债权同时转让，保证人在原保证担保的范围内对受让人承担保证责任。但是保证人与债权人事先约定仅对特定的债权人承担保证责任或者禁止债权转让的，保证人不再承担保证责任。主债务的转让对保证责任的影响保证期间，债权人许可债务人转让部分债务未经保证人书面同意的，保证人对未经同意转让部分的债务，不再承担保证责任。但是保证人仍应对未转让部分的债务承担保证责任。

4、变更主合同。如未经保证人书面同意而变更主合同，效力如下：

1）如果主合同的变更减轻债务人债务的，保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任；如果加重债务人的债务的，保证人对加重部分不承担保证责任。2）变更主合同履行期限的，保证期间为原合同约定的或者法律规定的期间。3）变更主合同内容，但并未实际履行的，保证人仍应承担保证责任。5、债权人放弃物的担保同一债权既有保证又有物的担保，保证人仅对物的担保以外的债权承担保证责任。债权人放弃物的担保的，或者债权人在担保期间怠于行使担保物权，致使担保物毁损灭失的、视为债权人放弃全部物的担保，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。

保证责任的消灭1、债务消灭或者保证合同终止；2、保证期限届满而债权人未提出请求；3、债务人转让债务未经保证人同意；4、变更主合同；5、债权人放弃物的担保。保证合同的无效担保人不具备担保资格以禁止流通或不可转让的财产做担保未经担保人同意，主合同变更或者债权人将对外担保合同项下的权利转让，担保人不再承担担保责任担保合同无效的法律责任主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失承担连带赔偿责任；债权人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的1/2；担保合同无效的法律责任主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过错则不承担民事责任；担保人有过错的，应承担的民事责任不超过债务人不能清偿部分的1/3；担保人因无效担保合同向债权人承担赔偿责任后，可以向债务人追偿，或者在承担赔偿责任的范围内，要求有过错的反担保人承担赔偿责任。案例1华艺农场于2005年5月与新源果品公司签订一份苹果收购协议，双方约定，当年苹果收获时，果品公司向华艺农场收购苹果5000公斤；要求苹果大小均匀、色泽鲜艳、无腐烂、无虫斑。新源公司提供了样品，双方认可，并共同封存了样品。后双方又补充约定，如果农场苹果长势良好，市场销路可观，可适当增加收购数量，收购价格待收购时根据收购的数量、质量及市场销路等确定。为了保证该收购协议的顺利履行，华艺农场要求新源果品公司提供担保。新源果品公司找永康公司做保证人，华艺农场与永康公司签订了保证合同。案例12005年8月，新源果品公司在征得华艺农场同意后，又与通达公司达成协议，将其与华艺农场的收购协议转让给通达公司，随后新源公司又将转让事实电话通知了保证人永康公司，希望永康公司继续为通达公司担保，永康公司立即表示同意。至苹果收购季节，通达公司按约收购了5000公斤苹果，但迟迟未支付货款。华艺农场多次向通达公司索要，通达公司以价格条款不明确，质量不合格，公司未与华艺农场签订合同为由拒绝支付。于是华艺农场要求保证人永康公司承担付款义务。永康公司称其不知道新源公司已将苹果收购协议转让给通达公司的事实，所以拒绝承担保证责任。案例1华艺农场追款未果，遂将新源果品公司、通达公司、永康公司一同诉至法院。在法院审理过程中，买卖双方仍然对苹果的收购价格不能形成一致意见。新源公司和通达公司均证明永康公司同意为转让后的收购协议担保。法院审理查明：该批苹果的质量大部分符合封