第三章合同内容与形式1

合

同

的

内

容合

同

义

务

的

分

类合

同

条

款免

责

条

款格

式

条

款合

同

的

形

式节节节节节节二

三

四

五

六

第第第第第第第

三

章

合

同

的

内

容

和

形

式〔1〕

甲

乙

约

定

买

卖

手

机

，

但

未

约

定

价

格〔

2

〕

张

三

将

1

2

斤

大

米

交

给

李

四

但

未

约

定

什

么

时

候

交

钱〔

3

〕

李

四

说

要

出

售

给

甲

水

泥

，

但

未

约

定

数

量〔

4

〕

王

武

和

王

六

约

定1

0

0

斤

玉

米的

交

易，

但王

六

是

代

张

三

交易的，张

三回绝【考

虑】上述交易是否

成

立

?为

什

么

?【

问

题

】一

、

合

同

的

内

容

可

以

从

两

方

面

理

解第

一

节

合

同

的

内

容从

法

律

文

书

的

角

度从

法

律

关

系

角

度■合

同

条

款

利务二

、

合

同

内

容

的

特

点

：1

、

是

就

合

同

条

款

达

成

合

意

形

成的2、

是

由

要

素

、

常

素

、

偶

素

构

成要

素

→

构成合同必须具备的条件〔影响成立〕常

素

通

常

应

当

具

有

的

内

容

〔

不

影

响

成

立

、

可依偶素

→依行为人特殊意思确定的内容〔不影响、

无

法

律

填

补

规

那

么

〕3

、

合

同

条

款

在

例

外

的

情

况

下

也

可

以

通

过

合

同解释规那么予以填补，并不简单的宣

告

不

成

立

或

无

效

。法

推

定

、

填

补

〕三

、

合

同

权

利

和

合

同

义

务〔

一

〕

合

同

权

利恳求履行的权利

-

-

-

-

-

满足利益保全债权

-

-

-

-

-

防止责任财产减少诉权保护债权

-

-

-

-

诉诸法院强迫处分权利

-

-

-

-

-

转让、免除、抵销等〔

二

〕

合

同

义

务合同义务的相对性

-

-

-

双务合同合同义务不同于责任

-

-

-

强迫性第

二

节

合

同

义

务

的

分

类一

、

约

定

义

务

和

法

定

义

务1、

约定义务—受限于当事人的约定；具

有

优

先

执

行

的

效

力

；

是

合

同

内

容

确

定的

主要

方

式2、

法定义务—当然成为合同义务；强迫

性

。

例

如

：

2

7

2

条

3

款

制

止

分

包

给

不

具

备

资

质条件的人；273、强迫保险、132条权利

瑕

疵

担

保

义

务二

、给

付

义

务

和

受

领

义

务给付义务——一般为债务人设定，在双务合同中，

双方应负有给付义务可

为

积

极

给

付

和

消

极

给

付受领义务——主要针对债权人〔

必

须

、

及

时

、

协

助

〕违

背

给

付

义

务

特

别

是

主

给

付

义

务

，

构

成

违

约

甚

至

是

根

本

违

约

。

违

背

受

领

义

务

一

般

不

构

成

根

本

违

约三

、

主

要

义

务

和

次

要

义

务意义：帮助判断根本性违约、抗辩权、解除权的

行

使1、

合同性质决定的义务(主要——货物、租金、保管费、维修、效劳)2、

与

订

约

目

的

相

结

合

的

义

务(合同目的能否实现)3、

影响合同的成立的义务(次要——货物包装的修饰风格，出租房屋

的

灯

具

大

小

，

厨

房

的

窗

户

)次要义务不同于从义务，并不依附于主要义务特点四

、

给

付

义

务

和

附

随

义

务附

随

义

务

是

根

据

老

实

信

誉

原

那

么

派

生

出

来

的

告

知

、

照

顾

、

通

知

、

保

密

、

协

助

、

保

护

等

义

务1

、

附

随

义

务

具

有

辅

助

主

给

付

义

务

实

现

的

功

能

〔

医

生

保

密

、

玻

璃

品

包

装

〕2、

附

随

义

务

是

诚

信

原

那

么

的

延

伸

〔

6

0

、

92

条

〕3、

附

随

义

务

具

有

法

定

性4、

随

合

同

关

系

的

开

展

而

不

断

演

化

和

开

展主

给

付

义

务

与

附

随

义

务

的

区

别1、

主给付义务

自始确定，

并决定债之关系类型

；

附随义务随债之关系的变

化

而

变

化，

不受特定

债

之

关系

类型的限制

。2、

主给付义

务构

成

双

务

合同中的对待给付

，

可发生同时履行抗辩；

附随义务原那么上不属于对待给

付，

不发生同时履行抗辩

。3、

主给付

义

务不

履

行，债

权

人

可

解除

合同

；附随义务不履行，

债权人原那么上不得解除合

同。千

万

买

豪

宅

一

年

被

淹

8

0

次草坪变成“游泳池”,买家一怒告卖家英

国

银

行

家

荷

德

在

泰

晤

士

河

畔

购

得

一

处

价

值

千万人民币的豪宅，但却没有享受到梦想中的河畔生活，却被气得一塌糊涂。2006年，荷德以190万英镑〔逾2000万元人民

币〕购置了泰晤士河畔江景半独立别墅，没想到梦

魇就此开始——泰晤士河河水每年都会熟门熟路地

去“造访”他家的草坪，甚至将其全部吞没。平白无故多了一个“露天游泳池”,荷德却气坏了

：

“

我

们

可

不

想

生

活

在

一

个

洪

程

度

均

一

年

光

临

80次的房子里。”一怒之下，荷德以前房主未尽告知义务而将后者告上了法庭。新

妹ztanteTheE1.9mRiver

ThamesHowds明示

义

务

-

-

-

-

-

当

事

人

以口

头、

书

面

等

形

式

所

约

定的义务默示义务-----依合同性质和交易习惯所确定

的

义

务

。合

同

性

质

-

-

-

瑕

疵

担

保

、

平

安

承

运

、

委

托

合

同

中

应

尽

最

大

的

努

力

、

承

揽

人

应

提

供

特

定

结

果交易习

惯

—

-

先

住

店

后

结

帐、先

用

餐

后

结

帐

等■四

、

明

示

义

务

和

默

示

义

务●

一、合同条款的概念和种类要素和非要素条款〔能否依61、62条填

补

〕格式和非格式条款〔39、40条〕主要条款〔12条〕本质性条款〔30条〕第

三

节

合

同

条

款二

、

合

同

一

般

包

括

的

条

款

〔

主

要

条

款

〕主

体

、

标

的

、

数

量

、

质

量

、

价

款

或

酬

金

、

履

行

时

间

、

履

行

地

点

、

履

行

方

式

、

违

约

责

任

、

解

决

争

议

的

方

法主

体

—

—

当

事

人

的

名

称

或

姓

名

和

住

所●

标的—-物、货币、工程、劳务、技术等物

主

要

包

括

名

称

、

型

号

、

规

格

、

构

成等数

量

-

-

-

-

标

的

的

多

少●

质

量

—

-

标

的

的

好

坏价

款

或

酬

金

-

-

—

价

格

或

付

酬

标

准

、

支

付

方

式

、

支

付

种

类

等履行时间—-交付的时间注

意

与

合

同

的

有

效

时

间

、

履

行

时

间

的

区

别●

履

行

地

点

—

-

交

付

的

地

点●

履

行

方

式

—

-

交

付

的

方

法违约责任—-承担责任的方式及计算等

解

决

争

议

的

方

法

-

-

争

议

处

理

程

序

选

择第

四

节

免

责

条

款●一

、

概

念当

事

人

约

定限

制

或

免

除

其

将

来

责

任

的

条

款保

障

私

人

利

益

〔

不

干

预

〕预

先

考

虑

风

险鼓

励

交

易预

先

约

定

风

险责

任1

、

邮

电

部

门

“

发

电

须

知

”

-

-只退报费

，

不

承

担

其

他

责

任

〔

延

误

或

错

误

〕●

2

、

铁

路

货

物

保

价

运

输

-

-

只

承

担

实

际

损

失

且

不

超

过

保

价3、

彩

扩

部

-

-

只

赔

偿

同

种

同

类

胶

卷

的

损失●

4

、

商

业

-

—

“

货

物

出

门

概

不

负

责

”●

5

、

对

企

业

违

约

责

任

不

作

规

定

-

-

铁

路

晚

点

不

承

担

任

何

责

任

。二、免责条款的详细表达●1

、

不

得

违

背

法

律

、

法

规

的

强

迫

性

规

定工

伤

概

不

负

责

〔

5

2

〕2、

不

得

免

除

因

成

心

或

重

大过失造成对方

的

财

产

损

失

的

责

任

〔

5

3

〕房

屋

漏

雨

造

成

家

电

损

失3、

不

得

免

除

造

成

对

方

人

身

伤

害

的

责

任

〔53〕●

4、不得不合理的免除条款制作人的责任，

加重对方责任，排除对方的主要权利。〔40〕三

、

免

责

条

款

的

生

效

要

件

〔

限

制

效

力

〕式

合

同

条

款格式

条

款

是当

事

人

为了

重

复用而

预

先

拟

定，

并

在

订

立

合

时

未与

对

方

协

商的

条

款。

格

合同

又

称

为

定

式

合同、

标

准同

、

附

和

合

同效率-本钱-弥补法规的缺乏自

由

受

限

-

隐

含

不

合

理

条

款第

五

节

格一

、

概

念

、

特

征优

点

：缺

点

：使同式合●1、

格

式

条

款

是

当

事

人

预

先

拟

订

的例

如

：具

有

垄断

优

势

的

—

水、电、

气、

交

通、房

产、

保险、

银

行、

通讯、电

信行业协会

、

主

管

部

门

拟

订

的

-

-

-

摄

影

业

协

会

、

证

券

业

协

会格

式

条

款

的

特

征2、

格

式

条

款

具

有

重

复

性3、

格

式

条

款

的

内

容

具

有

定

型

化

的

特

点即条款具有稳定性、不变性，形式标准

化

。4、

相

对

人

在

订

约

中

属

于

附

从

地

位都

可

适

用

合

同

法

3

9

、

4

0

、

4

1

条

的

规

定印

刷

文

件

-

-

保

单

、

车

票

、

机

票

、

电

报稿价

目

表

、

使

用

通

知

、

通

知

、

说

明

-

-

-

张贴

于

营

业

场

所简

单

告

示

-

-

-

货

物

离

柜

概

不

负

责格

式

合

同

和

格

式

条

款详细表现“

霸

王

合

同

”

条

款1、

餐

饮

娱

乐

最

低

消

费

要

求2、

餐

厅

制

止

顾

客

自

带

酒

水3、

商

场

游

乐

区

告

示

，

玩

耍

事

故

拒

不

负

责4、

商

场

免

费

停

车

，

损

失

遗

失

概

不

负

责5、

自

来

水

用

户

缺

乏

6

吨

按

6

吨

计

算

收

费6、

手机

退

货

要

求

外

包

装

完

好7、

银

行

提

供

的

美

圆

转

储

蓄

合

同

注

明

银

行可以

随

时

终

止

合

同

，

客

户

无

此

权

利2021年7月17日，市民小朱在团宝网上看到“桂林玛

莎婚纱摄影”的一次团购活动，活动写明，只需9.9

元，就能拍摄原价299元的全家福写真，其中包含了精

拍

3

0

张

照

片、

提

供

服

装

等

效

劳，

团购效

劳

有

一

个限制，就是拍摄限2代人，人数在3至5人，假如超过

就得多交些钱。小朱觉得实惠，且小朱自己，加上

弟

弟

，

妈

妈

和

外

婆

，

他

们

家

一

共

有

3

代

4

口

人

，

符

合

拍摄全家福的条件，遂缴费预订了全家福照。次日，

小朱一家人到桂林玛莎婚纱摄影拍摄全家福时，工

作

人

员

告

知

，

在

他

们

影

楼

的

定

义

里

，

“

全

家福

”一

定

要

有

父

母

双

方

和

小

孩

，

这

才

能

算

是

全

家

福。像小朱这样的单亲家庭，那么属于“亲子”,不在团购的

效

劳

范

围

之

内

。那么,小朱该如何维护自身权益?示范

合同

不

具

有

强

迫

性

一

参

考、

协商、示范作

用独家代理协议甲方〔以下简称甲方〕乙方：

〔以下简称乙方〕甲、乙双方经友好协商，本着平等、

自愿、老实、互惠互利的原那么,就甲

方产品在指定地区进展市场推广的一系列合作事宜达成如下协议：第一条受权期限甲方受权乙方独家代理权之期限为从年月

日至年月

日

止

。第二条代理区域受权乙方为

省

_

市地區,之独家代理

第三条代理商品本协议所指的代理商品是：第四条独家代理权基于本协议授予的独家代理权，

甲方不得在代理区域内，直接的或间

接的，通过其他渠道销售、出口代理商品。二

、

格

式

条

款

的

提

示

义

务

3

9

条1、

异

常

条

款

不

得

订

入

合

同例

如

：

承

运

人

不

承

担

货

损

，

房

地

产

公

司

不

承

担

质

量

责

任

等效果：视为未订入合同，没有约束力。2、

对

免

除

和

限

制

责

任

的

条

款

的

提

示

义

务合

理

的

方

式

提

示解

释

2

第

6

条以

足以引

起

对

方

注

意

的

文

字、

符

号

、

字

体

等

特

别

标

识，

并

按

对方的

要

求

予

以

说

明

的

。如

何

判

断

合

理

说

明

的

方

式

?1、

文

件

的

外

形

—

—

须

以

“

文

件

”

之

感

而

非

“

收

据

”

之

感2、

提请注意的方法——原那么:个别提请注意；例

外

：

公

开

张

贴

公

告3、

提

请

注

意

的

时

间4、

提请注意的程度——原那么以理智的社会一般人

认

识

程

度

，

但

兼

顾

智

力

欠

缺

、

盲

人

、

文

盲

等5、

明

晰

明

白

的

程

度提供格式条款一方对已尽合理提示及说明义务承担举

证

责

任

。三

、

格

式

条

款

的

无

效

〔

4

0

条

〕1、

违

背

法

律

规

定

的

无

效

〔

5

2

条

〕2、

格

式

条

款

免

除

造

成

对

方

人

身

伤

害

及

因

成

心

或

重

大

过

失

造

成

对

方

财

产

损

害的

责

任

〔

5

3

条

〕3、

格式条款免除了条款制作人的责任，

或加重了相对人的责任〔40〕4、

格

式

条

款

排

除

了

对

方

的

主

要

权

利

〔40〕四

、

格

式

合

同

的

解

释

〔

4

1

条

〕遵

循

合

同

的

一

般

解

释

原

那么考

虑

格

式

合

同

特

殊

情

况1、

通

常

解

释以

可

能

订

约

者

的

平

均

、

合

理

的

理

解

来解

释“天灾人祸”

-

—

-

-

“车”的含义-———约500吨----

“包退包换”

-

—

-

-“买一赠—”-——按通常的理解，即买一种

商

品

可

以

获

赠

一

个

同

一

商

品

。

而

商

场

的

解

释

大不一样，买一台电视机赠送一个电熨斗，

买

一

瓶

洗

发

水

赠

一

小

袋

洗

发

膏

等

。2、

对

条

款

制

作

人

不

利

的

解

释——

-导源于罗马法寿

险

—

-

免

责

事

由

“

被

保

险

人违

背

法

律

、

法

规

或

其

他

犯

罪

行

为

"应解释为被保险人的犯罪行为一

六

人

五

座

车

发

惹

事

故

-

-

-

“

假

如

汽

车

因其载货量超重而导致事故的发生，那

么

保

险

公

司

不

承

担

赔

偿

责

任

"应

解

释

为

适

用

货

物3、

依

非

格

式

条

款

解

释格式条款与非格式条款不一致的，应采

用

非

格

式

条

款个

别

商

议

条

款

应

优

于

一

般

条

款手

写

条

款

优

于

印

刷

条

款大写优于小写〔数字〕机

票

载

明

出

发

地

是

上

海PVG,

而

原

告

到

上

海

虹

桥

机

场

出

示

这

张

机

票

时

被

告

知

应

到SHA杨

某

重

新

购

票

到

厦

门南航公司应否承担责任，根据是什么?上

海

至

厦

门

九

折

机

票南

方

航

运

公

司杨

艳

辉●

原

告

杨

艳

辉

在

民

惠

公

司

购

置

南

方

公

司

的

上

海

至

厦

门

九

折

机

票

一

张

，

机

票

载

明

出

发地

是

上

海PVG,而

原

告

到

上

海

虹

桥

机

场

出

示这

张

机

票

时

，

机

场

工

作

人

员

告

知

其

应

到

上

海

浦东机场乘坐该航班

。

因已来不及赶往浦

东机场

，

杨艳辉要求转签

，

又被告知是打

折

的

机

票

，

不

得

转

签

。

杨

以

8

5

0

元

的价格

购

置

了

当

日

2

1

时

上

海

至

厦

门

的

全

价

机

票

。

返

回上海后

，

杨艳辉要求退票

，

被告知要扣

除20%的手续费。杨

认

为

南

航

公

司

和

民

惠

公

司

的

行

为严重地

进犯了她的合法权益

，

遂提起诉讼

。

上海

徐

汇

区

人

民

法

院

认

为

，

上

海

有

虹

桥

、

浦东

两大机场，确实为上海公民皆知，但这两

个机场的专用代码SHA

和PVG,

作为被告人

的

南

方

航

运

公

司

，

应

当

根

据

这

一详细情

况

，

在

出

售

的

机

票

上

以

我

国

通

用

文

字

明

晰

明白地说明机场名称，或以其他足以使旅

客通晓的方式做出说明

。南

航

公

司

在

机

票

上

仅

以

“

上

海PVG代表上海浦东机场，

以致原告因不

能

识

别

而

未

在

约

定

的

时

间

乘

坐

上

约

定的航空工具，南航公司应承担履

行

随

附

义

务

不

当

的

过

错

责

任

。

最

终

法

院

判

决

南

航

公

司

退

复

原

告

机

票

款

7

7

0

元

，

赔

偿

原

告

8

0

元

。请

问

：1、

以

下

条

款

的

属

性

如

何

?2、

请

你

评

价KK

洗

像

店

这

三

条

提

示

的

效

力

?KK洗

像

店

在

装

照

片

的

纸

袋

封

口

上

方

都

用

非

常

小

的

字

体

提

示

到

：1、

如

遇

胶

卷

损

坏

或

损

失

，

只

赔

偿

同

类

同

量胶

卷

；

(40,53条)2、

由订印照片之日期起，如三个月内仍未

前来领取，订件可由本公司处理；

〔40条〕

3、

如遇机械故障、电流中断或水源问题，

本

公

司

有

权

将

取

件

时

间

押

后

。

〔

迟

延

〕律

师

将

一

份

材

料

交

给

快

递

公

司

送

到

当

事

人

手

中

。

快

递

公

司

交

给

律

师

一

份

收

据

。

收

据

上

写

道

：

“

任

何

原

因

的

延

误

，

我

公

司

都

不

承

担

责

任

。

”

该

免

责

条

款

(

)A无

效

B有

效

C律

师

同

意

时

有

效

D律

师

不

同

意

时

无

效〔A有

效

B无

效

C可

以

在

购

置者

同

意

时

有

效

D假

设

购

置

者

不同

意

那

么

无

效经

常

看

到

商

店

有

这

样

的

告

示

：“

本

店

商

品

售

出

后

概

不

负

责

，

不

退

不

换

。

”

这

种

格

式

条

款

是厂某

企

业

在

其

格

式

劳

动

合

同

中

约

定

：

员

工

在

雇

佣

工

作

期

间

的

伤

残

、

患

病

、

死

亡

、

企

业

概

不

负

责

。

假

如

员

工

已

在

该

合

同

上

签

字

，

该

合

同

条

款

〔〕A

、

无

效B、是当事人真实意思的表示，对当事人

双

方

有

效C、

不

一

定

有

效D、

只

对

一

方

当

事

人

有

效某商场设有自动售报机，顾客只按要求

投入硬币，即可得到当天日报一份，此

种

成

立

买

卖

合

同

的

形

式

为

〔A

、

书

面

形

式B、

口

头

形

式C

、

推

定

形

式D

、

默

示

形

式日

，

原

告

与

两

被

告

签

约

，

由

组

建

的

公

司

将

8

件

〔

6

4

0

小

件〕

上

海

运

往

北

京

。

被

告

是

用

其

有

铁

路

部

门

所

有

的

车

厢

进

展

告

在

办

理

托

运

时

填

写了

由两

票

”

。

该

货

票

上

印

有“本卷

3条

写

道：

“

托

运

人

必

须

参

运

输

，

按

投

保

价

格

1

0

0

%

赔

切

责

任

自

负

”

。2

0

0

0

年

1

2

月

2

1

原

告

委

托

两

被

告

恒

源

祥

羊

毛

衫

从

承

包

的

两

节

属

国

运

输

经

营

的

。

原

被

告

印

制

的

“

货须知

”

,

其中第加

保

价

〔

保

险

〕

偿

，

未

保

价

的

一2

0

0

0

年1

2

月

2

4日，

该货

物

运

至

北

京，

原

告

在

提

货

时

发

现

货

物

缺

少

3

件

〔

2

4

0

小

件

〕

后

原

告

屡

次

向

被

告

索

赔

未

果

，

遂

提

起

诉

讼

。提问：

本案该如何处理?是否应该适用?中

华

人

民

共

和

国

铁

路

法

?

规

定

的

铁

路

运

输

企

业

的

限

额

赔

偿

规

定

?第六

节

合

同

的形式一

、

合

同

的

形

式

的

概

念1、

订立

合同的方

式2、

法

律

和

合同

对

订约

的

特

殊

形

式

要

求二

、

合

同

形

式

的

分

类1、

约

定

形

式

和

法

定

形

式法

定

形

式

是

法

律

对

合

同

订

立

方

式

和

特

殊

形

式

要

件

的

规

定

。合同的法定形式是对合同的效力进展

限

制

。例如：专利转让，涉外担保，合资合同合

同

的

法

定

形

式

是

法

律

对

合

同

关

系

的

干

预例如：技术合同，政府采购，房屋交易合

同

的

法

定

形

式

是

合

同

法

规

定

的

订

立

合

同

的

形

式

而

不

是

物

权

变

动

的

公

示

方

法

。例

如

：

抵

押

登

记

。合同的法定形式的特点口

头

形

式书

面

形

式行

为

默

示普

通

的

书

面

形

式数

据

电

文

形

式2、

口

头

、

书

面

和

其

他

形

式三

、

书

面

形

式

(

1

0

条

)〔一〕书面形式的优点1、

促

使

认

真

签

定

合

同2、

有

助

于

及

时

解

决

纠

纷3、

有

助

于

防

止

欺

诈

和

伪

证4、

有

助

于

实

现

政

府

对

交

易

的

必

要

监

管5、

有

助

于

保

护

弱

者

或

消

费

者

的

利

益缺

点

：

不

利

于

迅

速

交

易

、

防

碍

自

由

、

导

致

无

效1、

依

合

同

性

质

、

内

容

应

采

书

面

形

式

的如

：

保

证

、

抵

押

、

质

押

、

房

地

产

交

易

等

2、

政

府

进

展

审

批

和

进

展

登

记

的

合

同如

：

政

府

采

购

合

同

、

技

术

进

出

口、

合资

、

合

作

、

涉

外

担

保3、

对

交

易

当

事

人

有

重

大

利

益

的

合

同如

：

保

险

、

标

的

额

较

大

的

合

同

、〔二

〕

书

面

形

式

通

常

针

对

的

合

同

类

型〔

三

〕

书

面

形

式

的

的

表

现1、

合同书〔32〕以

文

字

为

内

容

载

体有标准的合同条款----示范文本有

当

事

人

签

字

或

盖

章

〔

二

者

居

其

一

即可，

未要求同时具备〕2、

信

件

-

-

-

-

载

有

条

款

的

文

书

〔

3

3

〕通常反映合同内容，不标准须

确

认

书

加

以

确

认3、

数

据

电

文主

要

是

利

用网

络

和

计

算

机

设

备

发

布

各

种

信

息

-

-

-

-

信

息

存

储

在电

脑中是

无

纸

化

信

息

-

-

但

可

以

打

印

在

纸

张

上运

营

本

钱

低

、

交

易

费

用

低

、

速

度

快、

不

受

时

限

的

限

制

缺

点

是

：签

字

问

题

、

不

存

在

原

件

只

存

在

下

载

的

复制件，易被篡改删除，证据效力较低与一般合同的区别是有

助

于

电

子

商

务

的

开

展●

有