第三章合同的效力-2

第

三

章

合

同

效

力第

一

节

合

同

效

力

概

述■即合同在

法

律

上

是

否

具

有

约

束

力

〔

义

务

及责

任

〕

。■

合同效

力的

解

读

：■1、合同

是当

事

人

追

求自身

利

益的

合意

。■2、

国家对

合同〔当

事人

意

志

〕

干

预的必

要

性3、法

院

对

合

同

效

力

干

预

的

必

要

性、

合

同效

力

的概

念,

关于合同的生效，英美法强调“有价值的对价”。■

Lush法官：

“法律意义上的“有价值对价”

,可以是

指一方当事人的某种权利、利益、利润或好处，也可

能是对另一方当事人施加的限制、造成的损害，或使

之做

出

的

承

诺

、

承

担

的

责

任

””属学对势行公务不属于对价，但超越权限之余的公务

假如被承诺人所做的属于现有合同义务，也不属于对

价

。(

Stilk

v.Myrick案

)2

、

对价可以流向承诺人，

也

可

以

流

向

第

三

者3、

对价可以是承诺人获得的利益，

也可以是受承诺人所受的损失〔Harmerv.Sidevay案〕4、对价不能是已发生的非针对承诺

〔Eastwoodv.Kenyon

案〕■

对价

的特点：

1、

对价必须是来自受承诺人■

■■■

、

合

同

生

效

要

件(一)

合同主体具有相应的民事权利

才能

和

民

事

行

为

才

能(二)

意思表示真

实〔三

〕合同的内容不得违背法律和损

害

国家

利

益

或

社

会公

共

利

益■

(四)

订立合同的程序和形式合法

〔包括

办

理

法

定

的

登

记

、

审

批

手

续

〕法国德

国

、

日

本1

、承担

的同意2

、

当事3

、构

成

确定标的

4

、债

的义务

的当事人人

的缔约

能力义务

的客体

的合法原

因1、

当事

人

的

缔

约

能

力2、

意

思表示无瑕疵3、

契

约

内

容确

定及

实

现的

可

能

性

，

不

违

反

公

共秩序和善

良风俗英美1、当

事

人

具

有

相

应的

缔

约

能

力2、当

事

人

在

缔

约

过

程中

未

受到

非

正

当

的

影

响3、约因的

合

法

存

在4、当

事

人

具

有

缔

约

意

思5

、

合

意

的

确

定6

、

合

法德国英国我国年

满18

周

岁

：完

全行

为

能

力年满18:

完

全

行

为能力年满187———

18:限

制

行为能力未满18:

未

成

年

人

，

限制行为能力未满10

周

岁

，10

—18,未

满

7

周

岁：

无

行为能力16---18,关

于

自

然

人

的

缔

约

才

能1、

年

龄

标

准

2、

精神标准(德国，瑞士绝对无效)关

于

未

成

年

人

订

立

合

同

的

效

力1、为效力待定合同。德国，瑞士，我国

■2、为可撤销合同。法国，

日本■

3、

部分绝对无效，

部分

可

撤

销。英美

。■在英美，

未成年

人

订

立的以下合同无

效：借

款

合同，供给非必需品的合同，

作为债务人确认

的单据

，等■以下属于

可

撤

销

合同：

租借合同，合伙合同，

持有公司

股

份的合同，

承受教育的合同，学徒

合

同

，

等第

二

节

无

效

合

同一

、

无

效

合

同

的

概

念不具备合同有效

条

件因此

在

法

律

上

无

约

束

力的合

同

。

、无

效

合

同

的

适

用

情

形〔

一〕

一

般

规

定(二

)

对

合

同

中

免

责

条

款

的

特

别

规

定(三

)

对

格

式

条

款

的

特

别

规

定一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国

家

利

益

；2、

恶

意

串

通

，

损

害

国

家

、

集

体

或

者

第

三

人

利

益

；

(

房

屋

买

卖

“阴

阳

合

同

”

,逃

避

交

易

税

)■3、

以

合

法

形

式

掩

盖

非

法

目

的

；■

4、

损

害

社

会

公

共

利

益

；

(

对

“

二

奶

”

的

赠

与

合同

〕

5、

违

背

法

律

、

行

政

法

规

的

强

迫

性

规

定

。当

事

人

超

越

经

营

范

围

订

立

合

同

，

人

民

法

院

不

因

此

认

定

合

同

无

效

。

国

家

限

经

营

、

特

许

经营

〔

一

〕

一

般

规

定■

以

下

免

责

条

款

无

效

。■1、

造

成

对

方

人

身

伤

害

的

；2、

因

成

心

或

者

重

大

过

失

造

成

对

方

财

产

损

失

的

。(

〕

对

合

同

中

免

责

条

款

的

特别

规

定

第三节

可

变

更

或

者

撤

销的合同■

一

、

概

念二

、

适

用

的

情

形三

、

撤

销

权的

行

使

和

消

灭指

因

意

思

表

示

不

真

实

，

当

事

人

一

方

有

权

恳

求

人

民

法

院

或

仲

裁

机

构

予

以

变

更

或

撤

销

的

合

同

。概

念〔一〕

因重大误解订

立

的

合

同(二)在订立

合

同

时

显

失

公平

的

合

同(三)

以欺诈、胁迫手段或乘人之

危

订立

的

合

同二

、适

用

的

情

形〔

一

〕

因

重

大

误

解

订

立

的

合

同■行为人因为对行为的性质、对方

当事人、

标

的

物的品种、质量、规格和数量等的错误认识，使行为的后果与自己的意思相悖，

并造成较大损失

的

，

可

以认定为重大误解。1、对合

同

内容有错误认识

；〔拍卖购置赝品〕

■2、

由于自身原因；■3、造成较大损失英美

法

关

于

“

错误”

的

认识■一

般

规

那么

,

一

方

当

事

人

没

有

义

务

提

醒

为

其

所

知但并不能为对方所知晓的重要事实

(Noduty

of

disclosure。〕但将错误确认为解除合

同的原因

之

一

。■

错

误的分

类

：■

共同错误。(

Rare投标打捞沉船案)互相

错

误。(BrosCo.v.Henley

Co.亚麻拍卖案

〕■

单方

错

误。(Smith

购置新麦案)签

合同

卖62平

方的

房

子，核

查

后

房

产

证

上

写

7

0

平<方

○经过双方及中介公司屡次磋商，

裴女士与刘先生达成房屋买卖合同：刘先生将朝阳区安贞里建筑面积为平方米的住房以186

万元的价格出售给裴女士；裴女士向刘先生支付了100,000

元

定

金

；

双方约

定

了

房

屋

交

付

时

间

。

之

后

，

裴

女

士

和

中

介

公司

上起

开

始

办

理

房

屋

的

过

户

手

续

，

其

中

包

括

测

绘

部

门

所

出

具

的房

屋

登记表

。

半个

月

后

，

测

绘

部

门

出

具

了

房

屋

登

记

表

。

裴

女

士发

境

，房屋登记表上房屋的实际建筑面积为平芳来。中芥公司将此情况告知了刘先生，根据规定，要求刘先生到原单位开具情

况

说

明

，配

合

办

理

过

户

手

续

。房子住

了

十

几

年

，

房

产

证

上

登

记

的

房

屋

建

筑

面

积

就

是

平

方

米，怎么会多出平方米呢?这套房子是根据单位房改政策购置的，

刘先生单

位

房

管

部

门

解

释

：

在

单

位

售

房

时

，

测

绘

部

门

出

具

的

房

屋登记表上的建筑面积，仅是房屋内的建筑面积，不包含阳台

的

平

方

米

。刘

先

生

觉得

，

这平

方

米

是

单

位

给

自

己

的

优

惠

，

在

与

裴

女

士

签

订合同前，

自己并不知晓，所以这合同自己签亏了。于是，刘先生要求

裴

女

士

按

照

合

同

约

定

的

价

格

标

准

，

再

补

房

款

二

十

余

万元。裴女士认为，

自己是整套购置房屋，在签合同时，双方并

没有约定房款的单价；

不应该因为房屋的实测面积发生变化，

价款也

发生

变

化

。

她

回

绝

增

加

房

款

。

刘

先

生

也

没

有

向

裴

女

士

交付

房

屋。裴

女

士

起

诉

。1、

权利义务明显不对等〔对一方当事

人

造

成

重

大

不

利

〕

;2

、一方当事人利用了优势地位；3、

在

订

立

合同时

。一方当

事

人

利

用

优

势

或

者

利

用

对

方

没

有

经历，

致

使

双

方的

权

利

与

义

务明

显

违

背

公

平、等

价

有

偿

原

那

么的，

可以

认定

为

显

失

公

平

。

在

订

立

合

同

时

显

失

公

平

的

合

同■显

失

公

平的

历史

考

察■古

罗

马

法：

“

缺

少

逾

半

规

那

么”一法国：“过剩损害/非常损害”,一方当事

人

通

过

榨

取

对

方

而

获

得

暴

利

的

行

为

违法

。(__

b人共八

叶

、

那

道

开

权

现

八之

危

订

立

的

合

同

〔

注

意

区

别

：

自鼎威胁讨债和来自第三人的威胁)方当事人成心告知对方虚假情况，或者成心隐

瞒真实

情

况，

诱

使

对

方当

事

人

作出

错

误意

思

表

示

的

，

可以认

定

为

欺

诈

行

为

。■以

给公民

及

其亲

友的

生

命

安

康、

荣

誉

、

声

誉

、

财产等

造

成

损

害

或

者以给

法

人的

荣

誉

、

声

誉

、

财

产

等

造成

损

害

为

要

挟，

迫

使

对

方

作出违

犯

真

实的

意

思表

示的，

可以认

定

为

胁

迫

行

为

。■

一

方

当

事

人

乘

对

方处

于

危

难

之

机，为牟取不正当

利益，

迫使

对方

作出

不

真

实的

意

思

表

示，

严重损害

对

方

利

益

的

，

可

以

认

定

为

乘

人

之

危

。三

、撤销权的行使和消灭(

一

)

撤

销

权

的

行

使〔

二

〕

撤

销

权

的

消

灭〔

一

〕

撤

销

权

的

行

使?合同法?:

自知道或者应当知道撤销事由之日起

一

年

内

行

使

撤

销

权

。

当

事

人

恳

求

变

更

的

，

人

民

法

院

或

仲

裁

机

构

不

得

撤

销

。

被

撤

销

的

合

同

从

自

始

没

有

法

律

约

束

力

。

(

注

意

：

与

民

法

通

那

么

的

区

别

)

?

民法

通

那

么

?

解

释

：对

于

重

大

误

解

或

者

显

失

公

平

的民事行为，

当事人恳求变更的，

人

民法

院

应

当

予以变更；

当事人恳求撤销的，

人

民法

院可

以

酌

情予以变更或者

撤

销。可变

更

或

者

可

撤

销的民事

行

为

，

自

行

为

成

立

时

起

超

过

一

年

当

事

人才恳求变

更

或

者

撤

销

的

，

人

民

法

院

不

予

保

护(

二

)

撤

销

权

的

消

灭■有以下

情

形

之一的，撤销

权

消

灭

：〔1

〕具有撤

销

权的当事人

自知

道

或

者

应

当知道

撤销

事由之

日起一

年内没有行使

撤

销

权

；〔2

〕具有

撤

销

权的当事人知

道

撤

销

事由

后明确表示或者以

自己的行为放弃撤销

权

。

第

四

节

效

力

待

定

的

合

同■一

、

概

念

、

适

用

情

形■

指

合

同虽然已经成立，但因其不完全符

合有关生

效

要

件，

故其效力尚未确定的合同。一般须经有权

人

表

示

成

认

才能

生效

。

概

念

(一)限制民事行为才能人依法

不

能

独

立

订

立

的

合

同限制民事行为才能人订立的合同，经法定代理

人追认后，该合同有效。但纯获利益的合同或

者

与

其

年

龄

、

智

力

、

精

神

安

康

状

况

相

适

应

而

订

立的合同，不必经法定代理人追认。相对人可

以

催

告

法

定

代

理

人

在

一

个

月

内

予

以

追

认

。

法

定

代理人未表示的，视为回绝追认。合同被追认

之前，好心相对人有撤销的权利。撤销应当以

通

知

的

方

式

作

出

。从订立合同之日起计算这一个月内■

行

为

人

没

有

代

理

权、

超

越

代

理

权

或

者

代

理

权终

止

后以

被

代

理

人

名

义

订

立的

合同

，

未

经

被

代理

人

追

认，

对

被

代

理

人

不

发

生

效力，

由行为

人

承

担

责

任。

相

对

人

可以

催告

被

代

理

人

在

一

个

月内予以

追

认。

被

代理

人

未

表

示的，

视

为回

绝

追

认。合同

被追

认

之

前，

好

心

相

对

人

有

撤

销的

权

利

。撤

销

应

当

以

通

知

的

方

式

作

出

。(

二

)

无

权

代

理

人

以

被

代

理

人的

名

义

订

立

的

合

同*[柳某代购良马案]H省某县畜牧场准备去新疆购置伊犁良马。附近农民柳某得知消息后，主动到

畜牧场，找到场长周某，说自己在新疆有亲戚，可以通过“关系户”买到好马。周某正因为新疆无熟人不好办事，而耽心买不到良马，听到柳某的话自然非常高业。于是当即请柳某去新疆伊犁为本单位买两匹马，并交给柳某现金4000

元作差旅费。周场长还为柳某写了介绍信，证明柳是畜牧场的代理人，代理权为购置两匹伊犁良马，但并没有写明代理权的有效期限。柳某到达新疆伊犁后，住在其亲戚家，四处奔波也买不到畜牧场所要求的良马，时日一再耽误，在此期间周某打

给柳某说，假如良马买不到，就不用买了；同时说

柳的代理权已被终止。此后，柳某偶尔问遛到一个畜牧站正准备出售伊犁良马，于是就拿出其介

绍信以H省某县畜牧场的名义与该畜牧站订立了购置两匹良马的合同，合同约

定每匹2000元，马由柳某直接运回H

省，而价金那么于一个月后由H

省某畜牧场电汇给新疆的畜牧站。柳某将马运回H

省，向周某报告情况后，周非常生气表示其已终止柳某的代理权，柳某却仍然买了马，畜牧场不再承受该马，也不付价金。

一切由柳自己处理。数月后新疆伊犁某畜牧站仍未收到这两匹马

的价款，即派人前往H省索取。畜牧场以己经解除了柳某的代理权为由，回绝

付款。为此，新疆伊犁某畜牧站向某县人民法院提起了诉讼。■行为

人

没

有

代

理

权、

超

越

代理

权

或

者

代

理权终

止

后以被

代

理

人

名

义

订

立

合同

，相对

人

有

理由相信

行

为

人

有

代

理

权的，

该

代理

行

为

有

效

。■

表见

代

理，是指本

属

于

无

权

代

理，但

是

因为本人的行为，使

得

相

对人

相

信

该

无

权代理

人具

有

代

理

权，

从而法律规定本人

须

对

之

负

受

权

人

责

任

的

无

权

代

理

。表

见

代

理■

,构成

表见

代

理

须

具

备

三

个

根

本

要

件：

〔1〕须无

代

理

权

人与

别

人

为民

事

行

为；

〔

2〕本

人

的

行

为

在

客

观

上

造

成

了

相

对

人

相

信行为

人

有

代

理

权；〔

3

〕

相

对

人

须

为

好

心

且

无

过

失

。*[个体户赵某借用空白合同书案]个

体

工

商

户

赵

某

长

期

经

营

服

装

业

务

，

为

获

得

业

务合作者

的信任，他向某服装店(集体企业法人)借用了4张加盖服信，

县"管服理装费厂"

销，心的合同一份。合同规定，服装厂提供给赵某男用背心

5

0

0

0

件

，

每

件

2

元

，

总

价

款

为

1

万

元

，

由

服

装

厂

将货

送

到

指

定

地

点

。

赵

某

收

货

后

，

以

零

售

方

式

将

背心

卖

出

,但

迟

迟

不

付

给

服

装

厂

货

款

，

服

装

厂

屡

次

派

人

到服

装

店

催

讨

服

装

店

辩

称

：

我

店

并

未

经

营

这

批

男

用

背

心

，我们只是向

赵某出借了合同书，你们要款，应当找赵某去要。服装

厂

无

奈

，

向

人

民

法

院

提

起

诉

讼

，

要

求

赵

某

交付价款1万

元

，

并

支

付

违

约

金

。男用20

2

1签了8

0

010月装

店无

权

代

理

与

越

权

行

为法

人

或

者

其

他

组

织

的

法

定

代

表

人

、

负

责

人

超

越

权

限

订

立

的

合

同

，

除相对人知道

或

者

应

当

知

道

其

超

越

权

限

的

以

外

，

该

代

表

行

为

有

效

。(

三

)

无

处

分

权

人

处

分

别

人

财产

而

订

立

的

合

同■无

处

分

权

的

人

处

分

别

人

财

产

，

经

权

利

人

追

认

或

者

无

处

分

权

的

人

订

立

合

同

后

获

得

处

分

权

的

，

该

合

同

有

效

。[租用耕牛走失案]原告(某村农民)家中饲养了耕牛3头，在农忙季节因有

头牛闲置不用，遂出租同村农民被告李某

，合同规是

租

期

为

2

年

，

每

年

租

金

为

1

8

0

元

。

在

被

告

租用1

0

天以后

，

耕

牛

突

然

逃

走

。

因

被

告

寻

找

一

天

后

未

果

，

于

是

原被

告

双

方

协