对保密协议的认识

对保密合同的认识保密合同作为保护交易双方商业秘密的方式已经广泛应用于商业交易之中，能够更加好地促成交易当事方之间的交易，最大程度维护双方的权益。特别是在高技术领域内，保密合同的应用更是交易双方频繁使用的先决条件：没有订立保密合同，任何事情免谈。交易主体双方不管与否最后能够达成交易，互负的保密义务是双方起码的商业道德，同时也是符正当律诚实信用原则和规范规定的，任何一方不推行保密义务，私自披露对方的商业机密都是违反我国现行《合同法》和《反不正当竞争法》的行为，都要对对方承当法律责任。保密合同篇幅普通不大，构成内容也相对固定，翻阅众多的保密合同之后就会发现，保密合同的内容大同小异。保密合同的内容大致以下：保密范畴：大致内容为：设计、样品、模具、原型、技术诀窍、工艺、办法、技术、公式、算法、科学知识、性能规定、操作规格、测试成果、财务信息、价格和成本信息、商业计划、市场调研、市场分析、客户信息、配送信息及其它任何披露方认为的专有或机密信息等；除外事项：大致内容为：1）已为公众所知悉的；2）接受方独立开发的；3）披露方同意披露的。双方的责任和义务：涉及承诺何人使用所披露的材料；合作结束或终止后，应披露方规定接受方销毁或退回资料，及其它内容；保密期限：普通笔者所在公司的保密期限为资料披露后5年；其它事项：涉及权利义务转移、合同可分割性、解释法律及管辖法院/仲裁机构等内容。保密合同分辨单向保密合同和双向保密合同，顾名思义，单向保密就是合作双方仅一方对另一方负保密义务，另一方不负保密义务；双方保密就是合作双方互负保密义务。对保密合同的使用也固然分辨状况而决定使用单向还是双方保密，普通来说，上下级之间如员工与公司之间普通订立单向保密合同即：员工对公司的信息负责保密；或者合作双方的商务地位较高的一方为最大程度减轻自己的责任加重对方义务，普通也选择订立单向保密合同。保密合同的订立时间：普通员工与公司之间的保密合同选择在员工离职的时候订立，特别是技术密集行业，员工离职时，公司会规定与员工订立竞业限制合同和保密合同以维护公司的利益；对于公司之间的合同，则普通在初步接触，双方互有合作意向的时候订立保密合同，合同订立后，开始向合作对方披露信息。保密合同特点：首先就是其重要性，保密合同普通是作为双方的合作基础而存在，技术密集行业里的惯例普通是，没有订立保密合同，任何合作免谈。也就是说不管双方将来与否能够成功合作，保密合同普通是双方之间订立的第一份含有法律效力的文献。这是能够理解的，在双方合作之前，彼此互不理解，为避免自己的商业机密失首，在洽谈前订立保密合同以保护本身利益已成为必要之选。员工与公司解除劳动合同后订立保密合同也是公司保护本身商业利益的一种有效手段，在技术密集行业特别如此，核心员工或技术型员工的离职往往意味着核心技术的外流；不同于竞业限制合同（订立竞业限制合同，公司普通需要支付竞业限制赔偿金，普通为在岗时工资的50%），订立保密合同不需要向员工支付任何酬劳，就能够有效避免公司本身的商业机密外流，作为公司来说此为协助竞业限制的有效之选。订立保密合同的重要作用是对信息的接受方起到心理威慑。在接受方来说，在使用所披露的信息之时就会碍于保密合同的存在而小心使用、谨慎解决；以笔者所在公司为例，总会碰到第三合作方基于成本考虑不乐意支付研发费用，而规定直接使用其它合作者的成果，同事在向笔者咨询的时候，笔者会规定同事回绝其规定，为客户保守秘密。我想这里面交杂者商业道德和保密合同的考虑，但是保密合同中的追责条款所起到的威慑作用应当是首先顾虑的。保密合同尚有助于更加好地树立公司的商业形象，在行业中增强竞争优势。保密合同本身就是商业道德和法律中诚信原则的书面化和契约化。订立保密合同本身就有助于对外树立“重叠同守信用”的形象，增强在合作伙伴中的信用加分，更容易被合作伙伴列为优质客户而享有优惠。但是保密合同的缺点也很明显，由于保密合同是商业道德的书面化和契约化的特点，造成诸多合作者即使订立保密合同，也对其没有丝毫的敬畏；特别是在现在我国市场经济还不发达，诚信观念还没有进一步人心的时候，总有某些人处心积虑的去钻多个空挡为自己谋取不义之财。一旦合作者为本身利益考量选择违约，作为保密合同的另一方当事人考虑的就是使用方法律手段维护本身权益之时，就会发现保密合同的可追诉性是非常差的，其因素就是取证困难，我国《民事诉讼法》的基本取证原则就是“谁主张，谁举证”，作为受害的一方不可能进一步到违约方的办公所在地搬走电脑或拿走硬盘或者策反其员工而获得第一手的证明资料，以证明违约方含有违约行为；不仅如此，守约方还需要证明本身所造成的损失，而这对于守约方来说其困难程度并不比证明对方违约披露信息难度小，由于这种状况下的损失很难用量化指标来计算。因此保密合同即使属于含有法律效力的文献，对交易双方必不可少，但是其缺点也不可无视，决不能认为订立保密合同后就可高枕无忧的认为双方都会据此合作，本身商业机密该保密的还是要采用方法予以保密，即能少披露就尽量少披露，以给自己带来不利。用笔者的美国律师同事的话说就是：“保密合同是与那些你认为其能够自觉保密的合作者订立的，如果其不能保密则不必订立保密合同，不要与之合作”。笔者举一亲身经历的案例：笔者所在的公司为零部件生产公司，在汽车产业中算是小规模生产公司，但是所生产的产品行业内也算是比较出名的公司。在跟某内资汽车整车厂（该公司在民营车企中也算数一数二的了）合作的过程中，笔者所在公司负责为该厂开发一项产品，合作之初双方订立了保密合同、合同文献、技术规定文献之后，我方开始研发工作。由于我方公司为外企含有完善的研发团体和产品工艺、质量控制团体，造成所生产的产品在行业内也算是价格比较高的。对于豪车或者外资整车厂来说，完全不是问题；但是对于该内资车企来说，还是难以接受的；于是其采购人员和技术人员在双方合作过程中故意无意的透露：一旦我方完毕研发之后，该车企会将全部资料交给其另一供应商以大规模生产，仅给我方30%的供货份额（由于该供应商没有完善的研发、工艺、质量控制和实验室团体，造成其生产的同种零部件即使表面达成技术规定，但是无法确保整车长久的使用规定；也是鉴于先前大批量汽车召回的缘故，整车厂不敢将全部采购订单交由其生产；这30%的供货份额就是为了确保其整车产品在市场中不出现批量质量问题而做的稀释效应）。对于我方项目和销售人员反馈过来的信息，我的第一反映就是要立刻终止与其合作；由于我方无法获得有利的证据去起诉对方的违约行为，即使采用录音手段统计其该车企人员的说法，我也没法证明其存在泄密行为，更无法证明我方存在的损失（由于无法拟定其采购量，计算损失没有根据）。于是最后公司考虑到违约损失过大没有采纳我的意见，而选择忍气吞声的继续与其合作。防备出现有保密合同而无保密的状况，除需要上述谨慎披露己方资料外；在合作之前，还需要对保密方的商业信用来进行必要调查，尽量多的理解对方一贯的商业信用状况，如对方在业内被怀疑有过不守约的行为时，则应谨慎看待与否继续合作。同时一旦违约方出现违约披露信息的情形时（由于取证的困难，此时仅仅是据说或其行为已然），也要采用必要的方法，甚至最后解除双方的合同决不可姑息其任意违约；在上述的案例中，笔者始终认为作为我方公司虽小，但是完全