课后分组案例讨论

课堂案例讨论题分组1．2008年10月10日，古一、王二、张三、李四、麻五共同成立了一个普通合伙企业——“百家姓餐厅”。由于古一的妻子是县规划局领导，其余四人一致同意古一仅需以劳务出自，且在合伙协议中明确约定古一不承担餐厅亏损，每年固定收取餐厅20%的红利。合伙协议约定由全体合伙人共同执行合伙事务。但3个月后，王二和张三因指定配菜商的问题而发生争执，李四为了尽快解决配菜来源问题，遂自作主张从自己担任总经理的食品贸易公司购进了20万元的海鲜产品。6个月后，“百家姓餐厅”经营出现滑坡，古一经过暗中调查发现，麻五经常招呼亲友前来餐厅吃饭，每次均以“挂账”形式拖欠餐费，迄今已拖欠餐费8万元。加上王二、张三总是不合，李四又喜欢擅自做主，古一大失所望之余与其妻商量后最后决定自己再开一家餐馆，利用其妻拉拢的客源迅速将生意做大。“百家姓餐厅”日渐萧条，2010年3月，债权人向法院申请“百家姓餐厅”破产。根据以上事实回答下列问题（1）合伙协议约定事项是否合法？（2）王二和张三的争议应当如何解决？（3）李四自作主张的行为是否合法？（4）麻五的行为应当如何处置？（5）古一自行开设餐馆的行为是否合法？2．中国某公司自2006年年初成立后，董事会决定聘任非股东张某担任总经理。两年后，张某见公司业务渐入佳境，盈利可观，就背着全体股东及董事，借用他人名义另设一同类公司，并将其接洽的部分业务转由新公司经营。公司发现后欲采取法律行动。根据以上事实回答下列问题（1）张某的行为违反了公司经理的哪些义务？（2）假如公司想提起诉讼，如何形成公司意思？（3）公司的民事权利救济方式有哪些？3．2002年10月10日，比利时斯里巴加有限责任公司向中国鸿利达有色金属有限责任公司发出要约：“兹发盘铝线100吨，FOB烟台每千克10美元，2003年2月底前装船，不可撤销即期信用证，18日复到有效。”2002年10月15日，中国鸿利达有色金属有限责任公司复盘：同意。至此合同成立。2003年2月1日，中国鸿利达有色金属有限责任公司给比利时斯里巴加有限责任公司发函，要求发货给比利时斯里巴加有限责任公司，并要求比利时斯里巴加有限责任公司开出信用证。比利时斯里巴加有限责任公司于2003年2月20日发来函电，称“变更交货港烟台为安特卫普港，价格条件由FOB改为CIF”。中国鸿利达有色金属有限责任公司收到函后，不想同意比利时斯里巴加有限责任公司的要求。但是恰逢当时铝线的国际市场价格上涨，遂于同年2月26日回电提出：“同意FOB烟台港改为CIF安特卫普港，每千克铝线应为25美元”。比利时斯里巴加有限责任公司于2003年3月1日复函，提出“维持FOB烟台不变，交货时间为2003年4月底以前”。中国鸿利达有色金属有限责任公司已了解到伦敦金属交易所报出的铝线价格急剧上涨，而比利时斯里巴加有限责任公司不愿提高价格，遂复函提出：“不能于4月底以前交货。”以后，铝线价格在2003年3月15日涨至每千克30美元，4月1日涨至35美元，4月15日涨至40美元，此后一直在40美元山下浮动。比利时斯里巴加有限责任公司因多次催促中国鸿利达有色金属有限责任公司交货未果，遂于2004年4月1日提起仲裁，要求中国鸿利达有色金属有限责任公司：1、继续履行原合同。2、赔偿损失。对本案有三种不同的意见：

一种意见认为：双方虽然订立了购销合同，但以后就价格条款一直未能达成一致意见，应该认为双方就价格条款未能达成合意，中国鸿利达有色金属有限责任公司也无继续交货的义务。另一种意见认为：合同是有效的，虽然双方就价格条款的变更未能达成合意。在这种条件下，中国鸿利达有色金属有限责任公司应按原合同规定的价格条款履行义务，否则应承担违约责。再有一种意见认为：尽管原合同是有效的，但由于铝线国际市场价格大幅度上涨，继续履行原合同对中国鸿利达有色金属有限责任公司显失公平，中国鸿利达有色金属有限责任公司可要求撤销或解除合同。你如何解析？4.中国某工艺品厂与美国某贸易公司长期进行工艺品交易。1996年3月10日工艺品厂（以下简称A厂）电告贸易公司（B厂），以CIF条件向对方出口一批工艺品，总价值30万美元，用不可撤销的跟单信用证支付价款。3月15日B厂复电，提出降价至27万美元，A厂经研究同意B厂要求，遂于3月19日发电报通知B厂。3月20日B厂收到电报。随后，A厂将货物运到宁波港交由某运输公司C承运。整批货物分别装入两个集装箱，并吊装到船上。4月4日承运船舶行至公海上时，由于船长的疏忽，船上发生火灾，其中一个集装箱被火烧毁，另一个完好无损。5月初，货物运至旧金山港。B厂拒绝接收货物，并向A厂提出索赔，双方诉至中国某法院。根据以上事实回答下列问题（1）双方的合同争议是否应适用《联合国国际货物销售合同公约》来解决？为什么？（2）根据有关法律规定，该合同在何时何地成立？为什么?（3）该批货物的运输保险应由哪方当事人办理？保险费由谁支付？为什么？（4）货物在海上受到损失，B厂能否要求A厂给予赔偿？为什么？（5）假设A厂向银行提交了信用证规定的提单等单证，收到货款后，又欲将正在运输途中的货物卖给其他公司，此时A厂是否有权向承运人发出指示，要求将货物运回或者交给其他收货人？为什么？（6）假设A厂向银行提交符合信用证规定的全套单证，请求付款，此时B厂获知货物在途中遭受损失，立刻通知银行停止付款，银行是否有权拒绝付款？5.新加坡甲公司于1月1日向德国乙公司电传：“急购优质轮胎2000个，单价35美元，总计70000美元，CIF新加坡。合同成立后立即装船，10日答复有效。德国公司收到该要约后，当天就向某轮胎公司订购了2000个轮胎。1月3日甲公司电告德国乙公司:“已联系到货源，1月1日电传失效。”乙公司月4日电复：“货物已备妥，贵公司撤销要约无效，合同应履行。”并于1月15日将全部货物运到汉堡码头装船发往新加坡。根据以上事实回答下列问题（1）双方合同是否成立？（2）新加坡公司是否应当付款？6.我国某纺织品公司与日本株式会社签订了一份服装买卖合同，条件为大阪，约定分三期交货。公司交付第一批货物后，日方根据销售情况建议中方对式样进行修改，并指定中方使用日方在日本注册的商标。中方据此制作加工第二批货物，日方见销售情况仍不见好转，遂要求中方第三批货物目的地为韩国汉城。在中方第三批货物运抵汉城时，韩国某公司以服装的商标与自己的商标相似为由申请海关扣押。中方向日方紧急通知上述情况，日方以货物的风险尚未发生转移为由拒付全部货款。根据以上事实回答下列问题（1）对于案中的分期交货合同，付款是否能够分期进行？（2）对于韩方的扣押行为，中方是否承担责任？（3）日方以风险尚未发生转移为由拒付货款，是否成立？7.A公司(买方)与B公司(卖方)以每吨506美元，CIF广州的贸易条件订立了一份进口5000吨南美鱼粉的合同。约定：卖方所交鱼粉在装船港不得有任何活昆虫，由卖方按伦敦保赔协会条款投保一切险加战争险，买方保留目的港的复检权。货物运抵广州后，经动植物检验所检验合格放行，但随后买方电告卖方，鱼粉发现大量拟向腹皮囊活虫。请回答下列问题：(1)鱼粉若确实生虫，其属于()。A．品质责任B．风险责任C．品质责任和风险责任D．既不属于品质责任，也不同于风险责任(2)鱼粉若确实生虫，其后果应由()承担。A．原告B．被告C．保险公司D．被告和保险公司(3)下列对合同中“鱼粉不含有任何活昆虫”的正确表述有()。A．这是对交货品质的特别约定B．这并不保证到岸时无虫C．这是对风险责任的特别约定D．这是对品质担保期限的特别约定(4)下列对于复检权的正确表述有()。A．复检权是买方的基本权利，也是其义务B．复检权不能被视为品质担保期限C．复检的目的在于验明货物是否与合同相符、取得索赔的依据D．对于可因外因影响货物品质的，除非有其他足够证据印证，仅凭复检结果不足以证明装船时的货物品质8.2000年10月2日，香港A实业公司与江苏B进出口公司签订了一份购销电子元器件的货物买卖合同。合同规定：香港A实业公司提供B进出口公司电子元件1万套，每套500元，总金额500万元，交货条件为CIF大连港，装运期为2001年1月，信用证支付方式，买方应于2000年12月2日前开出。此后，B公司把依上述合同订购到的1万套电子元件转售给江苏省C贸易公司，并且双方在2001年1月10日签订了买卖电子元件的购销合同。根据该合同，B公司预计可得利润30万元。香港A实业公司与江苏B公司签订合同后，未能落实货源，便传真通知B公司须推迟交货期。经过磋商，双方于2001年1月30日达成协议，把交货期推迟到2001年7月8日。协议未规定B公司开出信用证的时间。5月，B公司询问A实业公司何时开出信用证，A公司复称：“暂时不要开出信用证。”B公司又传真对方称，希望能在货物装船前60日接到开信用证时间的通知。A公司复电表示认可。6月15日，B公司再次要求对方按时交货，并询问开出信用证的时间。对此，A公司未做答复。7月8日，A公司也未能按期交货。9月，B公司因未能如期履行与C公司签订的买卖合同，向C公司赔偿了21万元。对此，11月28日，A公司致函B公司称，B公司未能在合同规定期限内开出信用证，违约在先，因此不能要求其负赔偿责任，并声称如果B公司愿意继续进行电子元件的贸易，即可提供全部货物。B公司则表示要解除合同，并要求A公司赔偿其包括利润在内的全部损失。双方争执不下，于2001年10根据以上事实回答下列问题（1）香港A实业公司有无构成根本违约？（2）江苏B进出口公司可否表示解除合同？请求损害赔偿金额为多少？9．艾赛亚有限责任公司是跨国公司锡比尔股份有限公司在中国设立的外商独资子公司，专营食品加工和出口。艾赛亚有限责任公司因严重财务危机而宣告破产，其债权人向法院起诉，要求母公司锡比尔股份有限公司对艾赛亚有限责任公司的债务承担责任，并举证：第一，锡比亚股份有限公司的求偿权达到艾赛亚有限责任公司所有负债的45%；第二，艾赛亚有限责任公司出口销售产品的85%是销售给锡比尔股份有限公司，并且其价格比其他买家更加优惠；第三，艾塞亚有限责任公司向锡比尔股份有限公司在中国的其他关联企业支付一系列预付款，同时又允许母公司集团作为债务人延迟支付其他债务。根据以上事实回答下列问题锡比尔股份有限公司是否对艾塞亚有限责任公司的债务承担责任？为什么？10.2004年4月1日，合利顺有限责任公司与P&G公司签订了一单货物销售合同，由合利顺有限责任公司向PG&公司出口500套电脑配件，共计100万美元。货物分两批交付：2004年5月1日，发运第一批货物，2004年12月1日，发运第二批货物。P&G公司预付款40万美元，余款在P&G公司提取每批货后的10日内，各电汇30万美元给合利顺有限责任公司。一方违约需支付违约金5万美元。合利顺有限责任公司又与福莱特斯商业广场签订了销售合同，将这2批货物卖给了福莱特斯商业广场。合同订立后，P&G公司如约支付了预付款，合利顺有限责任公司按时发运了第一批货物。2004年6月12日，P&G公司收到货物。但是后没有按时付余款，直到收货后的9月初才汇付第一批货款。合利顺有限责任公司通过其他渠道了解到P&G公司被其他债权人起诉，财产被查封，并且随时有破产可能。遂中止履行第二批交货，并且要求P&G公司赔偿未能给福莱特斯商业广场按时供货造成的损失。问(1)合利顺有限责任公司中止履行第二批交货是否有法律依据？(2)如P&G公司在合理时间内提出了有效的银行保函，并请求合利顺有限责任公司履约，合利顺有限责任公司应该继续履行合同么，如果合利顺有限责任公司仍不履行，该当如何？(3)最终如果第二批交货双方都不履行了，可否因此解除整个合同，为什么？(4)P&G公司是否应该承担该赔偿责任？11.中国甲公司向新加坡乙公司出口一批机械仪表，新加坡乙公司又将该批仪表转口到巴西，巴西进口商丙公司在销售该批仪表时，被巴西另一家公司起诉指控该批仪表侵犯了其在巴西合法注册的专利权。巴西法院最终判令丙公司承担巨额赔偿。丙公司向新加坡乙公司追偿，乙公司赔偿了丙公司的损失后，又向中国甲公司追偿。根据以上事实回答下列问题（1）如果该批仪表是甲公司按乙公司提供的技术图纸生产并出口给乙公司的，甲公司是否向乙公司承担赔偿责任？（2）如果该批仪表乙公司事先未告知甲公司将转口至巴西，甲公司是否向乙公司承担赔偿责任？（3）如果乙公司在订约的来往电文中生成将把该批货转口到巴西，但后因巴西经济动荡，乙公司遂自行将该批货物转口至加拿大，结果在加拿大遭第三人起诉侵犯专利权，则甲公司是否对乙公司由此受到的损失承担责任。（4）如果乙公司在新加坡销售该仪表时被第三人起诉，但乙公司未及时将此情况通知甲公司，则乙公司是否承担法律后果？12．中国XYZ公司和美国ABC公司于2001年1月1日签订了某种汽车专用钢材买卖合同。合同约定：中国XYZ公司购买美国ABC公司10000吨某种汽车专用钢材，价格为CNF青岛港每吨5600美元，合同总价为5600万美元。2001年2月15日前装运。付款方式为：1、中国XYZ公司向美国ABC公司预100万美元。2、在合同签署后25天内开出信用证。3、信用证付款5000万美元。4、货到10天内，采用电汇方式支付余款500万美元。合同签订后，于2001年1月8日，中国XYZ公司遂按照合同约定开立了以美国ABC公司为受益人的信用证。同时，向美国ABC公司汇付100万美元的预付款。而后，美国ABC公司又提出资金困难，请中国XYZ公司增加预付款。中国XYZ公司又汇付给美国ABC公司货款50万美元，加上合同约定的100万元预付款，中国XYZ公司总共支付给美国ABC公司150万美元。再后，美国ABC公司要求中国XYZ公司修改信用证的装运期，最后将装运期改为2001年6月15日。但是，美国ABC公司一直没有履行交货义务。中国XYZ公司于2002年2月提起仲裁，请求美国ABC公司实际履行交货义务，并支付延期交货罚款。仲裁庭经审理作出裁决，支持中国XYZ公司的仲裁请求。美国ABC公司没有遵照裁决书履行交货义务。2004年3月12日，中国XYZ公司再次提起仲裁申请要求美国ABC公司：1、解除合同。2、返还已付的货款150万美，并支付利息。3、赔偿因不交货给中国XYZ公司造成的经济损失200万美元。4、本案仲裁费由美国ABC公司支付。5、因办理本案所发生的律师费人民币30万元，由美国ABC公司承担。

美国ABC公司没有进行答辩。问：（1）应该如何裁决？如何适用法律？（2）美国ABC公司应该如何承担责任？13.某年，中国粮油贸易进出口公司T省分公司与M国“德菲”公司经多次交换电传，于1月25日达成购销协议：按FOB贸易条件售给“德菲”公司4.8万吨中国籼米，装运期为2月至3月，每月装运2.4吨。FOB条款规定：“1.买方所租载货船舶必须不迟于合同规定的每一装运月份的第20天抵达装运港。由于载货船舶延迟而使卖方遭受经济损失和额外费