第四章 中外司法制度比较

第四章

中外司法制度比较第一节法系和司法制度第二节当代西方司法制度第三节当代中国司法制度第四节当代中西司法制度比较

第一节法系、司法制度和司法原则

根据不同标准，可将各国法律制度、体系归结为不同的法系。法律体系，简称法系。狭义上是指一个国家的法律体系；在广义上，是指某些有着共同特征的不同国家的法律体系所组成的族、群或集团。通常按法律的历史传统，法律技术和意识形态的方面的特征，将法律分为五大法系，即:大陆法系、英美法系、伊斯兰法系、中华法系和社会主义法系。(另一说法)

一、法系（主要）

1、大陆法系大陆法系，又称罗马—日耳曼法系，是指法德等欧洲大陆国家以古代罗马法为基础，以法国拿破仑法典为范本而形成和发展起来的一种资产阶级法律体系。实行大陆法系的国家有：法、德、意、西、比、荷、瑞、奥地利等。

1）法典是法律的基本渊源。

（1）罗马法。主要是从公元前5世纪（499年）《十二铜表法》（最早的成文法律）开始，到公元6世纪《罗马法大全》为止的长达一千年的法律。基本内容：①残酷镇压奴隶的反抗。②严格保护私有制。③发展契约关系，保护债权人利益。④划分公法和私法，公诉和私诉，强调对公共利益和私人利益的保护。

（2）法德民法法典。主要是：①法国。1804年制定和公布《法国民法典》，也称拿破仑法典。②德国。1896年《徳国民法典》。

百度：《法国民法典》和《德国民法典》

1804年公布施行的《法国民法典》是一部典型的近代民法典，是第一部资本主义国家的和以资本主义经济制度为基础的民法典。它在1804年公布时的名称是《法兰西人的民法典》。1807年9月3日法律赋予它《拿破仑法典》(CodeNapoléon)的尊称3。该法典有1804年、1807年、1816年3次的官方版本，特别以1816年的王政复古版留传下来。所以我国商务印书馆的译本中保留着"国王"和"王国"字样。别的版本则在"国王"下有"（共和国总统）"字样。《德国民法典》（BürgerlichesGesetzbuch），是德意志帝国在1896年制定的民法典。1900年1月1日施行，以后为德意志共和国、德意志联邦共和国继续适用，现在仍然有效。这是继《法国民法典》之后，大陆法系国家第二部重要的民法典。它继承罗马法的传统，结合日耳曼法的一些习惯，并根据19世纪资本主义经济发展的新情况而制定，因而在内容上超出了自由资本主义时期法律原则的范围，在一定程度上适应了垄断资本主义时期的需要。但它在某些地方仍保留了德国容克地主经济的特点。2）大陆法系的特点。

①罗马法是其主要的历史渊源。②法典是法律的基本表现形式。重成文法，一般不承认判例的法律效力。成文法是基本的法律渊源。③法官忠实于法律。强调法官的司法职能，不承认判例法，不允许法官解释法律，创造法律。④司法影响不突出。相对于影响大大的立法，行政而言，司法的主要职能就是依法解决普通案例，司法影响不突出。

资料：

1．在法律的历史渊源上，大陆法系是在罗马法的直接影响下发展起来的，大陆法系不仅继承了罗马法成文法典的传统，而且采纳了罗马法的体系、概念和术语。如《法国民法典》以《法学阶梯》为蓝本，《德国民法典》以《学说汇纂》为模式。

2．在法律形式上，大陆法系国家一般不存在判例法，对重要的部门法制定了法典，并辅之以单行法规，构成较为完整的成文法体系。资产阶级启蒙思想家鼓吹的自然法思想和理性主义是大陆法系国家实行法典化的原因之一，1791年法国宪法中的“人权宣言”就明确宣布，每个人的自然权利只有成文法才能加以确定。以法国革命为代表的欧洲大陆国家的资产阶级革命的彻底性，在法律上的表现就是开展大规模的法典化运动。立法与司法的严格区分，要求法典必须完整、清晰、逻辑严密。法典一经颁行，法官必须忠实执行，同类问题的旧法即丧失效力。法典化的成文法体系包括：宪法、行政法、民法、商法、刑法、民事诉讼法、刑事诉讼法。

3．在法官的作用上，大陆法系要求法官遵从法律明文办理案件，没有立法权。大陆法系国家的立法和司法分工明确，强调制定法的权威，制定法的效力优先于其他法律渊源，而且将全部法律划分为公法和私法两类，法律体系完整，概念明确。法官只能严格执行法律规定，不得擅自创造法律、违背立法精神。

4．大陆法系一般采取法院系统的双轨制，重视实体法与程序法的区分。大陆法系一般采用普通法院与行政法院分离的双轨制，法官经考试后由政府任命，严格区分实体法与程序法，一般采用纠问式诉讼方式。

5．在法律推理形式和方法上，采取演绎法。由于司法权受到重大限制，法律只能由代议制的立法机关制定，法官只能运用既定的法律判案，因此，在大陆法系国家，法官的作用在于从现存的法律规定中找到适用的法律条款，将其与事实相联系，推论出必然的结果。

2、英美法系。

英美法系又称普通法系或判例法系、英吉利法系。是指英美等国在日耳曼习惯法和地方习惯的基础上形成和发展起来的一种资产阶级法律体系。以英美最具代表性，故称英美法系。

1）英美法系的渊源。

①普通法。英美法系最先在英格兰、威尔士运用，后扩展到美国全国及英属殖民地。公元5世纪，日耳曼人入侵英伦三岛后，英法律不统一且十分杂乱，地方习惯、日耳曼人惯例、罗马法、宗教法规同时并存。组成英美法系的主要有：第一，法官制造的法。即法官在办案中依据公平、正义等思想原则制造的法律规则。第二，商法和海事法。在早期意大利商人沿用的习惯海事法法则及罗马法的基础上形成和发展起来。第三，立法机关制定的成文法。即制定法。

②衡平法。衡平，即平等、公正。是独立于普通法的另一种形式的判例法，是对普通法的补充。在英国于14实际逐步形成，主要处理商业中的信托、合伙、破产等案件。其特点是：诉讼程序比普通法简单，有利于商品经济的发展。衡平法，最初由隶属于王权的衡平法院（又称大法官法院，15世纪时设立）负责执行，一直到19世纪末，衡平法院才不再自成体系。

2）英美法系的特点。

第一，判例是主要法律渊源。

英普通法、衡平法都是判例法，都是由法院判例积累而成，遵循先例是一个基本原则。判例法与制定法并存。

第二，程序法的相对重要性。

第三，经验重于逻辑。

第四，司法地位特殊。主要表现为：P276

①法官影响大。

法官在法律发展中举足轻重。

②司法管辖范围广。

各种纠纷，包括民事、刑事、行政纠纷，甚至宪法性纠纷大都可以通过普通诉讼途径解决。而大陆法系只解决民、刑案件。

③司法职能广。

a.解法律纠纷b.发展法律c.价值平衡3、中华法系。

中国的封建法律和亚洲一些仿效这种法律的国家法律的总称。又叫远东法系，自成一体。1）法典：《法经》——>《唐律》——>《大清律》等。2）特点：①法自君出。法律以君主意志为主。②礼、法结合。礼教是法律的最高原则。③司法、行政合一，司法从属于行政。④刑法发达，民法薄弱。

资料：

中国的封建法律和亚洲一些仿效这种法律的国家法律的总称。法制史上的一个概念，是世界上五大法系之一，其他四个分别是：大陆法系、英美法系、伊斯兰法系、印度法系，其中印度法系和中华法系已经解体，现存的共三大法系。中华法系在历史上不但影响了中国古代社会，而且对古代日本、朝鲜和越南的法制也产生了重要影响。

中华法系开始形成于秦朝(公元前221年～公元前206年)，到隋唐时期（公元581年～公元618年）成熟。最初的国家与法产生于夏朝，以后经商朝到西周时期逐渐完备。经过春秋战国时期法律制度的大变革，成文法在各国颁布，到秦朝时中华法系有了雏形。秦朝的法律制度从现在湖北云梦出土的秦简来看，已经很完备，初步确立了中国古代各项法律的原则。

此后，经过西汉和东汉，以及三国两晋南北朝长达八百多年的发展，到隋唐时，法律思想和法律制度都很成熟，自成体系了。代表性的法典就是保存至今的《唐律疏议》，这是中华法系完备的标志。唐朝以后，宋元明清各朝都以此为蓝本创制自己朝代的法律制度。日本所学的正是隋唐的法制，至今日本还用的省（相当于中国的部）、地方的县（相当于中国的省）、府、道都是学习隋唐法制的结果。

到清朝末年，在修律的过程中中华法系宣告解体，同时建立了中国近代法制的雏形。中华法系的特点有：第一，法律以君主意志为主。第二，礼教是法律的最高原则。第三，刑法发达，民法薄弱。第四，行政司法合一。

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二、司法和司法制度

1、司法。

1）含义。是指掌管法律的贯彻执行和监督法律的贯彻执行。其原始含义是应用法律。司法，简而言之，就是法的适用或执行，也是司法活动的简称。具体而言，是法定的国家机关依照特定的职权和程序应用法律处理案件的专门性活动。其中，执行法律的主体一般叫司法机关，其适用法律的权力叫司法权。司法权及与司法相关的权力主要有下面一些：1、司法审判权。2、司法审查权。3、行政司法权。4、检察权。5、司法行政权。

2）司法特点：

与立法和行政相比，司法的特点是，它以公断人的身份，通过依法对违法者的审判和依法对立法机关和行政机关制定的法律法规的符合宪法性进行审查，来保证法律的执行。英国《布莱克维尔政治学百科全书》：司法功能作用就是旨在以一种确保对争诉双方都公平和正当的方式使冲突解决制度化。3）司法是社会正义的最后一道防线。

资料：司法权的归属。美国宪法3条第一款：合众国的司法权，属于（联邦）最高法院和国会不时规定和设立的下级法院。日本：宪法76条规定：一切司法权属于最高法院及由法律规定设置的下级法院。德国：基本法92条：司法权赋予法官，由联邦宪法法院、本基本法规定的联邦法院和各州法院行使。我国：宪法规定：中国人民法院是国家的审判机关。刑法94条：本法所称的司法工作人员是指有侦查、检察、审判、监管职责的人员。1997年10月党的十五大报告中：推进司法改革，从制度上保障司法机关依法独立公正地行使审判权和检察权。

2）司法的地位和职能：

不同法系，司法的地位和职能差别较大。一般来说：

第一，地位。

①大陆法系，重立法，司法地位不突出。

②英美法系，重司法，司法地位突出。

第二，职能。

①大陆法系。基本是解决法律纠纷（民、刑），管辖有限：因为：a.行政案件由行政法院审理。b.宪法案件由宪法法院代宪法委员会审理。

②英美法系，解决法律纠纷，发展法律，价值平衡职能。

2、司法制度（JudicialSystem）

1）涵义。是指关于司法机关的性质、任务、组织体系、审判程序、司法行政（司法系统内部组织设置、人员、法典等）等规定的总称。2）特征：关于司法机关的制度；关于司法机关司法权的制度；关于司法机关运用司法权进行司法活动的制度。

3、司法机关。1）审判机关——法院。2）检察机关——检察院。3）司法行政机关——司法部等。

三、司法原则：贯彻于整个司法活动的基本原则。

（一）西方国家司法原则

各国不同。一般说来，主要包括：

1、司法公正原则。司法公平正义是西方国家司法活动追求的总目标和所遵循的总原则。司法公正作为司法活动的总原则，除了通过司法独立、审判公开等各个司法原则体现出来，还具体表现为公正或正义的法院、公正的诉讼程序、公正的处理和法律援助等。

2、司法独立。1）含义。是指在西方国家法院法官只服从法律，根据法定程序独立行使司法权，不受立法机关、行政机关等权力机关和个人的影响和干涉。

2）基本内容。（只介绍西方国家、社会主义国家）（1）西方：司法独立。司法独立是西方司法制度的基本原则。其基本内容是：第一，司法机关独立于立法机关、行政机关。（三权分立为基础）第二，司法机关的财政、人事、内部管理和业务活动相对独立。第三，法官独立，只服从法律，不受任何势力的干涉。第四，法官职业化等。可概括为“三独”。即，职权独立，机构活动独立，法官独立。

如1701年英国的《王位继承法》明确了司法独立的原则：法官只服从法律，不受国王和行政的约束，实行法官终身制。德国1949年《基本法》规定：法官是独立的，只服从法律。

司法独立是西方司法制度的基本原则（大陆法系、英美法系）。在其它法系中，却有不同理解。如：中华法系——司法从属行政。

3、法律平等原则。法律面前人人平等原则是指公民有获得平等的司法保护的权利，特别是在刑事司法中要求罪刑法定、罪刑相适和无罪推定。此原则早在古希腊就被提出来了，伯利克里（公元前433-429）曾说：“我们的制度之所以被称为民主政治，因为政权在全体公民手中，而不是在少数人手中。解决私人争执的时候，每个人在法律上都是平等的。”1789年法国《人权宣言》提出：第一条规定：“在权利方面，人们生来是而且是自由平等的。”第六条规定：“法律对于所有人，无论是施行保护或处罚都是一样的。在法律面前所有的公民都是平等的。”1948年联合国《世界人权宣言》第一条：人人生而自由，在尊严和权利上一律平等。从狭义上讲，法律平等仅指司法平等，包括法律给予人民以平等保护；法律对全体公民以统一的适用；当事人诉讼地位平等。另，社会主义法系也强调法律面前人人平等。中华法系，则是特权性（司法制度的基本特点）即“刑不上大夫”。

资料：

法律面前人人平等原则

这个原则的含义主要有：任何人在法律上都不享有特权，任何人的合法权益都受到法律的平等保护，任何人的违法行为都同样要受到法律的追究；在诉讼活动中，当事人有着平等的诉讼权利，均可以提出对本方有利的证据和发表辩论意见。

—陈业宏等：中外司法制度比较。首先，从广义上讲，法律面前人人平等是包括立法平等在内的。其次，从狭义上讲，法律面前人人平等专指司法平等。所谓司法平等，其基本含义是指对一切公民在适用法律上一律平等。

4、审判公开原则。

1）包括：（1）审理和判决应当公开。（2）犯罪的证据应当公开。

2）起源。世界上审判公开原则是由美国1791年宪法第六条修正案所确定的。此后为世界各国所接受，成为司法领域的普遍性原则。

3）司法公开不是绝对的，而是有限制的。如：（1）西方各国都规定了某些特殊案件不公开审理。如泄露国家秘密、个人隐私等。（2）对特定人员旁听审理的限制。如英国规定儿童除出庭作证不得旁听。（3）对特定媒体报道审理的限制。如美国规定法庭不允许在诉讼进行期间在法庭内摄影或无线电广播。

（二）中国的司法原则

1、以事实为根据、以法律为准绳原则。1）内涵(1）以事实为根据。是指司法机关及工作人员在审理案件时，只能以客观存在的案件事实为依据，不能以主观想象或推测为依据。(2）以法律为准绳。是指司法机关及工作人员在办理案件时，必须依法律为标准，做到有法不依、执法不严、违法必究，不徇情枉法、营私舞弊或作出其它违法行为。2)也适用于已办理的案件。“实事求是，有错必纠”。

2、司法机关独立行使职权原则。

社会主义法系是司法机关依法独立行使职权原则。全国人大（最高苏维埃）不仅是立法机关，还是最高权力机关，选举产生最高法院和检察院，并监督其活动；最高检察院和法院对其负责。虽然规定检察院、法院依法独立行使检察权、审判权，不受任何行政机关，社会团体和个人干涉。但与西方国家的司法独立还是有较大区别的。主要体现在：第一，西方司法独立包括司法机关（主要是法院）在财政、人事、内部管理和审判等方面的独立和自治；社会主义法系依法独立行使司法权原则仅指司法机关（主要是法院）在审判活动方面的独立。范围不同。第二，西方独立司法还有一定程度的司法中立的意思；社会主义法系司法不是中立的，与其他国家权力机关一样，都服从人大。一府、二院由人大产生，并服从于人大。第三，西方司法独立还表现在法官的独立上（法官身份终身制，物质保障），社会主义法系，法官不可能独立。

资料：在我国：对西方国家的“司法独立”，我国长期持拒斥或批判的态度。早在民主革命时期，“司法独立”独立思想被当作予以肃清的思想。新中国成立之初，曾经一度采取司法隶属于行政的体制。（1951年人民法院暂行组织条例）。1952年，在司法改造运动中，批判对这种体制的质疑，认为司法独立思想是应该予以肃清的反人民的旧法观点。1954年宪法，虽将司法机关从同级政府中分离出来，但仍未明确肯定“司法独立”的原则。1957年，在反右运动中，凡有“司法独立”言论的，均以“反对党的领导的”罪名，被戴上“右派”帽子。从此，直到“文革”结束，无人再倡言“司法独立”。我党虽长期反对“司法独立”，但对“司法机关依法独立行使职权”却一直赞同和推崇。改革开放以来，有关探索“司法独立”的禁区也开始打破。3、公民在适用法律上一律平等原则。即法律面前人人平等。4、审判公开原则。但：涉及国家秘密、个人隐私不公开：14以上不满16岁的未成年人犯罪不公开；16以上不满18岁的未成年人犯罪一般也不公开；离婚案件，涉及商业秘密的案件，当事人申请不公开审理的案件可不公开审理。5、诉讼以民族语言文字进行的原则。国际上两种制度：一是国语制，二是地方语言制。中国诉讼以民族语言文字进行，是民族平等政策在司法制度中的体现。第二节当代西方司法制度

司法机关：①广义的司法制度包括审判机关、检察机关和司法行政机关。②狭义的司法机关仅指审判机关。而检察机关和司法行政机关不包括在内。西方国家把这两个机关归于行政机关。

司法机关主要包括：①审判机关。主要指法院，代表国家行使审判权。②检察机关。主要负责刑事案件的审查和起诉的机关，代表国家行使检察权。

③司法行政机关。主要负责司法行政事务管理职能的机关。

小资料：

中国的“司法机关”（一种观点）从中国的实际情况看，在事实上还存在着一个广义的司法系统。按照惯例和中国共产党的执政程序，中国共产党中央和地方的各级党委都设有“政法委员会”，统一领导和协调众多具有司法功能的机关的工作。在这些机关中，除了人民法院和人民检察院以外，还包括居于国家行政机关组成部分的公安机关、国家安全机关、司法行政机关、劳动改造和劳动教养机关等。这些机关在中国被统称为“司法机关”。朱光磊：当代中国政府过程。P38

一、西方司法审判机关和司法行政机关的组织结构

1、西方司法审判机关组织结构2、西方司法审判机关组织结构（略）

（一）西方司法审判机关的组织结构

各国审批机关的设置比较复杂。主要国家为：

1、英国。可分为三个层次。

1）基层法院。包括：

①郡法院。专门审理民事案件的基层法院。按司法区的设置，87年有313个郡法院。每个法院通常由一名经大法官任命的巡回法官主持，每月至少开庭一次。主要审理诉讼标的不超过2500英镑的民事案件等。

②治安法院。又称速决裁判法院。专门审理轻微刑事案件的基层法院。包括：a.主要审理轻微的刑事案件，通常只能判16个月以内监禁或1000英镑以下罚款等。b.治安法院的法官又称治安法官，多数由地方富豪和官员兼任。他们有的不一定受过法律训练。

治安法院：80年代中期，全国约700个左右。年均审理200万个左右的案件，约占英总案件的98%以上。法官2.35万个，其中，女法官占三分之一以上。

2）高等法院。包括：

①高等法院。主要审理重大民事案件。分为三大法庭：a.王座法庭。主要行使契约侵权诉讼和海事诉讼管辖权和司法监督权。法官约45人。b.大法官法庭。主要审理信托、抵押等诉讼。法官约12人。c.家事法庭。主要审理离婚、监护、收养等。法官约17人。

②皇家刑事法院。主要审理刑事案件。在英格兰、威尔士按6个巡回审判区设一个巡回审判庭，主要审理应起诉的刑事案件。设三个审判等级中心：如：第一等级中心，审理终身监禁等重罪刑事案件。第二等级中心，审理一般刑事案件。

③上诉法院。分为民事庭和刑事庭。一般由16个法官组成。民事庭主要审理民事案件的上诉审级；刑事庭主要审理刑事案件的上诉审级。3）上议院。终审法院。09、10改为最高法院。

10名上诉审贵族。审理案件的范围包括：①民事、刑事上诉法院的上诉案件，苏格兰高等法院的上诉案件等。②重审高等法院已审理过的任何案件。③审理下级法院提出的弹劾案。（1804年后来审理过这样的案子）④审理被指控有叛国或重罪的贵族议员。理论上全体上议员都是法官，实际上只上诉审贵族才能行使司法职能。另加曾任高级法官的都是议员。共约10人。4）专门法院。包括：军事法院、少年法院（17岁以下青少年犯罪）、劳资关系法院、行政裁判所。另：相对独立的苏格兰法院系统（更多大陆法系）。

2、美国。两套法院组织系统

（一）联邦法院组织系统

1、管辖范围。a.涉及联邦宪法、法律、条约的案件。b.以联邦政府为一方当事人的案件。c.涉及外国政府代理人的案件。d.公海和国内供外商、州际用水的案件。e.不同州之间、不同州公民之间、本国公民与外国公民之间的案件等。

2、组织系统。

1）联邦地区法院。又称联邦初级法院。联邦法院系统的基层法院。a.按人口数，每州设1－4个，50个州共设94个。b.全联邦地区法院共645名（其中323名专职、153兼职）。每个地区法院有1－24个法官。c.一般案件1名法官审理，重大案件3名法官审理。

另外：

①每一地区法院设1名联邦检察员，在联邦司法部监督下负责向该法院提出公诉。

②每一地区法院还设1－12名警长，负责该法院刑事案件中的逮捕人犯，维持法庭秩序。执行法院判决和命令，属司法部的官员。

2）联邦上诉法院。又称联邦上诉巡回法院。

属中级法院。

①全国共13个上诉法院。全国50个州，分为11个巡回区，巡回区设1个上诉法院，共11个，即第一至第十一巡回法院；另：哥伦比亚特区巡回法院和联邦特别巡回法院。②全国共179名上诉法院法官。每个上诉法院，设法官3－15人。一般审理3名法官，要案和难案全体法官参加审理。③只有上诉审管辖权。即主要审理辖区内不服地区法院判决的上诉案件等。

上诉法院(UnitedStatesCourtsofAppealfortheCircuit)又称巡回上诉法院，是联邦法院系统中介于地区法院和最高法院之间的中级法院，目的是为了便利案件的处理及减轻最高法院的负担。

3）联邦最高法院。最高审级。

①设法官9名，其中设首席法官1人，负责开庭和行政工作。但判决时与其他法官权力相同。②审案的法定人数不得少于6人。实行简单多数表决制。③无论初审、上诉审，其判决都是最终判决。最高法院(UnitedStatesSupremeCourt)是联邦法院系统中的最高组织，由1名首席法官和8名副法官组成。最高法院是最终上诉法院，它不仅有最高裁判权，还握有“司法审查权”，有权判定立法或行政部门的行动是否违宪。

如2004年，美国总统选举中，佛罗里达州计票有误，最高法院以5：4表决裁定不再重新计案，使布什当选。

4）联邦专门法院。

又称特别法院。

专门法院(UnitedStatesSpecialCourts)是由国会根据特别需要，通过有关法令为审理某些特殊类型案件而建立的。它包括权利申诉法院(UnitedStatesCourtofClaims)、关税法院(UnitedStatesCustomsCourt)、税务法院(UnitedStatesTaxCourt)和军事上诉法院等。

（二）州法院组织系统

1）管辖范围。凡宪法等规定属于联邦法院系统管辖而不禁止各州管辖的案件。州的司法权比较广泛，审理案件占全国总案件的90%.2）各州都有自己的法院系统。50个州，名称、职权常不相同。3）一般分为三级：（坚持陪审制度）

①州地区法院。初级法院

②州上诉法院。中级法院。（少数州没有）共46个。

③州（特区）最高法院。最高法院。共51个。

3、法国

分为普通法院和行政法院二元制。互不隶属，各有管辖的范围。前者审理刑、民事案件。后者审理国家机关方面、国家机关官吏与公民之间发生的争议案件。

（一）普通法院

1、基层法院。包括：①初审法庭。主要审理小额民事案件。②警察法庭。主要审理轻微刑事案件的初审法庭。

1名法官主持，一名检察官和书证官辅助，公开审理。③大审法庭。主要审理较大的民事案件，还可受理初审法庭和警察法庭的上诉案件。设庭长，预审法官，法官，检察各1名。大审法庭包括：a.初审法庭.包括诉讼法庭，违警法庭。共设464所。b.大审法庭.共有112所.④轻罪法庭。主要受理轻罪案件等。⑤专门法庭。处理特殊社会问题的基层法庭。

2、中级法院。

包括：①上诉法庭。主要受理刑、民上诉案件。②巡回法院。也叫重罪法院。主要受理重大刑事案件。非常设机构。③国家安全法院。主要审理进行颠覆活动的案件。

3、最高法院。

又叫撤消法院。分为：一、二、三庭为民事庭；四庭为商务庭；五庭为社会庭；六庭为刑事庭。（二）行政法庭。法国首创。分为：1）地方行政法院。行政诉讼的初审法院。（共24所）2）上诉行政法院。主要受理地方行政法院的上诉案件（共5所）3）最高行政法院。行政案件的终审法院（院长由总理兼任，主要工作副院长主持）4）此外，还有专门行政法院。（三）权限争议法庭。特点（省略）

（二）西方司法行政机关（省略）

即主管司法行政事务的国家行政机关。

如中国、法国、德国、美国的司法部。

二、检察机关

检察机关即代表国家追究犯罪、提起诉讼、实行法律监督的机关总体上讲，侦查、审判活动的监督者；公共利益的代表者。

（一）检察机关的属性。两种模式：1、行政机关模式。如有的机关检查权从属于行政权。检察机关从属于行政机关系列。2、司法机关模式。如有的国家检察权包含在司法权内，检察官可起诉，法官可审判。检、审判机关平行。

（二）检察机关的设置方式。两种模式：从检察机关与审判机关的关系上看，可有两种模式：1、审检合署模式。也称审检对应模式。指检察机关附设在法院内部，没有自己独立的组织系统。大陆法系多采用此模式。2、审检分离模式。也称审检不对应模式。指检察机关独立设置、自称系统，和审判机关不存在对应关系。如英美模式多采用此模式。

（三）体系设置：法、美。

1、法国1）检察机关隶属于行政机关，由司法部领导。检察官由司法部长提名，总统任命。司法部长实际是检察机关的首脑。2）独立于法院，但附设于法院内部。法院<——>检察机构，称为审检合署制。3）职权：a刑、民事案件的起诉权b对法院的监督权c有限的行政权。如书报检查权和立学校审批权等。

2、美国。双轨制：联邦中央和地方政府

1）总检察长a司法部长担任总检察长b审检分立制c起诉权等2、另外，特别检察官。不隶属于联邦总检察长、检察组织系统；只对国会负责。①专门追究特殊犯罪，尤其高官犯罪而临时设置的。②职权。拥有联邦检察官的独立调查、起诉等全部权力，还可有权要求总检察长协助其履行职责。

三、审判制度（一）诉讼制度

一般包括：1、诉讼管辖。即司法机关在受理诉讼案件范围上的分工。管辖是解决案件的前提。1）诉讼管辖权是司法机关受理、审理并对案件作出判决的权力。2）诉讼管辖权可分为：刑事案件管辖权、民事案件管辖权、行政案件管辖权。每一种又分为一审、二审管辖权。2、诉讼程序现代各国大都将诉讼程序划分为：①侦察。（刑事案件）②起诉。③预审。④审判。又分为：一审程序、二审程序、再审程序。又可分为：事实审和法律审。

（二）庭审制度1）庭审。是法院在当事人和其他诉讼参与人参加下，对案件进行实体审理，并作出判决的诉讼活动。2）庭审程序。一般包括：①法庭调查。②法庭辩论。③宣判。

（三）陪审制度

1、陪审制度。即普通公民参与审判的制度。英美法系：就争议事实参加审判。大陆法系：与法官一道以合议形式（权力相等）参加审判。包括争议的事实、法律。

2、典型国家。

1）英国。19、20世纪以来，只有重大刑事案件才使用陪审团；民事案件使用陪审团只是例外。1939年后，陪审团人数减至7人。

2）美国。大陪审团。一般12——23人。小陪审团。民、刑案，一般12人。验尸陪审团。一般6人。3）其它。略。

小资料：

当代西方各国，陪审制度日渐衰退，有些国家的大陪审团逐渐被淘汰，小陪审团也很少采用，因为越来越多的西方法学家否定陪审制度，认为陪审制是纯形式主义的，陪审员既不精通法律，又没有司法经验，甚至有的还不懂法律，审判效率太低，程序繁琐，浪费时间，同时还认为当代法律比较完善，法官不易专横，不需要陪审团来牵制法官。如英国在1946年就正式废除了大陪审团，大陪审团的职能由司法检验官行使。目前西方国家只有美国联邦地区法院和部分州的初审法院，在处理重大刑事案件时仍采用大陪审团制度。大陆法系国家没有大陪审团，只有小陪审团，并且小陪审团只参与重大刑事案件的审判，而不参与民事案件的审判。如在法国，陪审员与法官一起，就案件的事实和法律适用问题进行审理，并共同投票，如果多数同意，该项判决才能成立。而在德国，则是由2名业余陪审员和1名或3名法官一起共同审理案件，共同投票裁决，按照少数服从多数的原则来确定最后裁决。陪审制度之所以遭到冷落，一个最重要的根本原因就是陪审制作为一种形式主义的民主，已不再适应资产阶级的阶级统治需要，妨碍了法院在审判中的灵活反应和法官审判的自主性。——陈业宏等：中外司法制度比较。

（四）法官制度

一般包括法官的任职资格、法官的选拔方式及法官保障制度等。1、西方法系。即大陆法系和英美法系。1）不同。除物质保障外，还有：①社会地位：a.英美法系，法官地位较高（解决纠纷、发展法律和价值平衡），即法官的贡献大。压力也大。b.大陆法系，地位比较低。法官是法律的奴仆，无权“造法”。②产生不同。a.英美法系。法官主要是从有经验的律师中任命的。b.大陆法系。法官一般是由行政机关在通过了法官资格考试的人员当中任命而产生。2）相同点。都是职业化的法官制度。

（五）律师制度

（1）典型国家

1、英国。分为：1）大律师（出庭律师）。①也叫辩护律师。主要任务是出庭辩护。②主要条件：第一，在四大律师学院学习三年完成；第二，通过法律教育委员会指导下的考试。③只能以诉状律师为中介承接案件。2）小律师（诉状律师）。①主要任务：撰写诉状、拟定合同、提供法律咨询。②作诉状律师的条件：第一，取得大学法学学位或其他学位、有两年以上法律实践经历；第二，通过律师协会组织的专业课程序考试。

2、美国

分为：1）公职律师。主要为政府、法院、检察机关服务。2）私人律师。可办理任何律师业务。

美国为被称为律师的王国，平均每300人1位律师。（2）西方国家律师的特点：（省略）

①律师是以其专业知识和技能为社会提供法律服务的职业从业人员。②律师是依照法律规定的活动原则和业务适用范围进行活动。

（3）现代各国律师制度的发展趋势。

①律师是法律职业者。职业。②律师服务的商业化、非法律化。盈利目的突显。③律师事务所向公司化、大型化方向发展。美国：格尼厄汉—詹姆斯等律师公司已成为跨国律师公司；西欧5个商业律师事务所成立“欧洲律师联盟”。

四、司法审查制度和行政裁判制度（一）司法审查制度

1、含义。又称违宪审查制度。是一种宪法保障制度，是通过法定程序审查和裁决立法和行政行为是否违反宪法的制度。

2、历史渊源。

司法审查最早追溯到英国。但作为宪法保障制度的司法审查制度却不是起源于英国。①作为宪法保障制度的司法审查制度起源于美国。1803年，美国联邦最高法院首席法官马歇尔对“马伯里诉麦迪逊案”的判决中确立了司法审查权。②现代西方司法审查制度另一历史渊源：1779年法国宪法、1920年奥地利宪法，规定有权撤消违宪的法律。1949年德国基本法对司法审查制度作了进一步完善。

3、三种不同的宪法审查体制

在世界各国宪法发展潮流中，逐步形成了三种宪法审查体制：

一是普通法院监督体制，即由普通法院(CommonLawCourt)行使违宪审查权(powerofreviewofconstitutionality)。

二是特设的专门机关监督体制，即由特设的专门机关（宪法法院或宪法委员会）(ConstitutionalCourt)来行使违宪审查权。

三是立法机关监督体制，即由立法机关（议会）(Parliament)来行使违宪审查权。资料1：美国联邦最高法院的“司法审查权”

美国联邦最高法院的“司法审查权”(thepowerofjudicialreview)，就是最高法院有权判决联邦法律或州法律，以及总统和政府的行为是否违宪。这种权力并不是一般意义上的解释宪法的权力，实质上是拥有改变宪法的权力。但是，最高法院并不是在有关法律制定前后提出该法是否合乎宪法，而是在它受理的案件判决中宣布该法是否违宪。资料2：宪法法院的违宪审查制度

宪法法院(constitutionalcourt)违宪审查(reviewofconstitutionality)的出现是世界现代宪政史上新出现的一种制度。最早在宪法中规定设立宪法法院的国家是奥地利共和国。在德国，宪法法院于1951年建立，除了对立法的违宪审查外，它还有权裁决宪法性组织之间的争议、联邦和各州之间或者各州之间的争议。在法国，1958年设立宪法委员会(ConstitutionalCouncil)，有权裁决关于立法权限和制定法规之间的权限划分的争议，有权裁定议会任何一院的规则是否违宪的问题，以及国际条约和法律是否违宪的问题。资料3：立法机关的违宪审查

凡是承认立法权至高无上的国家，则大多由最高国家立法机关（议会）行使违宪审查权。在英国，不存在由其它机关（如司法机关）来审查立法合宪性的问题，司法机关无权宣布某项立法违宪。

4、西方违宪审查制度比较。

美、德最为典型.

1）共同点。有三大优点。①维护宪法的最高效力和权威②以三权分立理论为基础③强调以司法形式保障宪法。2）不同点。①法律根据不同。德国基本法明文规定；美宪法无明文规定，是从宪法《司法条例》中引申出来的。②审查机构不同。德国是宪法法院，美国是普通法院。③审查方式不同。a.德国司法审查主要是宪法保障。有三种违宪审查方式：第一，事前审查。第二，宪法控诉。第三，附带性审查。B.美国司法审查不仅保障宪法，而且发展宪法。司法审查通过具体诉讼进行。即在审理案件过程中，对所适用法律的合宪性进行附带的审查，往往对宪法的含义作出适应性解释。④宣布违宪的结果不同。a.德国。宪法法院在行使违宪审查权时，有权撤消全部或部分违宪的法律。（被撤的法律不再是法律）b.美国。法院在违宪审查时，只能否认违宪法律，但不能撤消。（即该法律在所涉案件中拒绝使用，但在其它案件中可能被使用）另，法国是宪法委员会审查，中国和前苏联设有司法审查制度。（二）行政裁判制度

1、行政裁判制度。

行政诉讼不同于民事、刑事诉讼，主要是指行政相对人对行政机关及其公务人员违法的行政行为提起的诉讼。对行政案件进行裁判的制度。主要表现为：①对