(33)-第六章 非法人组织民法总论

1第六章非法人组织以下组织哪些不是法人？

1.分公司；2.子公司；3.银行分行；4.律师事务所、会计师事务所；5.学生会、老乡会；6.足球俱乐部；7.学校内部的院、系、研究所、教研室2

非法人组织的特征

1.不具有法人的三独(独立人格，投资人不存在法人依然可以独立存在、独立财产、独立责任)；

2.能够以自己的名义参加民事活动；

3.拥有一定的财产，但其不能成为财产的所有人

4.不能独立承担民事责任（须由该组织的全体成员承担民事责任或由该组织上级组织体承担民事责任）。3

合伙个人独资企业非法人组织个体工商户农村承包经营户法人分支机构第一节合伙推荐阅读：

1.马强：《合伙法律制度研究》，人民法院出版社2000年版。5

一、合伙的概念合伙是一种行为，即两个或两个以上的民事主体共同出资，共同经营，共负盈亏的行为；合伙是一种企业组织形式，即两个或两个以上的民事主体共同出资，共同经营，共负盈亏的组织形式。主体，即合伙人，可以是自然人、法人或其他组织

自然人与自然人的合伙称为个人合伙；自然人与法人、自然人与其他组织、法人与其他组织的合伙称为企业合伙。6

二、合伙具有如下特征：（1）合伙是两个以上合伙人组成的联合体。（2）属人合型企业（与资合型对应）（3）合伙是以合伙人的意思表示一致为基础，因此必须有合伙协议的存在。

合伙协议是合伙人为共同出资、共同经营和达到共同经济目的而达成的书面协议。《民通》31条的规定，成立合伙必须有合伙协议，而且原则上要求书面形式。但《民通意见》50条的规定，如果具备合伙的其他条件，有两个以上无利害关系人证明有口头合伙协议的，人民法院可以认定为合伙关系。（4）合伙的财产属于合伙人共有。合伙人对共同投资的财产和在合伙经营中积累的财产，共同享有所有权。（5）合伙人对外承担连带责任，且是无限连带；合伙人之间风险分担以合伙协议约定为准，无约定的按出资比例承担。7

三、合伙的分类（一）个人合伙与企业合伙（二）显名合伙与隐名合伙（三）普通合伙与有限合伙

（一）个人合伙与企业合伙

个人合伙：两个以上自然人之间的合伙，领取个人工商户营业执照。企业合伙：两个以上自然人或法人、非法人之间的合伙。领取合伙企业营业执照。1、个人合伙属民事合伙，合伙企业属商事合伙。前者承认临时合伙，承认口头协议。后者必须进行设立登记，必须具备书面合伙协议。

2、前者不一定建有帐簿，而后者必须建立帐簿。3.两个自然人成立个人合伙还是企业合伙，均可以，只是领取的营业执照不同。（二）显名合伙与隐名合伙显名合伙是指所有合伙人都公开其身份和姓名，并都参与合伙事业的经营管理的合伙。隐名合伙是指存在一个以上不公开姓名、不参与经营且一般只承担有限责任的合伙人的合伙。9

（三）普通合伙与有限合伙

(一般的)普通合伙企业：由普通合伙人组成的合伙企业。普通合伙人是指对合伙企业债务承担无限连带责任的合伙人。注意：国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。（特殊的）普通合伙企业：也叫有限责任合伙企业，一个或数个合伙人在执行业务活动过程中因故意或重大过失而造成合伙企业债务的，应当承担无限连带责任，其他合伙人仅以其在合伙企业中的出资额为限承担有限责任。相反，若不是因故意或重大过失，即使造成了合伙企业债务，也应当由全体合伙人承担无限连带责任。10

（舶来品，20世纪90年代英美国，大量金融机构倒闭，会计事务所，律师事务所负有很大责任，它们是合伙企业，承担无限责任，使得很多没有过失的人感觉不公平）因此，此类企业本质上是普通合伙企业，只是在特殊情况下，有过错的合伙人承担无限责任，无过错的人承担有限责任。

特殊的普通合伙企业适用于会计事务所、律师事务所等以专业知识和专业技能为客户提供有偿服务的机构。（二）有限合伙企业：由普通合伙人和有限合伙人组成的合伙企业。有限合伙人是指对合伙企业债务按照其出资额为限承担债务的合伙人。11

有限合伙企业的特征1.分别承担无限连带责任与有限责任；2.合伙人不能少于2人，不能超过50，其中至少有一人是普通合伙人；3.普通合伙人执行合伙事务，有限合伙人不执行合伙事务，不得以劳务出资；4.有限合伙人不得对外代表有限合伙企业；5.有限合伙企业名称中需要标明“有限合伙”字样。6.有限合伙企业适用于风险投资等行业。12

四、合伙企业的设立登记主义工商行政管理局仅进行形式上的审查五、合伙企业的经营管理可以由全体合伙人共同管理企业事务也可以由全体合伙人委托一人或数人执行企业事务对合伙人的权利限制不得对抗善意第三人13

六、合伙财产、债务（一）合伙财产合伙财产是指合伙存续期间，合伙人的出资和所有以合伙组织名义取得的收益。合伙人之间转让财产时，不须经其他合伙人同意，但要通知其他合伙人。普通合伙人向合伙人以外的人转让财产时，须经其他合伙人同意，且，其他合伙人有优先购买权。有限合伙人向合伙人以外的人转让财产，不须其他合伙人同意，但要通知其他合伙人。14（二）合伙债务承担问题1.普通合伙企业：合伙人对合伙企业的债务承担连带责任。先以企业的财产清偿，企业财产不足清偿的，债权人可以向任一或全部合伙人请求清偿，被请求人不得抗辩，必须清偿，清偿之后，可以向其他合伙人请求偿还多余偿还的债务。2.特殊的普通合伙企业：故意或重大过失方承担无限责任，其他方承担有限责任3.有限合伙企业：先以合伙企业的全部财产清偿，不足清偿的，普通合伙人承担无限责任，有限合伙人以出资额承担有限责任。15合伙企业债务承担

双重优先原则——当个人债务与企业债务同时存在时，如何清偿债务企业的债务先用企业的财产来还，有剩余财产，拿出自己的份额还个人债务；个人的债务先用个人的、与企业无关的财产还，还有剩余，还企业债务。16

思考：一合伙人死亡，其继承人能否继承其合伙人资格？若他是普通合伙人：有约定或其他合伙人一致同意，可以继承；无约定，不可以继承。若他是有限合伙人：可以继承。17

七、入伙与退伙入伙（新人加入）：

1.全体合伙人同意

2.订立书面合伙协议

3.对入伙前的债务同样承担无限连带责任退伙（部分人退出，而不是全部退出，全部退出的是解散）：

1.法定退伙

2.协议退伙

3.除名退伙

4.声明退伙18案例甲、乙、丙三人每人出资5万元成立了一个普通合伙企业（从事普通的商品加工），由于三人之中甲的能力最强，于是乙、丙二人推选甲来担任合伙事务的执行人，但为了约束甲，三人共同约定，超过3万元交易必须经过三人的一致同意，否则无效。问题：

1、甲在未经乙、丙同意的情况下，向丁采购了价值5万元的机械设备，乙、丙知悉后，向丁主张交易无效。主张是否成立？19

2、在经营过程中，由于乙的重大过失，给客户A造成了10万元的损失。A向合伙企业主张债权，甲与丙认为此损失是由乙的重大过失造成，应由乙独自来承担，与合伙企业及他二人无关。请问此说法是否正确？3、经营过程中，合伙企业共欠银行50万元，而此时企业的资产却只有30万元，债务到期后，银行向合伙企业及三位合伙人主张债权，甲认为他们只能以企业注册登记时的出资额（15万元）为限承担责任。乙认为他们应以企业的全部资产（30万元）为限承担责任。丙认为近几年来自己的身体不好，很少参与企业的管理，欠债是由于甲与乙的经营不当所致，与自己无关，不承担任何债务责任。请问三种说法是否正确？20第二节个人独资企业

掌握：1.一个自然人投资的企业2.企业全部财产归投资人个人所有3.投资人以其全部财产对企业债务承担无限责任4.无最低注册资本要求21

一、概念

个人独资企业，是指依法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。

二、法律特征投资主体为中国自然人，且只能为一个在中国境内设立，是中国的企业个人对企业债务承担无限责任注意：个人独资企业和一个公司的区别：1.是否是企业法人2.债务承担方式3.设立依据的法律22练习

甲以夫妻共有的写字楼作为出资设立个人独资企业。企业设立后，其妻乙购体育彩票中奖100万元，后提出与甲离婚。离婚诉讼期间，甲的独资企业宣告解散，尚欠银行债务120万元。该项债务的清偿责任应如何确定？（2005司考真题）A.甲以其在家庭共有财产中应占的份额对银行承担无限责任B.甲以家庭共有财产承担无限责任，但乙中奖的100万元除外C.甲以全部家庭共有财产承担无限责任，包括乙中奖的100万元在内D.甲仅以写字楼对银行承担责任23答案：C（《个人独资企业法》第18条：“个人独资企业投资人在申请企业设立登记时明确以其家庭共有财产作为个人出资的，应当依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。”）24

三、个人独资企业的设立（一）设立条件1.投资人为一个自然人。必须是一个自然人，数人之家庭不能成为个人独资企业的投资人，但是，家庭财产可以一个人的名义出资。2.有合法的企业名称。个人独资企业中不得使用”有限“、”有限责任“或”公司“字样。3.有投资人申报的出资。4.有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。5.有必要的从业人员。25

（二）设立程序（登记主义）1.申请由投资人或者投资人委托的代理人向登记机关（工商行政管理机关）申请设立个人独资企业。2.登记国家工商行政管理局主管全国个人独资企业的登记工作。省、自治区、直辖市工商行政管理局负责本地区个人独资企业登记工作。市、县工商行政管理局以及较大中城市工商行政管理分局负责本辖区内的个人独资企业登记。26

第三节个体工商户、农村承包经营户、法人分支机构

（一）个人工商户

起字号的个体工商户在诉讼中应以营业执照登记的业主（户主）为诉讼当事人，同时在法律文书中应