经济法案例分析题

经济法案例分析题【案例1】1999年1月，甲、乙、丙、丁四人决定投资设立一合作公司，并订立了书面合作合同。合作合同的部分内容以下：（1）甲以货币出资10万元，乙以实物折价出资8万元，经其它三人同意，丙以劳务折价出资6万元，丁以货币出资4万元；（2）甲、乙、丙、丁按2：2：1：1的比例分派利润和承当风险；（3）由甲执行合作公司事务，对外代表合作公司，其它三人均不再执行合作公司事务，但订立购销合同及代销合同应经其它合作人同意。合作合同中未商定合作公司的经营期限。合作公司在存续期间，发生下列事实：（1）1999年5月，甲私自以合作公司的名义与善意第三人A公司订立了代销合同，乙合作人获知后，认为该合同不符合合作公司利益，经与丙、丁商议后，即向A公司表达对该合同不予承认，由于甲合作人无单独与第三人订立代销合同的权力。（2）1月，合作人丁提出退伙，其退伙并不给合作公司造成任何不利影响。3月，合作人丁撤资退伙。于是，合作公司又接纳戊新入伙，戊出资4万元。5月，合作公司的债权人A公司就合作人丁退伙前发生的债务24万元规定合作公司的现合作人甲、乙、丙、戊及退伙人丁共同承当连带清偿责任。丁以自己已经退伙为由，回绝承当清偿责任。戊以自己新入伙为由，回绝对其入伙前的债务承当清偿责任。（3）执行合作事务的合作人甲为了改善公司经营管理，于4月独自决定聘任合作人以外的B担任该合作公司的经营管理人员；并以合作公司名义为C公司提供担保。（4）4月，合作人乙在与D公司的买卖合同中，无法清偿D公司的到期债务8万元。D公司于6月向人民法院提起诉讼，人民法院判决D公司胜诉。D公司于8月向人民法院申请强制执行合作人乙在合作公司中全部财产份额。规定：根据以上事实，回答下列问题：（1）甲以合作公司名义与A公司所签的代销合同与否有效？并阐明理由。（2）丁的主张与否成立？并阐明理由。如果丁向A公司偿还了24万元的债务，丁能够向哪些当事人追偿？追偿的数额是多少？（3）戊的主张与否成立？并阐明理由。（4）甲聘任B担任合作公司的经营管理人员及为C公司提供担保的行为与否正当？并阐明理由。（5）合作人乙被人民法院强制执行其在合作公司中的全部财产份额后，合作公司决定对乙进行除名，合作公司的做法与否符正当律规定？并阐明理由。（6）合作人丁的退伙属于何种状况？其退伙应符合哪些条件？【案例1答案】（1）甲以合作公司名义与A公司所签的代销合同有效。根据《合作公司法》的规定，合作公司对合作人执行合作公司事务以及对外代表合作公司权利的限制，不得对抗不知情的善意第三人。在本题中，尽管合作人甲超越了合作公司的内部限制，但A公司为善意第三人，因此甲以合作公司名义与A公司所签的代销合同有效。（2）丁的主张不成立。根据《合作公司法》的规定，退伙人对其退伙前已发生的合作公司债务，与其它合作人承当连带责任。如果丁向A公司偿还了24万元的债务，丁能够向合作人甲、乙、丙、戊进行追偿，追偿的数额为24万元。解析：退伙人丁（对外）对其退伙前已发生的合作公司债务承当连带责任，但在合作公司（内部）对合作公司债务不承当清偿责任。（3）戊的主张不成立。根据《合作公司法》的规定，入伙的新合作人对入伙前合作公司的债务承当连带责任。（4）甲聘任B担任合作公司的经营管理人员及为C公司提供担保的行为不符合规定。根据《合作公司法》的规定，合作公司委托一名或数名合作人执行合作公司事务时，下列事项必须经全体合作人一致同意：①处分合作公司的不动产；②变化合作公司的名称；③转让或者处分合作公司的知识产权和其它财产权利；④向公司登记机关申请办理变更登记手续；⑤以合作公司名义为别人提供担保；⑥聘任合作人以外的人担任合作公司的经营管理人员；⑦根据合作合同商定的其它事项。（5）合作公司的做法不符正当律规定。根据《合作公司法》的规定，合作人被人民法院强制执行其在合作公司中的全部财产份额的，属于固然退伙，固然退伙以法定事由实际发生之日为退伙生效日。（6）合作人丁属于告知退伙。根据《合作公司法》的规定，合作人告知退伙应满足下列条件：①合作合同未商定合作公司的经营期限；②合作人退伙不会给合作公司事务执行造成不利影响；③应当提前30日告知其它合作人。【案例2】A股份有限公司(本题下称“A公司”)于1999年8月向社会公开发行人民币普通股股票并在深圳证券交易所上市交易。A公司的有关资料以下：（1）为扩大经营渠道，A公司经同意于1月成立一家分公司兼营装饰材料业务，并由董事包某兼任该分公司经理。2月，包某代理甲公司从外国进口一批新型装饰材料，并以甲公司名义全部销售给乙公司。包某从此项交易中获利5万元。（2）A公司董事会于3月11日召开会议，公司共有董事9人，有5人亲自出席。列席会议的一名监事向会议提交了因故不能出席会议的董事甲出具的代为行使表决权的授权委托书，委托该名监事代为行使表决权。该次会议重要讨论通过了三项议案：①决定辞退某会计师事务所；②决定辞退装饰材料分公司经理包某，并由副董事长李某兼任该分公司经理的决策；③由于独立董事杨某持续3次未亲自出席董事会会议，董事会决定撤换杨某，并补选张某担任A公司的独立董事，任期为6年。会议结束后，全部决策事项均载入会议统计，并由董事长和统计员在统计上签名。（3）A公司于6月20日召开股东大会年会，并以普通决策方式通过了三项议案：①决定发行公司债券；②决定回购我司的股票；③通过了董事会拟订的亏损弥补方案。规定：（1）根据上述要点(1)所述内容，阐明包某的行为与否正当?并阐明理由。（2）根据上述要点(2)所述内容，阐明列席董事会会议的监事接受董事委托行使表决权、董事会作出的决策以及会议统计与否存在不当之处?并阐明理由。（3）根据上述要点(3)所述内容，阐明股东大会通过的决策与否符正当律规定?并阐明理由。【案例2答案】（1）包某的行为不符正当律规定。根据《公司法》的规定，股份有限公司的董事、经理不得自营或者为别人经营与其任职公司同类的业务，否则其所得收入归公司全部，并可由公司予以处分。（2）①列席董事会会议的监事接受董事委托行使表决权的作法不符正当律规定。根据《公司法》的规定，股份有限公司的董事因故不能出席会议时，能够书面委托其它董事代为出席，但书面委托中应当载明授权范畴。在本题中，因故不能出席董事会会议的董事只能书面委托其它董事代为出席，而不能委托列席会议的监事。②公司董事会辞退会计师事务所的决定不符正当律规定。根据《公司法》的规定，上市公司辞退或者续聘会计师事务所由股东大会作出决定。③“辞退装饰材料分公司经理包某，并由副董事长李某兼任该分公司经理的决策”不符正当律规定。根据《公司法》的规定，董事会有权聘任公司总经理，根据总经理的提名，聘任或者辞退公司副经理、财务负责人；但副经理、财务负责人以外的管理人员由总经理聘任或者辞退。④撤换、补选独立董事的决策不符正当律规定。根据有关规定，独立董事由上市公司董事会、监事会、单独或者合并持有上市公司已发行股份1％以上的股东提名，由股东大会选举决定。在本题中，对于持续3次未亲自出席董事会会议的独立董事杨某，董事会能够提请股东大会予以撤换。另外，独立董事的任期为3年。⑤由董事长和统计员在会议统计上签名不符正当律规定。根据《公司法》的规定，股份有限公司董事会的会议统计由出席会议的董事和统计员签名。（3）股东大会以普通决策方式通过“发行公司债券”、“回购我司股票”两项议案不符正当律规定。根据《上市公司章程指导》的规定，上市公司如发行公司债券、回购我司股票应当由股东大会以特别决策通过。【案例3】A股份有限公司(本题下称“A公司”)于1997年8月登记设立，1997年11月向社会公开发行人民币普通股股票并在上海证券交易所上市。公司股本总额为1.5亿股(每股面值为1元，下同)，其中，已上市流通股份为8000万股。A公司拟于9月申请配股，有关资料以下：（1）经注册会计师核验，A公司近来3个会计年度的有关会计资料以下：单位：万元6月30日1999年1998年总资产90000850008000070000负债60000580005500050000净资产3000027000250000扣除非经常损益前的净利润500180017501500扣除非经常损益后的净利润40015001200（2）本次配售发行的股份总数为6000万股，对A公司含有实际控制权的甲股东全额认购所配售的股票。（3）经查明：1999年A公司未经股东大会承认私自变化招股文献中所列募集资金用途。4月A公司为乙股东的附属公司丙公司1000万元的银行贷款提供担保。另外，A公司因一项标的额为500万元的买卖合同纠纷于4月1日作为原告向人民法院提起诉讼，该诉讼截止配股申请材料提交时，仍在进行中。规定：（1）根据上述要点（1）所述内容，A公司经历的会计年度、加权平均净资产收益率与否符合中国证监会有关上市公司申请配股的条件？并阐明理由。（2）根据上述要点（2）所述内容，A公司本次配股发行的规模与否符合有关规定？并阐明理由。（3）根据上述要点（3）所述内容，A公司私自变化招股文献中所列募集资金用途、为乙股东的附属公司丙公司提供担保的行为以及正在进行的诉讼事项与否对本次配股的同意构成实质性障碍？并阐明理由。【案例3答案】（1）首先，A公司经历的会计年度符合中国证监会规定的配股条件。根据有关规定，本次配股距前次发行的时间间隔不少于1个会计年度。本题中，A公司已经历3个完整的会计年度。另一方面，A公司近来3个会计年度加权平均净资产收益率符合中国证监会规定的配股条件。根据有关规定，上市公司申请配股的，经注册会计师核验，公司近来3个会计年度加权平均净资产收益率平均不低于6％；扣除非经常损益后的净利润与扣除前的净利润相比，以低者作为加权平均净资产收益率的计算根据。在本题中，的净资产收益率为5.56％（1500/27000）、1999年的净资产收益率为7.00％（1750/25000）、1998年的净资产收益率为6.00％（1200/0），经计算，近来3年加权平均净资产收益率为6.18％。（2）A公司本次配股规模符合中国证监会的有关规定。根据有关规定，上市公司一次配股发行股份总数，原则上不超出前次发行并募足股份后股本总额的30％；如公司含有实际控制权的股东全额认购所配售的股份，可不受30％的比例限制。在本题中，A公司本次配股发行的股份总数即使超出了前次发行并募足股份后股本总额1.5亿元的30％，但由于对A公司含有实际控制权的甲股东全额认购所配售的股票，因此6000万股的配股发行规模符合规定。（3）首先，A公司私自变化招股文献中所列募集资金用途、为乙股东的附属公司丙公司提供担保的行为将对本次配股的同意构成实质性障碍。根据有关规定，上市公司私自变化招股文献中所列募集资金用途而未作纠正，或者未经股东大会承认的；上市公司存在为股东及股东的附属公司或者个人债务担保的行为，其发行新股的申请不予核准。另一方面，A公司正在进行的诉讼事项不会对本次配股的同意构成实质性障碍。【案例4】3月20日，甲公司与乙银行订立了万元的借款合同。根据合同商定，借款期限为4月1日－3月31日。根据乙银行的规定，甲公司以自己全部的价值800万元的机器设备A设立抵押。在抵押合同中，双方商定在债务推行期限届满时，如甲公司不能清偿本息，该机器设备的全部权直接转移为乙银行全部。7月1日，甲公司与丙公司订立了租赁合同，根据合同商定，甲公司将机器设备A出租给丙公司，租赁期限为1年（7月1日－6月30日）。在订立租赁合同的过程中，甲公司将该设备已经抵押的状况书面告知丙公司。另外，根据乙银行的规定，丁公司作为确保人与乙银行订立的书面确保合同，根据合同商定，丙公司确保担保的债权为1200万元，其确保方式为普通确保，但未商定确保期间。4月1日，由于甲公司不能清偿到期债务，乙银行规定行使抵押权。丙公司以租赁合同尚未到期为由，回绝了乙银行的主张。5月1日，乙银行向人民法院提起诉讼。6月1日，人民法院作出判决，规定甲公司清偿贷款本息。规定：根据有关法律规定，分别回答下列问题：（1）甲公司与乙银行订立的抵押合同与否符正当律规定？并阐明理由。（2）丙公司的主张与否成立？并阐明理由。（3）具体阐明丁公司的确保期间，并阐明理由。（4）具体阐明确保合同的诉讼时效。并阐明理由。（5）如果债权人乙银行放弃债务人甲公司的抵押担保，则丁公司的确保责任如何变化？并阐明理由。【案例4答案】（1）甲公司与乙银行订立的抵押合同不符正当律规定。根据《担保法》的规定，抵押权人和抵押人在抵押合同中不得商定在债务推行期限届满抵押权人未受清偿时，抵押物的全部权转移为债权人全部。但该商定内容的无效不影响抵押合同其它部分内容的效力。（2）丙公司的主张不成立。根据《担保法》的规定，抵押人将已抵押的财产出租的，抵押权实现后，租赁合同对受让人不含有约束力。如果抵押人已经书面告知承租人该财产已经抵押的，抵押权实现造成承租人的损失，由承租人自己承当。（3）丁公司的确保期间为4月1日－9月30日。根据《担保法》的规定，确保人与债权人未商定确保期间的，确保期间为主债务推行期限届满之日起6个月。（4）确保合同的诉讼时效为6月1日－5月31日。根据《担保法》的规定，在合同商定的确保期间或者法律规定的确保期间，债权人已提起诉讼或者申请仲裁的，确保的诉讼时效中断，从判决或者仲裁生效之日起，开始计算确保合同的诉讼时效。（5）如果债权人乙银行主动债务人甲公司的抵押担保，则丁公司的确保责任为400万元。根据《担保法》的规定，同一债权现有确保又有物的担保时，应当优先执行物的担保，确保人仅对物的担保以外的债权承当确保责任。如果债权人放弃债务人物的担保，确保人在债权人放弃权利的范畴内免去确保责任。【案例5】A、B公司于3月20日订立买卖合同，根据合同商定，B公司于3月25日发出100万元的货品，A公司将一张出票日期为4月1日、金额为100万元、见票后3个月付款的银行承兑汇票交给B公司。4月10日，B公司向承兑人甲银行提示承兑，承兑日期为4月10日。B公司在与C公司的买卖合同中，将该汇票背书转让给C公司。5月20日，C公司在与D公司的买卖合同中，将其质押给D公司。C公司在汇票上记载“质押背书”字样并在汇票上签章。5月25日，D公司将该汇票背书转让给E公司，E公司为善意的、支付对价的持票人。7月12日，持票人E公司提示付款时，承兑人甲银行以A公司未能足额交存票款为由，回绝付款，并于当天签发回绝证明。7月20日，E公司向A公司、B公司、C公司发出追索告知。A公司以B公司发来的货品不符合合同商定为由，回绝承当票据责任；B公司以E公司未在法定时限内发出追索告知为由，回绝承当票据责任；C公司以D公司无权背书转让汇票为由，回绝承当票据责任。规定：根据《票据法》的有关规定，分析回答下列问题：（1）B公司于4月10日向甲银行提示承兑的时间与否符正当律规定？并阐明理由。（2）E公司于7月12日向甲银行提示付款的时间与否符正当律规定？并阐明理由。如果持票人未在法定时限内提示付款，其法律后果是什么？（3）如果持票人E公司未能出示回绝证明，其法律后果是什么？（4）E公司于7月20日向A公司、B公司、C公司发出追索告知的时间与否符正当律规定？并阐明理由。如果持票人未在法定时限内发出追索告知，其法律后果是什么？（5）如果E公司于4月1日才向B公司发出追索告知，其追索权与否丧失？并阐明理由。（6）如果E公司于的7月5日才行使票据的付款请求权，对承兑人的票据权利与否丧失？并阐明理由。（7）如果E公司于的7月25日才行使票据的付款请求权，则E公司对出票人或者承兑人的民事权利与否丧失？并阐明理由。（8）C公司将汇票背书转让给D公司时，如未在汇票上签章，与否构成票据质押？并阐明理由。（9）A公司回绝E公司的理由与否成立？并阐明理由。（10）B公司回绝E公司的理由与否成立？并阐明理由。（11）C公司回绝E公司的理由与否成立？并阐明理由。（12）甲银行回绝付款的理由与否成立？并阐明理由。如果甲银行回绝付款的理由不成立，其应承当的法律责任是什么？（13）对A公司在银行承兑汇票到期日未能足额交存票款的行为，其应承当的法律责任是什么？【案例5答案】（1）B公司提示承兑的时间符合规定。根据《票据法》的规定，对见票后定时付款的汇票，持票人应当自出票之日起1个月内向付款人提示承兑。在本题中，提示承兑期限为4月1日－4月30日。（2）E公司提示付款的时间符合规定。根据《票据法》的规定，定日付款、出票后定时付款和见票后定时付款的汇票，自到期日起10日内提示付款。在本题中，提示付款期限为7月10日－7月20日。如果持票人未在法定时限内提示付款的，则丧失对前手的追索权；但承兑人或付款人的票据责任不能解除。（3）如果持票人未能出示回绝证明、退票理由书的，则丧失对其前手的追索权，但承兑人或付款人的票据责任不能解除。（4）E公司发出追索告知的时间不符合规定。根据《票据法》的规定，如果持票人未在法定时限内（3日）发出追索告知的，持票人仍能够行使追索权，但因延期告知给其前手或者出票人造成损失的，应承当该损失的赔偿责任，但赔偿的金额以汇票金额为限。（5）如果E公司于4月1日才向B公司发出追索告知，其追索权丧失。根据《票据法》的规定，持票人对前手的追索权，在被回绝付款之日起6个月。在本题中，持票人E公司于7月12日被回绝付款后，应当在6个月内行使追索权，否则该权利归于消亡。（6）如果E公司于7月5日才行使票据的付款请求权，其票据权利并未丧失。根据《票据法》的规定，持票人对（见票后定时付款）汇票的出票人和承兑人的权利，自票据到期日起2年。在本题中，该汇票的到期日为7月10日，因此持票人对出票人和承兑人的权利自7月10日－7月10日。（7）E公司对出票人或者承兑人的民事权利并未丧失。根据《票据法》的规定，持票人因超出票据权利时效或者因票据记载事项欠缺而丧失票据权利的，仍享有民事权利，持票人仍能够请求出票人或者承兑人返还其与未支付的票据金额相称的利益。在本题中，持票人E公司如果于的7月25日才行使票据的付款请求权，将丧失对承兑人和出票人的票据权利，但其民事权利并未丧失。（8）如C公司未在汇票上签章，不构成票据质押。根据《司法解释》的规定，以汇票设定质押时，出质人在汇票上必须记载“质押”字样，同时在汇票上签章。如果出质人在汇票上只记载了“质押”字样而未在票据上签章的，或者出质人未在汇票上记载“质押”字样而另行订立质押合同、质押条款的，不构成票据质押。（9）A公司回绝E公司的理由不成立。根据《票据法》的规定，票据债务人只能对基础关系中的直接相对人不推行商定义务的行为进行抗辩。但凡善意的、已付对价的正当持票人能够向票据上的一切债务人请求付款，不受前手权利瑕疵和前手互相间抗辩的影响。在本题中，A公司能够对不推行商定义务的与自己有直接债权债务关系的B公司进行抗辩，但B公司已经将该汇票转让给第三人，而第三人E公司属于善意、已付对价获得票据的持票人，不能对其进行抗辩。(10)B公司回绝E公司的理由不成立。根据《票据法》的规定，如果持票人未在法定时限内（3日）发出追索告知的，持票人仍能够行使追索权。（11）C公司回绝E公司的理由成立。根据《票据法》的规定，质押背书确立的是一种担保关系，出质人仍然是票据权利人，被背书人不能行使转让票据等处分权利，如果其后手再背书转让或者质押的，原背书人对后手的被背书人不承当票据责任，但不影响出票人、承兑人以及原背书人之前手的票据责任。在本题中，由于C公司在向D公司背书时只是进行“质押背书”，D公司并未获得票据权利，不能再背书转让给E公司。因此，C公司对E公司不承当票据责任，E公司被回绝付款时，不能对C公司行追索权。（12）甲银行回绝付款的理由不成立。根据《票据法》的规定，票据债务人不得以自己与出票人之间的抗辩事由对抗持票人，回绝支付汇票金额。持票人在法定时限内提示付款的，付款人必须在当天足额付款。如果付款人或者承兑人不能当天足额付款的，应当承当延迟付款的责任。（13）对A公司在银行承兑汇票到期日未能足额交存票款的行为，根据《支付结算方法》的规定，银行承兑汇票到期，承兑申请人未能足额交存票款，对尚未扣回的承兑金额按每天0.05％计收罚息。【案例8】中国证监会在对A上市公司进行例行检查中，发现下列事实：（1）A公司于1995年5月6日由B公司、C公司等6家公司作为发起人共同以发起设立方式成立，成立时的股本总额为8200万股（每股面值为人民币1元，下同）。其中B公司以其拥有的金刚石生产线折股认购7000万股，其它5家发起人以现金认购1200万股。1998年8月9日，A公司获准发行5000万股社会公众股，并于同年10月10日在证券交易所上市。本次发行完毕后，A公司的股本总额达成13200万股。（2）1999年2月1日，A公司与B公司订立《技术服务合同》，该合同商定，A公司因使用B公司全部的金刚石的5项专利而向B公司每年支付使用费500万元。1999年4月1日A公司召开股东大会，该项关联交易经出席该次大会的股东所代表的13200万股股权的98％获得通过。（3）1999年9月5日，B公司将所持A公司股份680万股转让给了宏达公司，从而使宏达公司持有A公司的股份达成800万股。直到同年9月15日，宏达公司未向A公司报告。（4）1999年10月6日，A公司董事会召开会议，通过了发行公司债券的方案和于同年11月25日召开临时股东大会审议发行公司债券方案的决定。在如期举办的临时股东大会上，除审议通过了发行公司债券的决策外，还根据控股股东C公司的建议，临时增加了一项增选一名公司董事的议案，并经出席会议的股东所持表决权的半数以上通过。（5）为A公司出具审计报告的注册会计师陈某，在3月10日公司年度报告公布后，于同年3月20日购置了A公司2万股股票，并于同年4月8日抛售，获利3万余元；E证券公司的证券从业人员李某认为A公司的股票含有上涨潜力，于3月15日购置了A公司股票1万股。（6）4月1日，A公司召开董事会会议，其中讨论通过了A公司拟与关联公司甲进行一笔4000万元的关联交易，经查明：该笔交易未经独立董事张某的承认。（7）7月1日，A公司的股东B公司向A公司借款4000万元。经查明：独立董事张某对此未发表独立意见。规定：根据上述事实及有关法律规定，回答下列问题：（1）A公司上市后，其股本构造中社会公众股所占股本总额比例与否符正当律规定？并阐明理由。（2）A公司1999年4月1日股东大会的表决程序与否有不当之处？并阐明理由。（3）B公司转让A公司股份的行为以及宏达公司未向A公司报告所持股份状况的行为与否符正当律规定？并阐明理由。（4）A公司临时股东大会通过发行公司债券的决策和增选一名公司董事的决策与否符正当律规定？并阐明理由。（5）陈某、李某买卖A公司股票的行为与否符正当律规定？并阐明理由。（6）A公司4月1日董事会会议讨论通过的关联交易事项与否符正当律规定？并阐明理由。（7）独立董事张某对B公司的借款事项未发表独立意见与否符正当律规定？并阐明理由。【案例8答案】（1）A公司上市后，其股本构造中社会公众股所占股本总额比例符正当律规定。根据《公司法》的规定，上市公司中，向社会公开发行的股份须达公司股份总额的25％以上，公司股本总额超出人民币4亿元的，其向社会公开发行股份的比例为15％以上。A公司的股本总额为13200万股，社会公众股占股本总额的比例为37.88％，故A公司股本构造中社会公众股所占股本总额比例符正当律规定。（2）A公司股东大会对关联交易的表决程序有不当之处。根据《公司法》的规定，股份有限公司的关联股东在股东大会审议有关关联交易事项时，不应当参加投票表决，其所代表的有表决权的股份数不计入有效表决总数；股东大会决策的公示应当充足披露非关联股东的表决状况。在本案中，A公司因使用关联股东B公司全部的专利而向B公司每年支付使用费500万元属于关联交易事项，因此在股东大会中关联股东B公司不应当参加投票表决，其所代表的有表决权的股份数7000万股不得计入有效表决总数。（3）B公司转让A公司股份的行为符正当律规定。根据《公司法》的规定，股份有限公司的发起人持有我司的股份，自公司成立之日起3年内不得转让。B公司持有A公司股份的时间已超出了3年，故转让A公司股份符正当律规定。宏达公司未向A公司报告所持股份状况的行为不符正当律规定。根据《证券法》的规定，持有一种股份有限公司已发行的股份5％的股东，应当在其持股数额达成该比例之日起3日内向该公司报告，宏达公司持有A公司发行股份达6.06％，应当向A公司报告。（4）A公司临时股东大会通过发行公司债券的决策符正当律规定。根据《公司法》和《上市公司章程指导》的规定，对发行公司债券作出决策属于股东大会的特别决策，须经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。A公司临时股东大会通过增选一名公司董事的决策不符正当律规定。根据《公司法》的规定，临时股东大会不得对告知中未列明的事项作出决策。（5）陈某买卖A公司股票的行为符正当律规定。根据《证券法》的规定，为上市公司出具审计报告的人员，自接受上市公司委托之日起至上述文献公开后5日内，不得买卖该种股票。陈某是在审计报告公布5后来买卖A公司股票的，故符正当律规定。李某买卖A公司股票的行为不符正当律规定。根据《证券法》的规定，证券公司的从业人员在任期或者法定时间内，不得直接或者以化名、借别人名义持有、买卖股票。李某为E证券公司从业人员，故买卖A公司股票不符正当律规定。（6）A公司董事会会议讨论通过的关联交易事项不符正当律规定。根据《指导意见》的规定，上市公司的重大关联交易（上市公司拟与关联人达成的总额高于300万元或者高于上市公司近来经审计净资产的5％的关联交易）应当由独立董事承认后，才干提交董事会讨论。在本题中，A公司拟与关联公司甲进行的4000万元的关联交易属于重大关联交易，应当由独立董事承认后，才干提交董事会讨论。（7）独立董事张某对B公司的借款事项未发表独立意见不符正当律规定。根据《指导意见》的规定，上市公司的股东、实际控制人及关联公司对上市公司现有或者新发生的总额高于300万元或者高于上市公司近来经审计净资产的5％的借款或者其它资金往来，以及公司与否采用有效方法回收欠款，属于重大事项，独立董事应当就其发表独立意见。【案例9】A公司为了控制合同风险，明确规定其法定代表人郭某对外签定合同的最高限额为200万元。4月1日，郭某在一次商品交易会上，为了抓住稍纵即逝的商机，代表A公司与B公司签定了一份250万元的买卖合同，B公司并不懂得郭某违反了A公司的内部规定。按照买卖合同的商定，由A公司在6月5日前向B公司提供货品，B公司收到货品后的10天内支付货款250万元。6月1日，A公司按照合同商定完毕全部货品的生产，6月2日A公司有确切证据得知B公司经营状况严重恶化，可能无力支付250万元的货款。6月5日，B公司规定A公司提交货品，遭到A公司的回绝，A公司规定B公司提供担保。B公司以自己的厂房作为抵押，担保的价值为100万元，同时B公司请求C公司为确保人，C公司担保的价值为150万元。6月20日，A、B签定了抵押合同，双方在抵押合同中商定，如B公司不能支付到期货款，该厂房的全部权直接归A公司全部。6月22日，A、B公司办理了抵押物的登记手续。6月30日，A公司与C公司签定了确保合同，双方在确保合同中商定，C公司的确保方式为连带确保，但双方为商定确保期间和确保担保的范畴。7月1日，A公司按照合同商定向B公司提交了全部货品。B公司接到货品后，对标的物的数量和质量未提出异议，但由于经营状况不佳，7月10日（支付货款的最后期限）无力支付货款。7月12日，A公司向B公司规定行使抵押权，发现该厂房已经被政府有关部门征用，B公司由此获得赔偿金80万元，在A公司的规定下，B公司将80万元的赔偿金全额支付给A公司。6月1日，A公司规定C公司承当确保责任，支付其担保的150万元，C公司表达回绝。A公司于是请求人民法院鉴定C公司推行确保责任。规定：（1）A、B两个公司签定的买卖合同与否有效？为什么？（2）A公司在6月5日与否能够中断推行合同？为什么？（3）A、B两个公司签定的抵押合同与否有效？为什么？（4）在A、C公司的确保合同中，C公司的确保期间是什么？（5）A公司与否有权向规定B公司80万元的赔偿金？为什么？（6）C公司回绝推行确保责任的理由与否成立？为什么？【案例9答案】（1）A、B两个公司签定的买卖合同有效。根据《合同法》的有关规定，法人的法定代表人超越权限订立的合同（涉及担保合同），除相对人懂得或者应当懂得其超越权限的以外，该代表行为有效，合同成立有效。在本案中，B公司并不懂得A公司的法定代表人郭某超越了内部权限，因此郭某的代表行为有效，买卖合同成立有效。（2）A公司有权在6月5日行使不安抗辩权，中断推行合同。根据《合同法》的有关规定，应当先推行根据《合同法》的有关规定，应当先推行债务的当事人，有确切证据证明对方经营状况严重恶化的，能够中断推行，规定对方提供担保。（3）A、B两个公司签定的抵押合同有效，但双方在抵押合同“如B公司不能支付到期货款，该厂房的全部权直接归A公司全部”的商定无效。根据《担保法》的规定，抵押人和抵押权人在合同中不得商定在债务推行期限届满抵押权人未受清偿时，抵押物的全部权转移为债权人全部。但该商定内容的无效不影响抵押合同其它部分内容的效力。（4）根据《担保法》的有关规定，确保人C与债权人A未商定确保期间的，确保期间为主债务推行期届满之日起6个月。在本案中，主债务的推行期届满之日为7月10日，因此确保人C的确保期间为7月11日-1月10日。（5）A公司有权向规定B公司80万元的赔偿金。根据《担保法》的有关规定，在抵押物灭失、毁损或者被征用的状况下，抵押权人能够就该抵押物的保险金、赔偿金或者赔偿金优先受偿。（6）C公司回绝推行确保责任的理由成立。根据《担保法》的有关规定，根据《担保法》的有关规定，在合同商定的确保期间或者法律规定的确保期间，债权人未对债务人提起诉讼、申请裁定的（合用于普通确保），或者未规定确保人承当确保责任的（合用于连带确保），确保人免去确保责任。在本案中，C公司的确保期间为7月11日-1月10日。债权人A直到6月1日才规定确保人C承当确保责任，已超出了确保期间，因此C的确保责任免去。【案例10】甲上市公司（下列简称“甲公司”）注册资本为8000万元，末经注册会计师审计的净资产额为40000万元，的净利润为5000万元，公司董事会由11名董事构成。5月，中国证监会在对甲公司的例行检查中，发现下列状况：（1）2月1日甲公司召开董事会会议，出席本次董事会会议的董事为7名。经出席本次董事会会议的董事一致通过，决定辞退张某的公司总经理职务。（2）2月10日，人民法院依法撤销了甲公司股东大会的决策。（3）4月1日，甲公司因不能清偿到期借款万元，被债权人乙银行提起诉讼。（4）4月1日，经临时股东大会讨论通过，甲公司决定辞退丙会计师事务所。（5）5月1日，甲公司与其关联股东丁公司进行了一笔2500万元的关联交易。规定：根据以上事实，分析回答下列问题：（1）本题要点（1）所述事项，甲公司应当如何进行信息披露？并阐明理由。（2）本题要点（2）所述事项，甲公司应当如何进行信息披露？并阐明理由。（3）本题要点（3）所述事项，甲公司应当如何进行信息披露？并阐明理由。（4）本题要点（4）所述事项，甲公司应当如何进行信息披露？并阐明理由。（5）本题要点（5）所述事项，甲公司应当如何进行信息披露？并阐明理由。【案例10答案】（1）上市公司的经剪发生变动，属于重大事件。上市公司董事会应当立刻将有关状况向中国证监会和证券交易所提交临时报告，阐明事件的实质，并在中国证监会指定的报刊上予以公布。另外，甲公司应当在其中期报告和年度报告的“重要事项”中予以披露。（2）人民法院依法撤销了甲公司股东大会的决策，属于重大事件。上市公司董事会应当立刻将有关状况向中国证监会和证券交易所提交临时报告，阐明事件的实质，并在中国证监会指定的报刊上予以公布。另外，甲公司应当在其中期报告和年度报告的“重要事项”中予以披露。（3）涉及上市公司的重大诉讼，属于重大事件。上市公司董事会应当立刻将有关状况向中国证监会和证券交易所提交临时报告，阐明事件的实质，并在中国证监会指定的报刊上予以公布。另外，甲公司应当在其中期报告和年度报告的“重要事项”中予以披露。（4）上市公司聘任、辞退会计师事务所，应当在其中期报告和年度报告的“重要事项”中予以披露。（5）甲公司与其关联股东丁公司进行的3200万元的关联交易，应当在其中期报告和年度报告的“重要事项”中予以披露，同时必须披露具体状况。根据有关规定，上市公司在报告期内发生的关联交易，若对于某一关联方，报告期内累计交易总额高于3000万元或者占上市公司近来一期经审计净资产额5％以上或者占本期净利润的10％以上的，必须披露具体状况。经济法案例分析题【案例11】某国有公司甲（下列简称“甲公司”）于1月1日被债权人申请破产，1月5日人民法院受理了破产案件。4月1日人民法院宣布甲公司破产，4月10日成立清算组。有关资料以下：（1）1999年7月1日，甲公司向债权人A银行借款100万元，期限2年，甲以自己120万元的设备作为抵押。该设备已于12月31日灭失，获得保险赔款80万元。（2）1999年11月1日，甲公司向债权人B银行借款100万元，期限1年，乙公司为普通确保人，确保期间为6个月。因甲公司不能清偿到期借款，B银行于12月1日向人民法院提起诉讼，人民法院受理了该案件但尚未审结。（3）1999年12月1日，甲公司向债权人C银行借款100万元，期限1年。因甲公司不能清偿到期债务，债权人C银行向人民法院提起诉讼，该案件尚未审结。（4）1999年12月1日，丙公司向债权人D银行借款100万元，期限1年，甲公司为连带确保人。但债权人D银行在得知甲公司破产后，未在债权申报期限内申报其债权。规定：根据以上资料，分析回答下列问题：（1）债权人A银行的破产债权是多少？并阐明理由。（2）如果债权人B银行在得知甲公司被宣布破产后，向普通确保人乙公司主张权利，乙公司能否行使先诉抗辩权？并阐明理由。（3）如果债权人B银行在得知甲公司被宣布破产后，既未申报其债权也未告知乙公司，将对乙公司产生什么影响？并阐明理由。（4）如果债权人B银行参加了破产程序，在财产分派中受偿20万元，破产程序于6月30日结束，则债权人B银行应在什么时间之前向乙公司提出80万元的清偿规定？并阐明理由。（5）如果债权人B银行在得知甲被宣布破产后，未申报其债权，但及时告知了乙公司，则乙公司能否参加破产程序？并阐明理由。（6）对于破产公司甲和债权人C的合同纠纷案件，人民法院应如何解决？并阐明理由。（7）甲公司被宣布破产后，在丙公司与债权人D的借款合同中，其确保责任与否消亡？并阐明理由。（8）债权人D在得知甲公司破产后，未在法定时限内申报其债权，将对甲公司产生什么影响？【案例11答案】（1）债权人A银行的破产债权为20万元。根据《破产法》的规定，有财产担保债权人的优先受偿权限定于担保物的范畴之内，如果担保物在其行使权利前灭失，优先受偿权也随之消亡，债权人的债权只能作为破产债权受偿。但第三人对担保物灭失负有赔偿责任的，在赔偿范畴内，债权人对赔偿金仍享有优先受偿权。（2）如果债权人B银行在得知甲被宣布破产后，向普通确保人乙公司主张权利，乙公司不能行使先诉抗辩权。根据《担保法》的规定，在确保期间，人民法院受理债务人破产案件的，债权人既能够向人民法院申报债权，也能够向确保人主张权利。在本题中，乙公司即使属于普通确保人，但根据《担保法》的规定，人民法院受理债务人破产案件，中断执行程序的，普通确保人不得行使先诉抗辩权。（3）如果债权人B银行在得知甲公司被宣布破产后，既未申报其债权也未告知乙公司，致使确保人乙公司不能预先行使追偿权的，确保人在该债权在破产程序中可能受偿的范畴内免去确保责任（如100万元的债权在破产程序中能够受偿20万元，则乙公司的确保责任减小20万元）。（4）债权人B银行应在12月31日之前向乙公司提出80万元的清偿规定。根据《担保法》的规定，债权人规定确保人对其未在破产程序中未受清偿部分承当确保责任的，应当在破产程序终止后6个月内提出。（5）乙公司能够参加破产程序，行使预先追偿权。根据我国《担保法》的规定，人民法院受理债务人破产案件后，债权人未申报债权的，确保人虽未推行确保责任，但也能够参加破产财产分派，预先行使追偿权。（6）人民法院应终止诉讼，由债权人C向受理破产案件的人民法院申报债权，依破产程序受偿。根据《破产法》的规定，以破产公司为债务人的、尚未审结且无连带负责人的经济纠纷案件，应当终止诉讼。（7）破产公司甲的确保责任不能免去。根据《破产法》的规定，被申请破产的债务人为别人担任确保人的，确保责任不因其被宣布破产而免去。（8）如果债权人D银行未在法定时限内申报其债权，则甲公司的担保义务自债权申报期限届满之日起终止。此后，债权人D应向主债务人丙公司追究民事责任（考生应同时注意如果D申报其债权的状况）。【案例12】甲、乙公司于4月1日订立买卖合同，合同标的额为100万元。根据合同商定，甲公司应于4月10日前交付20万元的定金，以此作为买卖合同的生效要件。4月15日，乙公司在甲公司未交付定金的状况下发出全部货品，甲公司接受了该批货品。4月20日，乙公司规定甲公司支付100万元的货款，遭到回绝。经查明：甲公司怠于行使自己对丙公司的到期债权100万元，另外甲公司欠丁银行贷款本息100万元。4月30日，乙公司向丙公司提起代位权诉讼，向人民法院请求以自己的名义代位行使甲公司对丙公司的到期债权。人民法院经审理后，认定乙公司的代位权成立，由丙公司向乙公司推行清偿义务，诉讼费用2万元由债务人甲公司负担。丁银行得知后，向乙公司主张平均分派丙公司偿还的100万元，遭到乙公司的回绝。规定：根据有关法律规定，分别回答下列问题：（1）甲、乙公司订立的买卖合同与否生效？并阐明理由。（2）简述乙公司向丙公司提起代位权诉讼时应当符合的条件。（3）丁银行的主张与否成立？并阐明理由。（4）人民法院鉴定诉讼费用由甲公司负担与否符正当律规定？并阐明理由。【案例12答案】（1）买卖合同生效。根据《担保法》的规定，当事人商定以交付定金作为主合同成立或者生效要件的，给付定金的一方未支付定金，但主合同已经推行或者已经推行重要部分的，不影响主合同的成立或者生效（教材PP425）。在本题中，甲公司虽未按照合同商定交付定金，但乙公司已经交付全部货品并且甲公司接受了货品，视为主合同已经推行。（2）根据《合同法解释》的规定，债权人提起代位权诉讼时，应当符合下列条件：①债权人对债务人的债权正当；②债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；③债务人的债权已经到期；④债务人的债权不是专属于债务人本身的债权。（3）丁银行的主张不成立。根据《合同法解释》的规定，债权人行使代位权，其债权就代位权行使的成果有优先受偿权利。在本题中，债权人乙公司就其代位权行使的成果享有优先受偿的权利，因此丁银行的主张不成立。（4）人民法院鉴定诉讼费用由甲公司负担不符正当律规定。根据《合同法解释》的规定，在代位权诉讼中，债权人胜诉的，诉讼费用由次债务人负担。在本题中，诉讼费用应当由次债务人丙公司负担。【案例13】A股份有限公司(本题下称“A公司”)于1998年5月登记设立，1999年9月向社会公开发行人民币普通股股票并在上海证券交易所上市，A公司属于基础设施类上市公司。5月，经股东大会同意，由主承销商向中国证监会推荐，拟申请发行可转换公司债券。其申报材料的有关内容以下：（1）A公司拟申请发行11000万元5年期可转换公司债券，可转换公司债券的利率按银行同期存款的利率水平执行。（2）A公司经注册会计师审计的近来三年的有关财务会计数据以下：单位：万元年度3月31日1999年1998年总资产56300545004640043400负债1900018000（注）1300012500净利润800310025002300净资产收益率2.14％8.49％7.49％7.44％股东权益37300365003340030900注：负债含6月18日发行的3000万元三年期公司债券。（3）自可转换公司债券发行之日起3个月后，持有人能够按发行可转换公司债券前10天股票的平均价格为基准，上浮一定幅度作为转股价格，进行转股。（4）可转换公司债券发行后，无论股份发生何种变动，其转股价格均不作任何调节。（5）因可转换公司债券转换为股份引发股份变动时，A公司应当在每两个季度结束后的2个工作日内向社会公布股份变动状况，并同时向工商行政管理部门申请办理注册资本的变更登记。但可转换公司债券转换为股份累计达成A公司发行在外普通股的5％时，A公司应及时将有关状况予以公示。（6）法人因可转换公司债券转换为股份，直接或者间接持有A公司发行在外的普通股达成10％时，应当在3个工作日内，向中国证监会、证券交易所和A公司作出书面报告，并向社会公示。（7）可转换公司债券到期未转换为股份的，A公司应当按照可转换公司债券募集阐明书的商定，于期满后30个工作日内偿还本息。规定：根据上述内容，分别回答下列问题：（1）根据A公司提供的财务数据，A公司与否符合发行可转换公司债券的条件?并阐明理由。（2）A公司的申报材料中有哪些内容不符合规定？并阐明理由。（3）经查明，A公司近来一次募集资金被私自变化用途而未按规定加以纠正。另外，的年度报告中存在虚假记载，请问上述内容与否对A公司可转换公司债券的核准构成实质性障碍？并阐明理由。【案例13答案】1、A公司符合发行可转换公司债券的条件。根据有关规定：（1）近来3年持续盈利，且近来3年净资产利润率平均在10％以上；属于能源、原材料、基础设施类的公司能够略低，但不得低于7％。A公司的财务数据表明，公司近来3年持续盈利，近来3年净资产利润率平均为7.81％。由于A公司属于基础设施类公司，因此近来3年的平均净资产利润率符合规定。（2）可转换公司债券发行后，资产负债率不高于70％。根据A公司3月31日的财务数据，发行11000万元的可转换公司债券后，资产负债率为44.58％，低于70％的上限。（3）累计债券余额不超出公司净资产额的40％。A公司发行11000万元的可转换公司债券后，累计债券余额（11000+3000=14000万元）占公司净资产额（56300-19000=37300万元）的比重仅为37.53％，符合规定。（4）可转换公司债券的利率不超出银行同期存款的利率水平，而A公司拟定的可转换公司债券的利率符合这一规定。（5）可转换公司债券的发行额不少于1亿元，A公司的发行额11000万元符合规定。2、A公司的申报材料中下列内容不符合规定：（1）转股时间不符合规定。根据有关规定，上市公司的可转换公司债券自发行之日起6个月后方可转换为股份。（2）转股价格不符合规定。根据有关规定，上市公司发行可转换公司债券的，以发行可转换公司债券前1个月股票的平均价格为基准，上浮一定幅度作为转股价格。（3）转股价格的调节政策不符合有关规定。根据有关规定，可转换公司债券发行后，因发行新股、送股及其它因素引发公司股份发生变动的，发行人应当及时调节转股价格，并向社会公布。（4）公布股份变动状况的时间不符合规定。根据有关规定，发行人应在每一季度结束后的2个工作日内，向社会公布因可转换公司债券转换为股份所引发的股份变动状况，而非每两个季度公布。另外，可转换公司债券转换为股份累计达成公司发行在外普通股的10％，发行人应及时将有关状况予以公示，而非5％。（5）进行工商变更登记的时间不符合规定。根据有关规定，只有在每年年检期间，发行人才向工商行政管理部门申请办理注册资本的变更登记。（6）法人因可转换公司债券转换为股份，直接或者间接持有A公司发行在外的普通股达成5％时，应当在3个工作日内，向中国证监会、证券交易所和A公司作出书面报告，并向社会公示，而非10％。（7）还本付息的期限不符合规定。根据有关规定，可转换公司债券到期未转换为股份的，发行人应当按照可转换公司债券募集阐明书的商定，于期满后5个工作日（而非30日内）内偿还本息，否则按0.1％的比例向债权人支付赔偿金。3、首先，A公司近来一次募集资金被私自变化用途而未按规定加以纠正的，将对本次可转换公司债券的核准申请构成实质性障碍。另外，A公司的年度报告中存在虚假记载，也将对本次可转换公司债券的核准申请构成实质性障碍。根据有关规定，上市公司近来一次募集资金被私自变化用途而未按规定加以纠正的，或者在信息披露中存在虚假记载、误导性陈说或者重大遗漏的，其发行可转换公司债券的申请不予核准。【案例14】A股份有限公司(本题下称“A公司”)于1998年5月登记设立，1999年9月向社会公开发行人民币普通股股票并在上海证券交易所上市。公司股本总额为1.5亿股(每股面值为1元，下同)，其中，已上市流通股份为8000万股。A公司拟于8月向全体社会公众出售新股，其发行方案的有关内容以下：（1）经注册会计师审计，A公司截止6月30日的财务资料以下：单位：万元6月30日1999年1998年总资产90000850008000070000负债60000580005500050000净资产3000027000250000利润500150017501200公司董事会预测本次发行完毕当年加权平均净资产收益率不低于7％。（2）A公司本次申请出售新股总额为1亿股，拟采用对普通投资者上网发行和对机构投资者配售相结合的发行方式。其方案的具体内容以下：①对法人配售股票的发行价格拟订为8元/股，对普通投资者上网发行的发行价格拟定为8.20元/股。②对每一种配售对象配售股份不得超出公司发行在外的普通股总额的10％。③对战略投资者配售的股票，其持股期限不得少于3个月。对普通法人配售的股票，自股票上市之日起即可上市流通。规定：（1）根据上述要点(1)所述内容，阐明A公司的净资产收益率与否符合中国证监会有关上市公司发行新股的条件，并简述理由。（2）根据上述要点(2)所述内容，A公司的发行方案与否符合有关法律规定，并阐明理由。【案例14答案】（1）A公司的净资产收益率符合发行新股的条件。根据有关规定，上市公司向全体社会公众出售新股的，经注册会计师核验，公司近来3个会计年度加权平均净资产收益率平均不低于6％，且预测本次发行完毕后当年加权平均净资产收益率不低于6％。在本题中，A公司、1999年、1998年的净资产收益率分别为5.56％、7.00％、6.00％，经计算，近来3个会计年度加权平均净资产收益率为6.18％。同时，A公司董事会预测本次发行完毕当年加权平均净资产收益率不低于7％。（2）A公司的发行方案不符合有关法律规定。首先，对法人配售和对普通投资者上网发行采用两种价格不符合规定。根据有关规定，对法人的配售和对普通投资者的上网发行为同一次发行，必须按同一价格进行。另一方面，对每一种配售对象配售股份不得超出公司发行在外的普通股总额的5％，而非10％。最后，战略投资者和普通法人投资者的持股期限不符合规定。根据有关规定，对战略投资者配售的股票应在配售合同中商定持股期满后方可上市流通，该期限不得少于6个月；对普通法人配售的股票，自该公司股票上市之日起3个月后方可上市流通。【案例15】A公司、B公司于3月1日订立买卖合同。A公司按期供货后，自行决定采用异地托收承付结算方式结算货款。B公司于3月20日接到付款告知，3月21日填制拒付理由书回绝付款，认为合同中未事先商定明确的结算方式，且托收承付凭证中未注明合同号，后经双方协商改为汇票结算方式。B公司于4月1日向A公司开具出票后3个月付款的商业承兑汇票，票面金额为50万元。A获得汇票后不慎被C盗窃，4月10日，C在与D的买卖合同中，伪造A公司的公章，以A公司的名义将该汇票背书转让给D，D又背书转让给E，善意当事人D、E获得票据时均已支付对价。持票人E于汇票到期日向B提示付款，B以A的货品质量不符合商定为由拒付。E获得拒付理由书后，向D发出书面追索告知，追索金额涉及票据金额50万元、逾期付款利息及发出追索告知费用2万元。D以追索金额52万元超出票据金额，另外汇票未注明背书日期，票据要件不全，因此回绝承当责任。A以该票据被C变造为由回绝承当责任。规定：根据有关法律规定，分析回答下列问题：（1）B对托收承付的拒付理由与否充足？并阐明理由。（2）B对到期票据拒付的理由与否充足？并阐明理由。（3）D不承当连带责任的理由与否充足？并阐明理由。（4）C的行为属于何种行为？其应承当哪些责任？（5）A的理由与否成立？并阐明理由。【案例15答案】（1）B拒付理由成立。根据《支付结算方法》的规定，采用托收承付结算方式时，当事人必须订立符合《合同法》规定的买卖合同，并在合同上订明使用异地托收承付结算方式。否则付款人在承付期内能够向银行提出回绝付款。另外，A公司在签发托收承付凭证时，未记载合同名称、号码，银行应不予受理。（2）B对到期票据拒付的理由不成立。根据《票据法》的规定，但凡善意的、已支付对价的正当持票人能够向票据上的一切债务人请求付款，不受前手权利瑕疵和前手互相间抗辩的影响。在本案中，持票人E属于善意的、已支付对价的正当持票人，其票据权利不受其前手A、B之间抗辩的影响，因此B回绝付款的理由不成立。（3）D的理由不成立。根据《票据法》的规定，持票人向其前手行使追索权的追索金额涉及：①被回绝付款的汇票金额；②汇票金额自到期日或者提示付款日起至清偿日止，按照中国人民银行规定的利率计算的利息；③获得有关回绝证明和发出追索告知书的费用。另外，背书日期为相对应记载事项，相对应记载事项未在票据上记载，不影响汇票本身的效力。背书日期未记载的，视为在汇票到期日前背书。（4）C的行为属于票据的伪造。根据《票据法》的规定，由于伪造人在票据上没有以自己的名义签章，因此不承当票据责任。但是，如果伪造人的行为给别人造成损害的，必须承当民事责任，构成犯罪的，还应当承当刑事责任。（5）A的理由成立。根据《票据法》的规定，票据的伪造在法律上不含有任何票据行为的效力。由于其从一开始就是无效的，因此即使持票人是善意获得，对被伪造人A也不能行使票据权利。【案例16】某试点都市的国有公司于2月1日被债权人申请破产，4月1日人民法院依法宣布其破产，4月10日成立清算组，公司破产时管理的财产和债权人申报的债权状况以下：1、公司破产时经营管理的财产评定变现价值以下：（1）第1号房屋价值300万元，全部用于对A银行债务抵押；（2）第2号房屋价值160万元，属于租用B公司房屋；（3）对外投资价值(含应得投资收益)140万元；（4）专利权评定作价70万元；（5）破产前职工以资本金形式投入的款项(货币资金)30万元；（6）12月1日破产公司主动放弃对某公司的债权100万元。2、债权人申报的债权状况以下：（1）A银行对该破产公司发放3年贷款，本金200万元，年利率10％，到期应计利息共60万尚有1年到期。（2）B公司拥有到期债权700万元。（3）C公司由于破产公司担保，替破产公司偿还债务本息共350万元；（4）D公司因破产公司提前终止合同造成直接损失140万元；根据合同规定，违约金30万元。（5）欠税务机关税收罚款90万元另外，发现该破产公司对B公司拥有债权190万元，发生破产费用10万元，欠税款130万元。规定：根据以上资料，分析回答下列问题：（1）分别阐明哪些属于取回权、别除权、抵销权、撤销权，金额分别为多少？（2）破产公司管理的财产中，哪些属于破产财产，金额为多少？（3）哪些属于破产债权，金额为多少？（4）破产财产应按如何的次序分派，每一次序分派的金额为多少？【案例16答案】（1）①A银行对破产公司拥有的实际债权本息共240万元（扣除未到期利息20万元）能够就抵押物优先受偿，属于别除权；②B公司欠破产公司债务190万元，能够抵销破产公司所欠B公司的债权，属抵销权；③第2号房屋160万元属于租用B公司的房屋，B公司通过清算组行使取回权；④12月1日破产公司主动放弃对某公司的债权100万元，清算组应行使撤销权予以撤销（考生应特别注意撤销权的期间）。（2）下列内容属破产财产；①①第1号房屋超出抵押债权部分共60万元破产财产；②②对外投资价值140万元；③③专有技术价值70万元；④④破产前职工以资本金方式投入的金额30万元；⑤⑤行使撤销权追回破产公司已放弃的债权100万元；以上五项破产财产累计400万元。（3）下列内容属破产债权：①①B公司拥有的、扣除抵销权后来的债权共510元；②②C公司由于破产公司担保形成的350万债权；③③D公司直接损失额140万元。以上三项内容累计形成破产债权共1000万元。（考生注意：在本案例中，以上债权人谁在债权人会议上有表决权）（4）破产按下列次序分派；①①优先拨付破产费用10万元；②②拨付所欠税款130万元，但不考虑税收罚款；③③剩余260万元破产财产按比例清偿破产债权。【案例17】12月1日，A公司向B银行申请贷款，根据借款合同的商定，B银行向A公司贷款1000万元，期限为1年。为了减小贷款风险，B银行规定A公司提供担保。12月3日，C公司作为A公司的确保人与B银行订立了确保合同，根据确保合同的商定，C公司的确保方式为连带确保，但未商定确保期间。贷款期限届满，A公司因经营困难无力偿还贷款本金及利息。12月30日，B银行规定C公司承当确保责任，C公司回绝承当确保责任。于是B银行于1月4日向朝阳区人民法院起诉，规定判决A公司和C公司偿还贷款本息。朝阳区人民法院于1月8日受理了该案。1月21日，A公司的债权人甲公司向朝阳区人民法院申请A公司破产，人民法院于1月25日受理了对A公司的破产案件。此时，B银行与A公司、C公司的贷款诉讼案件正在审理中。3月1日，人民法院依法宣布A公司破产。经查明，1月10日，A公司向乙公司购置一批原材料，根据合同商定，乙公司供货后，A公司于1月20日向乙公司签发了一张金额为100万元的支票，委托E银行付款。1月24日，持票人乙公司向E银行请求付款，E银行已付款。规定：根据以上资料，回答下列问题：（1）如何界定C公司的确保期间？（2）人民法院受理A公司的破产案件后，B银行与A公司、C公司的诉讼案件如何解决？（3）E银行向持票人乙公司付款后，如何行使其权利？【案例17答案】（1）C公司的确保期间为主债务推行期届满之日起6个月。根据《担保法》的规定，在确保合同中，当事人未商定确保期间的，确保期间为主债务推行期届满之日起6个月。（2）人民法院受理A公司的破产案件后，B银行与A公司、C公司的诉讼案件应当中断诉讼。根据《破产法》的规定，以破产公司为债务人的、尚未审结且有连带负责人的经济纠纷案件，应当中断诉讼，由债权人向受理破产案件的人民法院申报债权，依破产程序公平受偿。待破产程序终止后，原案件恢复审理，债权人再追究连带负责人的民事责任。在本题中，B银行与A公司、C公司的诉讼案件应当中断，由债权人B银行向受理破产案件的人民法院申报债权，参加破产程序。待破产程序终止后，原案件恢复审理，B银行再追究C公司的民事责任。（3）E银行向持票人乙公司付款后，能够将其作为破产债权参加破产程序。根据《破产法》的规定，票据的出票人或背书人被宣布破产，付款人或承兑人不知其事实而付款或承兑，因此产生的债权为破产债权。【案例18】甲公司与乙公司订立加工5万套服装、单价100元的合同，双方商定：（1）甲公司于10月30日前向乙公司支付预付款100万元，乙公司应在12月1日前交付第一批服装2万套。（2）12月10日甲公司支付乙公司款项200万元，1月15日前乙公司交付第二批服装3万套。（3）甲公司在接到第二批服装15日内将余款200万元交付乙公司。（4）一旦双方出现纠纷，即提交北京市仲裁委员会仲裁。10月25日，甲公司按照合同商定向乙公司支付预付款100万元，乙公司于11月20日交付了第一批服装。12月5日，乙公司突发大火，将厂房、布料和大部分设备烧毁。甲公司懂得后，便停止向乙公司支付第二批款项200万元。经乙公司交涉，甲公司同意若乙公司在1月5日前恢复生产能力，双方继续推行合同。由于筹措资金困难，乙公司于1月20日才恢复生产，请求甲公司继续推行合同。甲公司认为，由于服装销售季节性很强，这时再生产服装已错过了销售高峰期，很难卖掉，于是于2月1日告知对方解除合同，同时表达能够结清乙公司已交付服装的款项。乙公司经多次与甲公司协商未果，遂向人民法院提起诉讼。规定：根据上述事实，回答下列问题：（1）甲公司在得知乙公司发生火灾时即中断推行合同与否正当？并阐明理由。（2）乙公司于1月20日恢复生产能力，而甲公司却提出解除合同与否正当？并阐明理由。（3）乙公司在与否发生合同争议时向人民法院提起诉讼与否正当？并阐明理由。（4）本案应如何解决？并阐明理由。【案例18答案】（1）甲公司中断推行合同正当。根据《合同法》的规定，应当先推行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列状况之一的，能够行使不安抗辩权，中断合同推行：（1）经营状况严重恶化；（2）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（3）丧失商业信誉；（4）有丧失或者可能丧失推行债务能力的其它情形。在本题中，乙公司因突发怒灾造成厂房、布料和大部分机器设备被烧毁，阐明乙公司有丧失推行债务能力的可能，因此甲公司能够中断推行合同。（2）甲公司提出解除合同正当。根据《公司法》的规定，当事人一方延迟推行债务，致使不能实现合同目的，当事人能够解除合同。在本题中，由于服装销售季节性很强，乙公司的延迟推行致使甲公司无法实现合同目的，因此甲公司能够依法提出解除合同。（3）乙公司将合同争议向人民法院提起诉讼不正当。根据《仲裁法》的规定，仲裁合同独立存在，合同的变更、解除、终止或者无效，不影响仲裁合同的效力。在本题中，甲乙双方应将其争议按照仲裁合同请求仲裁委员会作出裁决。（4）仲裁委员会应当确认甲公司主张解除合同的行为是正当有效的，该合同自甲公司解除合同的告知达成乙公司时解除。根据《合同法》的规定，合同解除后，合同解除后，尚未推行的，终止推行。合同已经推行的，根据推行状况和合同性质，当事人能够规定恢复原状、采用其它补救方法，并有权规定赔偿损失。在本题中，尚未推行的3万套服装不再推行，对已经推行的2万套服装，由甲公司支付尚欠乙公司的100万元货款。【案例19】A公司于1月10日与B公司订立一份标的额为100万元的买卖合同，合同商定采用汇票结算方式。2月1日，A公司按照合同商定发出货品，B公司于2月10日签发一张见票后1个月付款的银行承兑汇票。3月5日A公司向C银行提示承兑并于当天获得承兑。3月10日A公司在与D公司的买卖合同中将承兑后的汇票背书转让给D公司，3月20日D公司在于E公司的买卖合同中将该汇票背书转让给E公司，同时在汇票的背面记载“不得转让”字样。3月30日E公司在于F公司的买卖合同中将该汇票背书转让给F公司。4月1日，持票人F公司向C银行提示付款，C银行以“E公司在背书转让时未记载背书日期”为由回绝付款。F公司于4月2日获得“拒付理由书”后，于4月10日向E公司、D公司、B公司、A公司同时发出追索告知，追索金额涉及汇票金额100万元、逾期付款利息及发出追索告知的费用累计102万元。其中，E公司以F公司未在法定时限内发出追索告知、丧失追索权为由回绝承当担保责任；D公司以自己在背书时曾记载“不得转让”字样为由回绝承当担保责任；A公司以追索金额超出汇票金额为由回绝担保责任；B公司以F公司应当首先向E公司追索为由回绝承当担保责任。规定：根据以上资料，回答下列问题：（1）银行C回绝付款的理由与否成立？并阐明理由。（2）银行C在3月5日对该汇票进行承兑时，其绝对应记载事项涉及哪些？（3）E公司的主张与否成立？并阐明理由。（4）D公司的主张与否成立？并阐明理由。（5）A公司的主张与否成立？并阐明理由。（6）B公司的主张与否成立？并阐明理由。（7）如F公司于4月20日才向银行C提示付款，如银行C回绝付款，能否向E公司行使追索权？银行C的票据责任能否免去？并阐明理由。【案例19答案】（1）银行C回绝付款的理由不成立。根据《票据法》的规定，背书日期作为相对应记载事项，如果未在汇票上记载，并不影响汇票本身的效力（背书日期如未记载，则视为汇票到期日前背书）。（2）银行C在进行承兑时，其绝对应记载事项涉及承兑文句、承兑人签章和承兑日期。解析：承兑日期属于相对应记载事项，但见票后定时付款的汇票，则必须记载承兑日期。（3）E公司的主张不能成立。根据《票据法》的规定，持票人应当自收到被回绝承兑或者被回绝付款的有关证明之日起的3日内，将被回绝事由书面告知其前手。如未按照规定时限告知的，持票人仍能够行使追索权。但因延期告知给其前手或者出票人造成损失的，由没有按照规定时限告知的汇票当事人承当该损失的赔偿责任，但所赔偿的金额以汇票金额为限。（4）D公司的主张成立。根据《票据法》的规定，背书人在票据（背面）上记载“不得背书”字样，如其后手再背书转让，原背书人对其直接被背书人后来通过背书方式获得汇票的一切当事人，不负担保责任。（5）A公司的主张不能成立。根据《票据法》的规定，追索金额涉及：（1）被回绝付款的汇票金额；（2）汇票金额从到期日或者提示付款日起至清偿日止，按照中国人民银行规定的利率计算的利息；（3）获得有关回绝证明和发出告知书的费用。（6）B公司的主张不能成立。根据《票据法》的规定，汇票的出票人、背书人、承兑人和确保人对持票人承当连带责任。持票人能够不按照汇票债务人的先后次序，对其中任何一人、数人或者全体行使追索权。（7）①F公司不能向E公司行使追索权。根据《票据法》的规定，如果持票人不按照法定时限提示付款的，则损失对其前手的追索权。在本题中，该汇票的到期日为4月5日，持票人应在4月15日前向承兑人提示付款（见票后定时付款的汇票，自到期日起10日内向承兑人提示付款）。②银行C的票据责任不能解除。根据《票据法》的规定，承兑人的票据责任不因持票人未在法定时限内提示付款而解除，经作出阐明后，承兑人仍要对持票人承当票据责任。【案例20】A公司书面授权其代理人郭某以4.00-4.20元的单价与B公司签定一买卖合同。但郭某在与B公司的合同谈判过程中，认为A公司的最高授权价格仍比正常的市场价格低，于是在与B公司重复磋商下，4月1日与B公司签定了单价为4.50元、合同标的额为200万元的买卖合同。近来3年，B公司始终通过郭某与A公司签定买卖合同，但B公司并不懂得在该买卖合同中代理人郭某已超越了其代理权。根据合同商定，A公司在7月1日-5日期间向B公司提供全部货品，B公司收到货品的10天内对货品进行检查，并于8月1日前向A公司支付全部货款200万元。7月5日，A公司按照合同商定将全部货品交给B公司，B公司与7月7日对货品进行检查时，发现部分货品质量有问题，但未告知A公司。8月2日，A公司规定B公司支付200万元的货款，B公司以部分货品质量有问题为由表达回绝。A公司在对B公司的调查中发现，B公司回绝付款的真正因素是B公司已丧失支付能力，B公司同时欠C公司到期债务200万元。但B公司享有对D公司的到期债权200万元，由于B公司管理混乱，B公司始终没有对D公司主张其债权。8月20日，A公司向人民法院请求以自己的名义代为行使B公司对D公司的到期债权200万元。人民法院经审理后认定代位权成立，A公司胜诉。裁定由D公司向A公司推行清偿义务，同时A与B、B与D的债权债务关系消亡。C公司得知人民法院的裁定后，向A公司主张应由A、C平均分派D公司偿还的200万元，A公司表达回绝。规定：（1）A、B公司的买卖合同与否成立？为什么？（2）B公司回绝付款的理由与否成立？为什么？（3）A公司提起代位权诉讼应符合哪些条件？（4）人民法院的裁定与否符合有关规定？（5）如A公司代位权诉讼的诉讼费为2万元，该诉讼费应由谁承当？（6）C公司的主张与否成立？为什么？【案例20答案】（1）A、B公司的买卖合同成立。根据《合同法》的有关规定，行为人没有代理权、超越代理权、代理权终止后以被代理人名义订立合同，善意相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。在本案中，由于近来3年B公司始终通过郭某与A公司签定买卖合同，并且4.50元的单价属于正常的市场价格