(10)-2020-6 公司资本制度（股利分配与类别股份）

6资本制度：

资本维持、分配内容一、资本变更二、股利分配三、类别股份与类别权利四、财务资助一、资本变更

1、增加资本

（1）增加资本的途径

-外部增资：增加新的股东；

-内部增资：增加股东的出资数额；

-内部增资：将法定公积金或未分配利润转为资本。

（2）优先认缴权

《公司法》34：股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。

2、减少资本

（1）为什么减少资本 减少资本的原因主要是，有时候公司的资金超过了公司经营的需要。公司为了把精力集中到一些主要的业务上面，会出售多余的财产。出售所得的资金返还给股东，从而减少了公司的资本。有时侯，由于经营不善或遭受市场冲击，公司的帐面已经不能真实地反映公司的资金情况，公司需要减少资本，压缩规模，从而弥补损失，能够继续向股东分红。

（2）区分两种情形

-已发行资本的减少；

-未发行资本的减少：未发行的授权资本数额的减少。

（3）减少资本的方式

-同比减资和不同比减资；

-返还出资的减资、免除出资义务的减资和注销股权或股份的减资；

-减少股份数额和减少股份金额。 *与英国法的比较

根据2006年公司法第641条第4款，减少资本的方式包括：（1）公司免除或减少未缴付股本的缴付责任，或者（2）在免除或不免除缴付责任的基础上，（a）撤销已经支付的但是已经损耗或者无法再反映公司财产的已缴付股份，或者（b）还清超过公司需要部分的已缴付股份。

（4）债权人保护程序

《公司法》177：公司需要减少注册资本时，必须编制资产负债表及财产清单。

公司应当自作出减少注册资本决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。公司减资后的注册资本不得低于法定的最低限额。

？公司自己编制相关文件，能否保证真实性。

？如果公司在规定时间内不清偿债务或者提供担保，债权人怎么办。二、股利分配

1、含义

股东期望的投资回报有两种形式：（1）以红利形式的收入；（2）资本盈余。红利的分配有可能是现金，也可能是股份。投资者期盼的红利的水平有赖于公司的性质、业务发展阶段和其所从事的业务种类。

红利具有信息功能。健康的、稳固的红利向拥有其股份的投资者暗示着管理层对公司业务和发展前景充满信心。红利的水平反映了管理层对公司前景的看法。红利相当于在管理者和投资者之间信息不对称的平衡物。如果管理者选择增加红利，这不仅是过去公司经营赢利的反映，而且显示了将来更多分红的支付能力。如果他们选择减少红利，这更可能是长期问题的信号，而不是赢利危机或者清算。管理者对保守的逐渐增大的分红政策采取谨慎态度。这一过程被称为“红利平滑”。[1]

[1]Ferran,Eilis(1999),CompanyLawandCorporateFinance,OxfordUniversityPress,pp410-411.

？股利、股息与红利之间的关系。 股东分红权（shareholders’righttodividends），即股东的股利分配请求权，指股东基于其公司股东的资格和地位所享有的请求公司向自己分红的权利。 股利（dividend），指公司依法定条件和程序从其可资分配的利润中向股东所支付的财产利益。

2、对分红的限制

（1）法律适用：参见《公司法》34、166、203。

（2）原则：只能从可分配利润中分红。 ？违法分红的法律后果。

《公司法》34：股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。 ？出资比例与分红比例之间脱钩。

《公司法》166：公司分配当年税后利润时，应当提取利润的百分之十列入公司法定公积金。公司法定公积金累计额为公司注册资本的百分之五十以上的，可以不再提取。

公司的法定公积金不足以弥补以前年度亏损的，在依照前款规定提取法定公积金之前，应当先用当年利润弥补亏损。

公司从税后利润中提取法定公积金后，经股东会或者股东大会决议，还可以从税后利润中提取任意公积金。

公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司依照本法第三十五条的规定分配；股份有限公司按照股东持有的股份比例分配，但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。

股东会、股东大会或者董事会违反前款规定，在公司弥补亏损和提取法定公积金之前向股东分配利润的，股东必须将违反规定分配的利润退还公司。

公司持有的本公司股份不得分配利润。

法定公积金，是指公司法规定必须从税后利润中提取的公积金。对于法定公积金，公司既不得以章程或股东会决议予以取消，也不得削减其法定比例。其主要用以弥补亏损、扩大公司生产经营、增加公司注册资本。

任意公积金，是指公司在法定公积金以外，依照章程或股东会决议而从税后利润中提取的公积金。其用途比较广泛，具体由章程或股东会作出明确规定。 伪装的分红：低价转让财产

李先生同时拥有并控制着原告和被告两家公司。原告拥有一个体育场地，按照计划将开发民用住宅，那时原告虽然没有破产，但是按照法律已经没有可分配利润向股东支付了。1986年10月，原告的董事尽管知道其财产价值65万英镑，但将该财产以35万英镑的价格卖给被告，这时双方还没有签订合同。后来的评估结果表明该财产值150万英镑。1987年1月双方又达成协议，如果被告在一年内以超过80万英镑的价格将该财产售出，那么被告应当向原告再支付40万英镑。1987年2月，该财产以35万英镑的价格卖给被告，被告在当年的8月将该财产转出售，获得152万英镑。原告随即进入破产清算，清算人以原告的名义提起诉讼，要求法院确认被告以拟制受托人的身份持有转出售获得的收益。 法院判决，原告获胜。[1]

[1]AvelingBarfordLtdvPerionLtd(1989)BCLC626.李先生原告被告35万152万第三人分红中的利益冲突和中小股东保护：道奇vs福特汽车公司（美） 福特汽车公司是一家封闭持股公司。亨利·福特占有58.5%的股票，道奇兄弟占有10%的股票。公司运营非常成功，每年的利润大约有6000万美元，去掉负债后的盈余为112000万美元，以及只有2000万美元的名义资本。每年一直坚持的固定分红是120万美元和大约1000万美元的特别分红。

但是福特让公司停止特别分红，道奇兄弟不满，起诉到法院。 福特的观点是：公司需要资金扩展业务，建设一个新的工厂，而他不想公司从将来的销售收入中获取资金，因为他想降低汽车价格，从而服务于社会。股东赚的钱绰绰有余，而美国的消费者和工人应该得到价格下降的好处。

法院认为：请对你自己的钱慷慨大方，不要对他人的钱慷慨大方。福特假定的股东对普通公众所负的义务与法律上他和他的董事对中小股东所负的义务之间不应当发生混淆。商业公司组建和存续主要为了股东的利益，董事权力的行使应当围绕这个目的。 对于分红的“恶意”准则：分红基本上是商业判断（businessjudgement）的事情，只有董事分红或不分红的行为是滥用自由裁量权，构成欺诈，或者违反他们对股东所负的善意义务时，法院才会干预。 3、股东利润分配权之诉：《公司法司法解释四》13~15

探索完善对股东利润分配权的司法救济据了解，是否分配和如何分配公司利润，原则上属于商业判断和公司自治的范畴，人民法院一般不介入。因此，《解释》第十四条、第十五条明确规定，股东请求公司分配利润的，应当提交载明具体分配方案的股东会或者股东大会决议；未提交的，人民法院原则上应当不予支持。另据了解，近年来，公司大股东违反同股同权原则和股东权利不得滥用原则，排挤、压榨小股东，导致公司不分配利润，损害小股东利润分配权的现象时有发生，如公司不分配利润，但董事、高级管理人员领取过高薪酬，或者由控股股东操纵公司购买与经营无关的财物或者服务，用于其自身使用或者消费，或者隐瞒或者转移利润，等等。因此，《解释》积极探索完善对股东利润分配权的司法救济，规定公司股东滥用权利，导致公司不分配利润给其他股东造成损失的，司法可以适当干预，以实现对公司自治失灵的矫正。贺小荣表示，中小股东在公司中通常处于相对弱势地位，因此公司法对股东权利的保护，在很大程度上是对中小股东权利的保护，《解释》既加强了对表决权等公益权的司法救济，也加强了对利润分配权等自益权的司法救济，将指导人民法院更加准确地适用公司法，充分发挥司法功能，依法保护股东权利。第十三条股东请求公司分配利润案件，应当列公司为被告。一审法庭辩论终结前，其他股东基于同一分配方案请求分配利润并申请参加诉讼的，应当列为共同原告。第十四条股东提交载明具体分配方案的股东会或者股东大会的有效决议，请求公司分配利润，公司拒绝分配利润且其关于无法执行决议的抗辩理由不成立的，人民法院应当判决公司按照决议载明的具体分配方案向股东分配利润。第十五条股东未提交载明具体分配方案的股东会或者股东大会决议，请求公司分配利润的，人民法院应当驳回其诉讼请求，但违反法律规定滥用股东权利导致公司不分配利润,给其他股东造成损失的除外。三、类别股份与类别权利2004年12月7日中国证监会《关于加强社会公众股股东权益保护的若干规定》

“在股权分置情形下，作为一项过渡性措施，上市公司应建立和完善社会公众股股东对重大事项的表决制度。下列事项按照法律、行政法规和公司章程规定，经全体股东大会表决通过，并经参加表决的社会公众股股东所持表决权的半数以上通过，方可实施或提出申请： 1、上市公司向社会公众增发新股（含发行境外上市外资股或其他股份性质的权证）、发行可转换公司债券、向原有股东配售股份（但具有实际控制权的股东在会议召开前承诺全额现金认购的除外）； 2、上市公司重大资产重组，购买的资产总价较所购买资产经审计的账面净值溢价达到或超过20%的； 3、股东以其持有的上市公司股权偿还其所欠该公司的债务； 4、对上市公司有重大影响的附属企业到境外上市； 5、在上市公司发展中对社会公众股股东利益有重大影响的相关事项。上市公司发布股东大会通知后，应当在股权登记日后三日内再次公告股东大会通知。上市公司公告股东大会决议时，应当说明参加表决的社会公众股股东人数、所持股份总数、占公司社会公众股股份的比例和表决结果，并披露参加表决的前十大社会公众股股东的持股和表决情况。”

1、类别股份的含义及其在我国的实践

*含义：同一个公司的股权设置中，不同种类、不同权利的股份，主要在财产权和控制权等内容方面存在着明显差别。

*实践：（i）《公司法》隐含了类别股份的规定

-表决权：《公司法》42、103 -分红权：《公司法》34、166 《公司法》42：股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。 103（1）：股东出席股东大会会议，所持每一股份有一表决权。但是，公司持有的本公司股份没有表决权。

131：国务院可以对公司发行本法规定以外的其他种类的股份，另行作出规定。 《公司法》34：股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。

166（4）：公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司依照本法第三十五条的规定分配；股份有限公司按照股东持有的股份比例分配，但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。

（ii）相关法规包括了类别股份的规定

-1992年《股份有限公司规范意见》23、24

-1994年《劳动就业服务企业实行股份合作制规定》 -

1994年《集体企业国有资产产权界定暂行办法》

-2000年《企业会计制度》111

-2005年《创业投资企业管理暂行办法》18（1）（六）

-2013年《国务院关于开展优先股试点的指导意见》

*我国现状：

（i）虽然法律上的概念并不清晰，但是已出现了同一个公司或企业可以发行不同内容的股份。 （ii）划分股份类别的标准不明确。 （iii）不同类型的公司，可以发行的股份类别有所不同。

（iv）优先股已有明确规定。

2、为什么要设置类别股份？

-股东平等原则的要求

-可以保护小股东

-可以确保对公司的有效控制

-不同的类别股，折射不同股东的投资意图

-为我国公司法借鉴更多的先进制度扫清障碍

3、类别权利及其变动的意义

*含义：“依附于股份上的权利”

*特征：（i）类别权利不同于自益权、共益权 （ii）类别权利不同于股东个人的权利 （iii）类别权利可以变动或废除

*讨论类别权利的意义

一旦某项权利被认定为类别权利，那么该权利的任何变动，必须经过该类别股东的同意。这个规则，对于保护小股东的重要性不言而喻。如果某项权利构成小股东的类别权利，那么没有取得小股东的同意，大股东不能通过控制股东大会的表决结果来否认、撤销小股东的该权利。

难点在于，如何认识类别权利的本质？CumbrianNewspaperGroupLtdvCumberlandandWestmorlandHeraldNewspaperandPrintingCoLtd(1987)Ch1,(1986)2AllER原告（股东）被告原告取得被告10%的股份被告购买原告的报纸和广告章程修改：授予原告一个优先于其他普通股股东的优先购买权、对未发行股份的权利以及任命董事的权利。 *类别权利的变动

-“严格限制说”

-“宽泛解释说”RightsEnjoymentofrights权利权利的行使ReMackenzie&Co.,Ltd.(1916)2Ch450公司5300s/6000s4%累积优先股1578s/4000s普通股10000s×£20/s=£200000（1）1912年以来，优先股一直按照惯例分红，普通股从未分红。（2）1915年10月8日和11月5日，两次股东大会上，普通股一致通过特别决议：注销未发行的优先股和普通股；将每股面值从20英镑降至12英镑（每股亏损5英镑、返还3英镑）。优先股股东持反对意见。公司章程第6条：“除非本章程另有相反规定，依附于任何类别股份上的特殊权利、特权和优势，可以经持有2/3以上该类别股份的股东书面批准，而已任何方式变更、修订、处置或影响。”第79条：“优先股股东无权在股东大会上投票”。按比例减资GreenhalghvArderneCinemasLtd(1945)2AllER719,(1946)1AllER512公司（被告）10先令/s2先令/s原告2先令/s2先令/s2先令/s2先令/s2先令/s章程规定，每一普通股享有一个表决权。原告据此可以控制40%的投票权。此后，在10先令股东的催促下，公司的股东大会通过普通决议，将面值10先令的普通股分拆为面值2先令的普通股，且享有与原始普通股相同的权利。原告起诉。分拆股份WhitevBristolAeroplane(1953)Ch65公司（被告）£1/s×60w优先股£0.5/s×660w普通股£1/s×66w优先股£0.5/s×264w普通股原告被告提议的增资方案，其结果是：（1）普通股股东获得66万股优先股，超过了全部优先股的一半，使原优先股股东沦为少数；（2）普通股股数增加，导致普通股与优先股的比例从原来的11：1变成7.5：1，事实上提高了普通股的投票比例。公司章程第68条：“影响、修改、改变、处置或废除依附于构成公司资本的类别股份之上的权利或特权，均需获得该类别股份持有人单独召开的股东大会以特别决议批准。本章程的所有关于股东大会的规定均适用于类别股东大会”。发行新股

*2013年《国务院关于开展优先股试点的指导意见》 -优先股股东的权利与义务 -优先股发行与交易 -组织管理和配套政策四、财务资助 1、公司担保：《公司法》16他人公司董事或股东决议股东、实际控制人公司股东决议 《公司法》16：公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。 《民法总则》85：营利法人的权力机构、执行机构作出决议的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规、法人章程，或者决议内容违反法人章程的，营利法人的出资人可以请求人民法院撤销该决议，但是营利法人依据该决议与善意相对人形成的民事法律关系不受影响。

2、公司补偿：与公司担保类似的财务资助案例分析 *对赌协议第一案：海富投资与甘肃世恒最高人民法院再审判决书[1][1]最高人民法院（2012）民提字第11号民事判决书。众星公司（世恒公司）迪亚公司海富公司陆波四方协议

《增资协议书》第七条第（二）项业绩目标约定：众星公司2008年净利润不低于3000万元人民币。如果众星公司2008年实际净利润完不成3000万元，海富公司有权要求众星公司予以补偿，如果众星公司未能履行补偿义务，海富公司有权要求迪亚公司履行补偿义务。补偿金额=(1-2008年实际净利润/3000万元)x本次投资金额。

【诉讼】海富公司（原告）请求判令世恒公司、迪亚公司和陆波（三个被告）向其支付协议补偿款1998.2095万元并承担本案诉讼费及其它费用。 【一审争议焦点】1、《增资协议书》第七条第（二）项内容是否具有法律效力；2、如果有效，世恒公司、迪亚公司、陆波应否承担补偿责任。 【一审判决】驳回海富公司的全部诉讼请求。

海富公司不服，提起上诉。 【二审判决】1、撤销一审判决；2、世恒公司、迪亚公司于判决生效后30日内共同返还海富公司1885.2283万元及利息（自2007年11月3日起至付清之日止按照中国人民银行同期银行定期存款利率计算）。

世恒公司、迪亚公司不服，提起再审。

3、财务资助的含义 《上市公司收购管理办法》8：被收购公司的董事、监事、高级管理人员对公司负有忠实义务和勤勉义务，应当公平对待收购本公司的所有收购人。

被收购公司董事会针对收购所做出的决策及采取的措施，应当有利于维护公司及其股东的利益，不得滥用职权对收购设置不适当的障碍，不得利用公司资源向收购人提供任何形式的财务资助，不得损害公司及其股东的合法权益。股东收购人公司银行

财务资助（financialassistance）在英国公司法中被明文禁止，这主要是为了保证有意购买公司股份的人用其自身的财力而不是用公司的财力来购买。

否则，“购买人可以简单地用过桥贷款（bridgeloan）来控制公司，然后使公司用其自身的财产还贷或者减轻贷款人贷款项下的责任。在这些情形中，公司财产可能被减少，以致于侵害到小股东和债权人。”

678Assistanceforacquisitionofsharesinpubliccompany

(1)Whereapersonisacquiringorproposingtoacquiresharesinapubliccompany,itisnotlawfulforthatcompany,oracompanythatisasubsidiaryofthatcompany,togivefinancialassistancedirectlyorindirectlyforthepurposeoftheacquisitionbeforeoratthesametimeastheacquisitiontakesplace.ApersonSPublicCompanySubsidiary××

679Assistancebypubliccompanyforacquisitionofsharesinitsprivateholdingcompany

(1)Whereapersonisacquiringorproposingtoacquiresharesinaprivatecompany,itisnotlawfulforapubliccompanythatisasubsidiaryofthatcompanytogivefinancialassistancedirectlyorindirectlyforthepurposeoftheacquisitionbeforeoratthesametimeastheacquisitiontakesplace.SApersonPrivateCompanySubsidiary(publicco)×

*禁止财务资助的理由

-防止市场操纵

-防止管理层的违法行为或者不正当行使权力

-维持资本 4、财务资助的形式

（1）以赠与形式提供的财务资助。赠与通常指财产所有权的免费转让。如果对方提供了任何形式的对价，不管其价值多少，一般不会被视为赠与。在认定是否是赠与的问题上，法院一般注重交易的实质而非形式，例如透支就被视为是赠与。

（2）除因自身的过失或过错的赔偿以外，以保证、担保或赔偿的形式，或者以免除或放弃债务的形式提供的财务资助。保证和担保包括以下几种情形：（a）公司为被资助人为购买其股份而向他人的借款提供保证；（b）公司用其财产为此类借款提供担保；（c）公司为其资助被资助人而发生的对他人的债务提供担保，等等。赔偿指一方如果受到损失，另一方赔偿其损失，主要有以下几种情形：（a）公司承诺，如果购买该公司股份的投资者因违反财务资助的规定而遭受损失，由公司赔偿其损失；（b）公司承诺，投资者根据承销协议购买股份，承销期满如果遭受损失，由公司赔偿，等等。

（3）以借款或任何其他协议，该协议项下提供财务资助一方的义务即将履行完毕而同时该协议项下另一方的义务仍未履行，或者以变更或转让因借款或任何其他协议而产生权利的形式提供的财务资助。例如，在承诺还款的基础上，公司向有意购买其股份的投资者提供贷款，帮助其购买。

（4）公司提供的任何其他形式的财务资助，因此造成公司的净资产实质性减少或没有净资产。“净资产”指公司的总资产减去公司的总负债。净资产实质性减少有两种情况：（a）提供财务资助的公司有净资产，由于提供了资助而使得净资产实质性减少；（b）由于提供了资助而使得公司没有资产。实质性减少有两种解释：一个是看减少量的百分比，另一个是看减少的总数额。 5、例外情形

（1）一般例外

在满足下列两个条件的情形下，禁止财务资助的原则不再适用：（a）公司提供财务资助的主要目的不是为了任何此类取得股份，或者为该目的提供资助是公司更大目的的附带部分；公司提供资助的主要目的也不是减少或免除个人为取得该公司或其控股公司的股份而发生的任何债务，或者减少或免除任何此类债务是公司某种更大目的的附带部分，并且（b）资助是为了公司的利益而善意地提供的。

（2）特定例外

无条件例外所适用的交易，具体地包括：（a）以下列方式对公司资产的分配：（i）合法作出的分红，或者（ii）在公司清算过程中的分配；（b）红利股的配售；（c）第17部分（公司