专利种类及选择

专利种类及选择随着公司专利挖掘业务的开拓，广大技术人员申请专利的积极性不断提高，但是很多技术人员对专利种类及如何选择不是很清楚，为方便大家申请专利，现就专利种类及选择做简单介绍。一、 专利的种类及特点二、 选择专利的原则就发明专利而言，各国一般将其分为产品发明、方法发明、物质发明、应用发明、改进发明等。我国《专利法》确认的发明种类则有产品发明、方法发明、产品或方法发明的改进发明。其中产品发明是经过人工制造的，以有形形式出现的发明，是人们通过创造性劳动创制出来的各种制品或者产品。产品发明又可具体分为制造品的发明、材料的发明、有新用途产品的发明。产品发明可以是一个独立的产品，也可以是产品的一个部件。方法发明是利用自然规律系统地作用于一个物品或者物质，使之发生新的质变或者成为另一种物品或者物质的方法的发明。方法发明通常包括制造方法的发明、化学方法的发明、生物方法的发明，将产品(主要是物质)用于新用途的方法的发明。方法发明可以涉及全部过程，也可只涉及其中某个步骤。改进发明则是指对已有产品发明和方法发明提出实质性革新的新技术方案，它是在保护已知对象独特性的前提下对已有产品或方法赋予新的特性或进行新的部分质变。发明专利保护的特点是，创造性程度要求高，保护期较长，审批周期较长，申请费用较高。根据发明专利的这些特点，企业在下述情况下应考虑申请发明专利：涉及制造方法、化学方法、生物方法，将产品(主要是物质)用于新用途的方法方面的发明创造；重大的发明创造，特别是创造性程度很高的发明创造、开辟一个全新技术领域的发明创造、打破长期技术偏见的发明创造、取得意想不到效果的发明创造；无固定形状产品的发明创造；希望给予较长保护期的发明创造，如药品等。实用新型和发明相比，则有一些不同特点。实用新型专利不包括方法，因而凡是涉及生产方法、加工方法、配方等方法方面的发明创造，均不能申请实用新型专利。换言之，实用新型涉及的只是产品，而且这种产品必须是有一定固定形状的产品。如仪器、设备、日用品和其他器具。没有固定的形状结构的产品如气态、液态、颗粒状，不能成为实用新型专利保护对象。以非立体的平面形态表现出来的产品和不可移动的产品，尽管有一定的形状、构造，也不受实用新型专利保护。从专利实践中大量的实用新型申请案看，实用新型一般是具有具体的、确定的结构和构造的空间形体，而且往往是具有一定空间形体的可移动物。实用新型专利保护期比发明要短，创造性程度要求也低一些，并且审批程度比较简单，申请费用也低一些。外观设计实际上是对产品的外表所作的设计，它必须与产品有关并与使用该外观设计的产品结为一体。外观设计与实用新型有相似的地方，即都涉及产品的外部形状，但外观设计仅此而已，实用新型还涉及产品的内部构造，具有一定的功能目的。外观设计侧重于保护具有美感的设计，实用新型侧重于保护实用技术方案。可以说，外观设计是物的美化上的创作，实用新型是物的功能上的创作。根据外观设计专利这种特点，如果企业准备申请专利的发明创造是一项有固定形状的产品的新设计，应考虑申请外观设计专利。但当该产品也构成实用新型时，也可以同时申请实用新型专利。还应当说明的是，在具体的申请实践中，企业可以同时申请两种或两种以上专利保护形式，以使各种专利申请形式取长补短。例如，一种发明创造可以同时申请发明专利与实用新型专利。一般地说，实用新型专利申请将首先获得授权，因为发明专利申请的审批周期较长。当发明专利申请授权后则可以视情况放弃实用新型专利权。这样做的优点在于利用实用新型专利审批周期较短的特点，尽快获得专利保护。另外，企业还可以利用我国《专利法》中国内优先权的规定，实行申请专利种类的转换。也就是说，在专利优先权期间内，作为申请人的企业可就已申请发明专利提出相同主题的实用新型专利申请，或者就已申请的实用新型专利申请发明专利。在我国可以申请专利的种类有发明、实用新型和外观设计。其中发明是指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案，实用新型是指对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新技术方案，外观设计则是指对产品的形状、图案、色彩或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所作出的富有美感并适于工业应用的新设计。这三种专利形式各有其特点，企业应根据自己发明创造的特点，结合这三种专利的不同要求选择适当的专利申请种类。一项发明创造完成后，到底按'发明、实用新型、外观设计'三种专利中那种申请为好呢？这取决于所完成的发明创造项目主题的类型、所需保护期限的长短和其他一些因素。如果发明创造本身仅仅涉及产品外观上的变化，这只能就该发明创造申请外观设计专利；如果发明创造仅仅涉及方法和（或）产品用途上的变化，这只能申请发明专利；而且如果发明创造也涉及到产品在形状、构造或者其组合上的变化，则可以申请发明或者实用新型专利。具体地讲，涉及各种方法、产品的用途、无确定形状的产品、单纯材料更换的产品、不可移动的建筑物、由两台或更多仪器设备组成的系统、单纯的线路或者直接作用于人体的电、磁、光、声、射线或者其结合的医疗器具等方面的发明创造，不能被授予实用新型专利，而只能申请发明专利。此外，仅以平面图案设计为特征的产品，只能就其平面图案申请外观设计专利。如果一项发明创造，属于既可以申请发明专利，又可以申请实用新型专利的产品，那么究竟选择那类专利申请为好呢？这与所欲寻求专利保护期限的长短、专利权可能取得的快慢、申请费用和权利稳定性等因素直接相关。我国专利法规定，发明专利的审批程序采用“早期公开延迟审查”制，专利权保护20年，又由于通过严格审查程序，权利比较稳定，授权时间相对来说要长一些；而实用新型专利审批程序采用“先授权，后请求撤销”审查制，因此，如果一项产品发明创造的完成所需的周期较长，这应当今年考虑申请发明保护范围的差异就专利的保护主体而言，发明专利保护的范围最宽，凡符合专利法第五条及二十五条规定的，都可以申请发明专利.实用新型专利的保护范围则比较窄，根据实施细则第二条第二款的规定，实用新型只包括对产品的形状，构造或其结合所作的适于实用的新的技术方案.具体说实用新型是用产品，产品的形状，产品的构造,形状构造的结合,适于实用的,新的,技术方案这样七个概念的结合来定义的.根据上述定义，一切有关"方法"的发明，产品的用途的发明都不能申请实用新型专利，只能申请发明专利.即使对产品来说实用新型也只是对涉及产品的形状，构造或其结合的技术方案给予保护.在中国专利局1989年12月11日发布的第27号公告中，明确规定了下述发明创造不授予实用新型专利权保护期限不同根据专利法第四十五条的规定:发明专利权的期限为二十年,实用新型专利的期限为十年，均自申请日起计算.也就是说,实用新型专利的保护期限仅为发明专利的一半.此外,二者享受专利保护的时机也不同.如果顺利，一项实用新型专利申请自申请后9个月左右就可被授予专利权，即可以享受专利保护,除非在授权之后的"撤销"或"无效程序"中专利权被丧失.而一项发明专利申请,自申请日起十八个月被公开之后才能享受"临时保护".所谓"临时保护"即细则第七十七条所述的"对于在发明专利申请公布后，专利权授予前使用发明而未支付适当费用的单位或者个人，在专利权授予后，专利权人可以请求专利管理机关处理，也可以直接向人民法院提起诉讼".也就是说，一项发明专利的申请人要想有效地行使其专利权，至少应在该专利被授权之后.即使自公开日至授权日之间的这段临时保护，也是在被授予专利权之后才能追溯的.申请文件的差别根据细则第四十条的规定,发明专利申请的受理条件是必须向专利局提交请求书/说明书/权利要求书;而实用新型专利申请除此之外还必须提交附图.审查程序方面的差异一件实用新型专利申请，在专利局授予专利权之前只对之进行初步审查.虽然从申请文件的撰写要求上，实用新型与发明专利申请之间不存在差别，但由于实用新型在授权之前所进行审查仅仅是"初步审查"，所以其审查的标准，或者说实用新型在授权之前申请文件应达到的基本要求就比发明专利要低一些.具体说，在对实用新型的说明书进行审查时，强调对实用新型的目的/方案和效果/所属技术领域/现有技术状态以及实施例的审查，并且重点放在其目的/方案和效果的一致性方面,也就是"审查指南"所规定的说明书的审查内容应能够最低限度地保证实用新型技术方案的清楚完整性.当发明人完成了一项发明，准备向专利局提出专利申请时，往往会面临着一种选择：申请哪种专利？发明还是实用新型？正确的选择来自于正确的判断，而正确的判断则有赖于对客观实际的全面，正确的了解.为此，以下内容将就发明专利申请与实用新型专利申请在提交专利申请的过程中，专利局所进行的专利审查以及后续的法律程序中所存在的若干差别进行分析对比，以利于申请人全面考虑，合理取舍，正确选定对自己所完成的发明的保护方式.(1)保护范围的差异就专利的保护主体而言，发明专利保护的范围最宽，凡符合专利法第五条及二十五条规定的，都可以申请发明专利.实用新型专利的保护范围则比较窄，根据实施细则第二条第二款的规定，实用新型只包括对产品的形状，构造或其结合所作的适于实用的新的技术方案.具体说实用新型是用产品，产品的形状,产品的构造，形状构造的结合，适于实用的，新的，技术方案这样七个概念的结合来定义的.根据上述定义，一切有关〃方法〃的发明，产品的用途的发明都不能申请实用新型专利，只能申请发明专利.即使对产品来说实用新型也只是对涉及产品的形状,构造或其结合的技术方案给予保护.在中国专利局1989年12月11日发布的第27号公告中，明确规定了下述发明创造不授予实用新型专利权：1） 各种方法，产品的用途；2） 无确定形状的产品，如气体/液态/粉末状/颗粒状的物质或材料；3） 单纯材料替换的产品，以及用不同工艺生产的同样形状，构造的产品；4） 不可移动的建筑物；5） 仅以平面图案设计为特征的产品，如棋/牌等；6） 由两台或两台以上的设备组成的系统，如电话网络系统/上下水系统/采暖系统/楼房通气空调系统/数据处理系统/轧钢机/连铸机等；7） 单纯的线路，如纯电路/电路方框图/气动线路图/液压线路图/逻辑方框图/工作流程图/平面布置图以及实质上仅具有电功能的基本电子电路产品（如放大器/触发等）；8） 直接作用于人体的电/磁/光/声/放射或其结合的医疗器具.在以上八项内容中，需对第三项内容在作些具体说明.根据审查指南的有关规定，无论时产品的全部材料替换还是部分材料替换，只要没有因为这种材料替换而产生新的构造变化，都被认为时单纯材料替换的产品.例如,造纸磨浆齿中的镶嵌快，现有技术是采用硬质合金材料的，有人只是用陶瓷材料取代硬质合金材料，这种替换即属于单纯材料替换.反之如果材料的替换导致了构造上的变化，而且该构造变化有技术效果时，则不属于单纯材料替换的产品，例如，在上述的替换过程中，为了增加陶瓷材料的附着力，增设了固定螺丝和中间附着介质，这种替换伴随着机构的变化，就不能视为单纯的材料替换了.此外，不同的产品之间的替换不能认为是单纯的材料替换.例如，软管式洗涤皂不能认为式牙膏的单纯材料替换.用不同的工艺方法生产的同样的产品也被排除在实用新型的保护范围之外，因为这种发明的实质在于方法，无论这种方法是新的还是已知方法的转用，都不能受实用新型专利的保护.凡不符合以上规定的，都不应申请实用新型专利，而只能申请发明专利.（2）保护期限不同根据专利法第四十五条的规定：发明专利权的期限为二十年，实用新型专利的期限为十年，均自申请日起计算.也就是说,实用新型专利的保护期限仅为发明专利的一半.此外,二者享受专利保护的时机也不同.如果顺利，一项实用新型专利申请自申请后9个月左右就可被授予专利权，即可以享受专利保护，除非在授权之后的〃撤销〃或〃无效程序〃中专利权被丧失.而一项发明专利申请，自申请日起十八个月被公开之后才能享受〃临时保护〃.所谓〃临时保护〃即细则第七十七条所述的〃对于在发明专利申请公布后，专利权授予前使用发明而未支付适当费用的单位或者个人，在专利权授予后，专利权人可以请求专利管理机关处理，也可以直接向人民法院提起诉讼〃.也就是说，一项发明专利的申请人要想有效地行使其专利权，至少应在该专利被授权之后.即使自公开日至授权日之间的这段临时保护，也是在被授予专利权之后才能追溯的.（3） 申请文件的差别根据细则第四十条的规定，发明专利申请的受理条件是必须向专利局提交请求书/说明书/权利要求书;而实用新型专利申请除此之外还必须提交附图.（4） 审查程序方面的差异一件实用新型专利申请，在专利局授予专利权之前只对之进行初步审查.虽然从申请文件的撰写要求上，实用新型与发明专利申请之间不存在差别，但由于实用新型在授权之前所进行审查仅仅是〃初步审查",所以其审查的标准，或者说实用新型在授权之前申请文件应达到的基本要求就比发明专利要低一些.具体说,在对实用新型的说明书进行审查时，强调对实用新型的目的/方案和效果/所属技术领域/现有技术状态以及实施例的审查，并且重点放在其目的/方案和效果的一致性方面，也就是"审查指南"所规定的说明书的审查内容应能够最低限度地保证实用新型技术方案的清楚完整性.在对实用新型权利要求书的审查中，着重审查权利要求是否写明实用新型技术特征，权利要求的内容是否与说明书相对应，以及撰写格式方面是否符合一些基本要求，例如独立权利要求/从属权利要求应包括两个组成部分，它们之间的引用关系是否正确等.但对于权利要求的保护范围楷括的是否恰当，独立权利要求是否记载了实现该实用新型的全部必要技术特征，独立权利要求的划界是否正确等等，目前尚没有审查要求.也就是说，"审查指南"所规定的对权利要求书的审查应能保证权利要求的技术性（由技术特征构成），保护对象的正确性（不应写入不属于实用新型保护范围的技术主题），权利要求中记载的技术特征在说明书中有所描述等.由于在初步审查过程中不对现有技术进行检索，也不对实用新型的权利要求作三性判断，所以即使实用新型被授予了专利权，其基础仍是不稳定的.要想使实用新型专利权能够经得起日后各法律程序的考验，就更需要申请人（代理人）在申请之前进行必要的检索，并将权利要求书写得尽量完善一些,留有充分修改余地.由于实用新型只进行初步审查，其程序比较简单，如果申请文件撰写得当，专利局不存在积压，一般自申请日起9个月左右即可获得授权.发明专利申请在专利局经历的程序比较复杂.在专利局受理了发明专利申请之后，先要经过一次初步审查，初步审查合格之后，一般在自申请日（或优先权日）算起十八个月予以公开（除非有提前公开请求）.申请人如果想获得专利权，还必须向专利局递交实审请求，根据申请人的实审请求，在发明专利申请被公开之后，专利局才能启动实质审查程序，经实质审查没有发现驳回理由的，方能被授予专利权.对发明专利申请的实质审查包括对其形式方面缺陷的审查及实质性缺陷的审查.无论使审查的广度还是深度，都要高于对实用新型专利申请的审查.在对发明专利申请进行实审的过程中，审查员要对相关的现有技术作全面的检索，并以此为基础对其新颖性和创造性进行判断.一项发明专利申请自申请全授权一般需要两年或更长的时间.所以，一件发明专利的发明高度要高于实用新型，其授权之后的法律稳定性也远远高于实用新型专利.以1985.41--1996.4.30的统计数字为例，其间，发明专利申请量为147615件，授权量为30618件，约占申请量的20%;实用新型申请量为330039件，授权量为209124件，占申请量的63%.从授权后的无效请求率来看，发明专利仅占总无效请求量的10%,而实用新型专利则高达72%.当一项发明创造被决定申请专利时，应考虑申请何种类型的专利，既要能最大限度地在竞争中保护市场，又要少花钱。按专利法规定除方法专利须申请发明专利外，产品方面的专利要视其在市场的生命力。一般情况下，除开创性发明需申请发明专利外，大量的新产品适合申请实用新型专利，某些产品甚至只申请外观设计专利就足以获得市场保护，其优点是专利审批周期短，维持费用低、保护期短，符合产品技术更新快的特点。申请时机的把握我国专利法实行先申请原则，专利权将授予最先申请人。因而，一旦决定申请专利，应尽可能早地提出申请。一般在产品出来之前，只要有了可行的方案和构思就可以着手申请，这样在产品上市之前就可占据市场先机。这里要说明的是，申请专利与申报科技成果完全不同。成果申报就产品而言需要设计、制样、进行中试或投入工业试验一段时间的效果等。而专利只是一种技术方案，只要其技术新颖，有新功能且同行业普通技术人员根据该方案可以进行工业化制造，就可以申请专利。至于制造样机，试验、改进、工业化制造、销售则属于专利实施范畴。而我们行业许多发明人，从创造开始，试验、加工、改进，花费不少人力财力，直到觉得一切完备、发现市场威胁后才想起申请专利，这实际上是一个误区。它不仅增加发明成本，而且承担了有可能丧失市场良机及专利新颖性的风险。一、 企业对专利申请代理机构的选择策略，专利是法律授予发明创造的一项独占权。它既可以是一项产品，也可以是一种生产方法，也可以是解决某个问题的技术方案。专利可以分为三类：发明、实用新型、外观设计.。委托国内专利代理机构办理专利事务，应选择经国家工商管理总局商标局认可和批准的专业代理机构,由专业专利代理人办理相关事务,慎防一些冒充代理机构的组织或个人骗取财物。东莞佳德知识产权代理有限公司（北京佳德知识产权代理有限公司东莞分公司），是经国家知识产权局和国家工商行政管理总局商标局认可和批准，汇集商标、专利和版权方面的精英团队，提供全方位知识产权保护代理服务的专业性机构。二、 企业申请专利前的具体策略在现代社会中，专利申请策略的研究已经成为企业专利工作的重要组成部分。1、选择好申请类型发明专利保护产品和方法，其获得授权需要经过形式审查和实质审查，审查周期较长，对创造性的要求较高，保护期较长；实用新型专利仅保护产品，其获得授权只需经过形式审查，审查周期较短，对创造性的要求较低，保护期较短。近年来，作为一种专利申请策略，就一项产品发明既申请发明专利又申请实用新型专利（即重复申请），已经越来越为人们所采用，这样做的好处是：通过实用新型专利能更早地获得专利保护，且当发明的创造性较低而不能获得发明专利的保护时，依然有实用新型专利的存在而提供保护。把握好关键时间我国专利法规定了多个申请人可主动掌握的时间点和时间段，灵活掌握好这些时间点和时间段是企业专利申请策略的重要组成部分。2、 把握专利申请时间。我国专利法第九条规定："两个以上的申请人分别就同样的发明创造申请专利的，专利权授予最先申请的人"。根据这一规定，企业应该选择好申请的时间，通常情况下越早越好。要求优先权时间。我国专利法第二十九条规定，要求优先权的应该在首次申请之日起十二个月内提出。根据这一规定，企业如果欲要求优先权，将有十二个月的主动掌握时间。公开时间。我国专利法第三十四条规定："国务院专利行政部门收到发明专利申请后，经初步审查认为符合本法要求的，自申请日起满十八个月，即行公布。国务院专利行政部门可以根据申请人的请求早日公布其申请"。根据这一规定，企业可以选择是否请求早日公布，从而选择"缩短"还是"用尽"十八个月的时间。实审请求时间。我国专利法第三十五条第一款规定