法学毕业论文论一人公司的治理结构(附提纲)(DOC)

论一人公司的治理结构XXX（XXXX大学XXX学院；重庆123456）[摘要]本文以我国《公司法》为依据，结合目前相关的法律规定，对我国一人公司相较于传统公司“股东会、董事会、监事会”的治理结构特殊性进行了论述，并在比较法的视野下，对我国“一人公司”的相关规定进行了评析，进一步提出了完善一人公司治理结构的意见与建议，希望对理论研究与实务运作有所裨益。[关键词]一人公司；治理结构；一人股东；制衡公司以登记为设立要件，是以营利为目的的企业法人。公司一般由多个股东出资设立所以具有社团性，其具备独立的法人人格所以有法人性，公司以营利为目的所以具有营利性。随着经济的发展，大量涌现出了拥有巨额投资能力的经济实体，中小规模的企业也不断的发展，并且单一投资者追求股东的有限责任，所以一人公司也随之出现。一人公司的首次出现是1897年英国的“萨洛姆诉萨洛姆有限公司”判例“萨洛姆诉萨洛姆有限公司”的判例：萨洛姆公司成立后，公司发行了20007股股份，其中六股有萨洛姆六位亲属持有，剩余的全部由萨洛姆持有。因此，该公司有了七位股东，这便符合了英国公司法对公司设立发起人人数的规定。由于公司对萨洛姆的10000英镑欠款，萨洛姆获得10000英镑有担保的公司债。在公司解散清算时，债务远超资产，若首先清偿萨洛姆的欠款，由于其他债权人的债权无担保便无法获得任何清偿。其他债权人认为，在实质上，萨洛姆与该公司为一人。初级法院认为，萨洛姆应赔偿损失。上议院认为该公司一经注册，公司与萨洛姆独自拥有人格。他有权比无担保的债权人优先受偿。公司仅能付出的6千英镑终于只由萨洛姆取得，其他债权人分文未得。，并且该案例的出现也确立了一人公司的法律地位。因一人公司的出现及其特殊性，一人公司“萨洛姆诉萨洛姆有限公司”的判例：萨洛姆公司成立后，公司发行了20007股股份，其中六股有萨洛姆六位亲属持有，剩余的全部由萨洛姆持有。因此，该公司有了七位股东，这便符合了英国公司法对公司设立发起人人数的规定。由于公司对萨洛姆的10000英镑欠款，萨洛姆获得10000英镑有担保的公司债。在公司解散清算时，债务远超资产，若首先清偿萨洛姆的欠款，由于其他债权人的债权无担保便无法获得任何清偿。其他债权人认为，在实质上，萨洛姆与该公司为一人。初级法院认为，萨洛姆应赔偿损失。上议院认为该公司一经注册，公司与萨洛姆独自拥有人格。他有权比无担保的债权人优先受偿。公司仅能付出的6千英镑终于只由萨洛姆取得，其他债权人分文未得。一、一人公司及其治理结构概述（一）一人公司概述一人公司，又称“独资公司”或“独股公司”、，是指股东（法人或自然人）仅为一人持有公司的全部出资或者所有股份的有限责任公司或股份有限公司。[1]一人公司由一名股东全部出资或者持有全部股份，该股东可为自然人也可以是法人。《中华人民共和国公司法》（以下简称《公司法》），第五十七条规定，一人有限责任公司，是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。《公司法》第五十八条规定，一个自然人只能投资设立一个一人公司。该一人公司不能投资设立新的一人公司。所以在立法上，我国对一人公司的设立是有限制的，自然人股东只能设立一个一人公司并且是有限责任公司。1.实质上的一人公司实质上的一人公司，由于公司法对公司设立时发起人的最低人数做了规定，因股东人数不足，某些公司在设立时采取名义上的股东，名义上的股东不必出资也不具备股份，更没有股东权利。真正出资或拥有股份的只有一人（法人或自然人），名义股东的出现是为了逃避公司法规定以达到法定的最低股东人数要求，只有在允许设立一人公司的国家，该类一人公司才会形成。2.形式上的一人公司该类公司满足只有一名股东并且该股东掌握所以股份的基本要件，是真正的一人公司。形式意义上的一人公司有成立时的一人公司和成立后的一人公司两种类型。后者是指公司在存续期间由其他公司类型转化为一人公司形态，公司成立时为多人股东，但公司存续期间股份过渡（转让、赠予、继承），使股份由集中一人之手，从而形成了一人股东，这种公司一般仅存在于允许存续中的公司成为一人公司但不允许公司成立之初便设立一人公司的国家或地区。（二）公司治理结构的定义１.传统公司治理结构公司治理结构，有狭义的公司治理结构和广义的公司治理结构之分。狭义的公司治理结构，是公司所有者通过对制度的设置来对股东与经营者之间的权利义务的合理规划配置，以达到股东对经营者的控制和监督的公司治理机制。简单的来说，狭义公司治理通过“三权分立”（股东大会、董事会、监事会）来达到公司权利平衡，实现公司利益的最大化是公司治理的最终目标。其着重点在于公司的内部治理。广义的公司治理结构权利制衡的主体涉及到所有的利害关系人，而不局限于所有者于经营者之间权利的平衡，其权利主体既包括如股东、雇员等公司内部人员，也包括其他利害关系的集团和个人，如债权人、供应商、政府和社区等。公司治理是通过一套包括正式或非正式的、内部或外部制度或机制来协调公司与所有利害相关者之间的利益关系，以维护公司各方面的利益。[2]广义的公司治理结构是内部机制和外部机制共同实施，其治理的目标是实现股东、公司、员工、债权人、供应商等所以与公司各方面利益相关者利益的最大化，以实现各方共赢。２.一人公司治理结构及其问题传统的公司理论因公司的复数股东使公司具有社团性，公司治理的基本结构是“股东会——董事会——监事会”三会并立的制衡机制。通过“三权分立”以使权利相互制衡，从而使公司从内部达到自我监督，避免公司权力被公司权力机构滥用。但是一人公司只有一名股东，一人公司内部股东和董事（或监事）常常由单一股东兼任，两位一体，股东和董事（或监事）的利益目标一致，使传统公司内部治理结构的制衡机制无法实现。在一人公司治理结构中，通常是公司各机构的职务皆由股东兼任，各项权利皆有该一人股东掌控，股东个人意志可随意上升为公司意志，股东个人独揽了公司权利机关、执行机关、监督机关三机构的职权。一人公司治理结构违背了公司社团性和法人性的基本特征，不能体现公司治事在决策时能够听取职工的意见。我国《公司法》上的一人公司监事会制度对监事会成立程序、监事会的组成机构、监事会的职工参与等制度做了规定。一人公司在设立监事会的情况下,监事会成员一部分由股东委派,另一部分由公司职工民主选举产生。为强调职工参与的重要性,发挥实质性作用。[5]《公司法》第五十一条规定，股东人数较少或规模较小的有限责任公司，可以设一至二名监事，不设监事会。根据我国《公司法》规定，公司监事会由股东代表和适当比例的公司职工代表两者不同身份的人员共同组成。由于一人公司股东的唯一性和股东享有的董事会权利，所以一人公司的监事由单独股东任命或变更。由此可见，股东可以根据自己的利益而对监事进行选任，监事便成了一人股东利益的代言人。三、借鉴与反思：比较法视野下一人公司治理结构的立法与研究（一）德国德国《民法典》第一百八十一条规定，参见德国《民法典》第181条。股东代表股东会和董事会自己代理时，如未经公司允许，其代理无效。因此，在德国一人有限公司的出资股东兼人公司董事所作出的代理行为，必须得到股东会的同意，该代理行为才能生效。当董事（一人股东）从公司借贷金钱、向公司转让自己之商品及其他财产、受让公司产品及其他财产及其他为了自己或第三人与公司进行交易时或以公司名义担保股东债务等为交易代理，因对公司较易发生利益冲突问题。须适用有关同意权之规定，只有获得被代理人同意其代理行为才能生效，这样便避免了公司与股东利益冲突时公司遭受不利结果。通过同意权的形式，既允许了股东的自己代理，又保护了公司的利益，实质上其达到了“三权分立”所追求的核心价值——保护公司和债权人的利益。参见德国《民法典》第181条。（二）日本日本《日本商法典》第二百四十四条规定，一人公司之股东出席会议即属全体股东出席会议（同等适用董事会），一人公司之唯一股东会议决议可异议撤销。日本学者主张，一人公司之议事决议需依《公司法》做成会议记录，有关会议主席必须于议事录上签名才可生效，若一人公司未对其唯一股东做成之决议做成会议记录，则此种情形可以成为决议撤销原因。该种观点是对一人公司股东权利的限制，减少一人股东为自己利益而做成的一人决策。（三）奥地利奥地利《公司法》第七十五条第二项规定，公司股东会只能选任监察机关（监事会）成员，而不能直接选任董事。只有在监察机关成员产生后始得依同法第七十五条第一项规定，由监察机关负责选任或解任董事。奥地利《公司法》第七十五条第一项规定：董事选任系由监察机关负责，故一人股东若欲担任董事一职者，则必须遴选任命监察机关成员，再由该成员任命其担任董事；但该一人股东若由其自己担任监察机关成员，则不得任命自己担任董事。[6]从奥地利的立法规定中不难看出两点：一、董事与监事不得兼任；二、董事的选任接受监事会的监督或由监事会选任董事。监事会与董事会是监督与被监督的关系，不存在从属关系，二者相互独立。因为董事会受监督于监事会，在利益冲突时便不会出现损害公司利益的问题。四、完善我国一人公司治理结构的建议我国现行立法中，虽然对有关一人公司的相关内容作了特殊规定，但是对于一人公司内部治理结构的立法规定并不完善。我国《公司法》中规定了一人公司可以不设股东会，但对于一入公司治理机制及其内部机构设置的法律规范仍然缺失。在立法上，可以适当引进国外对于一人公司治理结构的规定，例如自己代理时的法律适用原则，股东会的异议撤销权。我国《公司法》中，对于一人公司董事会的设立问题，我国并未进行硬性规定。在设立执行董事和监事时，我国法律对于一人公司的股东能否担任董事，董事和监事是否需要由职工代表担任，监事的任职资格、权限和激励机制，监事会或执行监事的产生方式以及等等问题在我国现行《公司法》中的规定尚不明确。[7]在这种情况下，立法应该更加的细化。针对这些问题，有以下几点建议。（一）完善治理结构中相关主体的的选任方式和组成方式１.改善董事会内部构成，确保董事会独立性。一人公司中，出资股东已掌握股东会权利，如果再兼任执行董事,出资股东在行使股东会的职权的同时亦可行使执行董事的职权,两者原本相互独立的主体权利集中于一人之手,缺乏对一人公司股东制约机制,股东缺乏综合考虑难免武断决策,因股东决策关乎到公司利益，职工利益，债权人利益及其他利害关系人的利益，所以股东决策失误将导致全局的失败。法国的业务执行人(经理)制度对我国一人公司执行董事制度由借鉴作用,在执行董事的选任上，我国可以在立法上禁止股东兼任一人公司中的董事或是执行董事，而是由一人股东委派第三人来担任执行董事事务,由股东以外的人来负责公司的业务执行和经营,其与股东处于相同地位，不受其领导。如果公司采取董事会方式执行公司事务时，首先，董事会的设置应该注意董事会成员的多样化，董事不能限定于股东或高级董事，还应加设其他董事职位，如外部非执行董事、职工董事、独立董事。其次，在董事会下增设相关专门委员会，提高董事会的决策能力和确保决策的科学性。如果公司采取执行董事方式时，执行董事的选任尤为重要。出于出资股东、执行董事、监事相互制衡的前提，执行董事只能由股东和监事以外的人员担任。对于执行董事的选任，应该有一个严格的程序，为了保证公司事务的执行，一人股东与执行董事应相互独立，不存在隶属关系。如由职工代表担任执行董事等。２.提升监事会（监事）地位，改善监事会内部结构。当一人公司选择设立监事会时，一人股东委派的监事人数不得多于监事会中职工代表的人数。如果一人公司只由一名监事执行监事会事务,则该名监事只能由职工代表担任。与此同时，监事会成员的选任需严格，监事最好具备管理、财务、法律、审计等方面的知识，这样才能提高监事会成员的综合素质，让监事拥有强大的业务能力和丰富的工作经验。[8]３.由于监事会与董事会是监督与被监督的关系，可以采用“提名”方式来对董事进行选任，由监事会提名。或者在监事会成员选定之后，再由监事会确定董事会成员。以确保董事会和监事会的相互独立。（二）完善法人人格否认制度。人格否认制度是在股东滥用公司人格而使股东人格与公司人格混同时对否认公司的独立人格。人格混同又主要包括业务混同、财产混同和人事混同三个方面。我国《公司法》中引入了公司人格否认制度，但还很不完善。我国《公司法》六十三条规定，股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。股东财产与公司财产混同时股东将以股东所以财产对公司负债承担连带责任。可见我国《公司法》中仅对财产混同时做了规定。而对于业务混同和人事混同未做具体规定，并且在适用的具体情形、滥用行为情节的程度等方面缺乏具体规定。在法务实践中，我国并没有一个明确的适用模型来适用公司人格否认制度，对于人格否认制度的应用取决于法官的自由裁量，这就依赖于法官对公平正义原则的驾驭能力、法官的认知水平和判断案件的能力。为了使人格否认质地得到更好的实施，最有效的方法是对人格否认的具体要件作出规定：一、主体要件，滥用公司人格的主体需是一人公司股东；二、行为要件，股东客观上实施了滥用公司人格和股东有限责任的行为，如虚假出资，抽逃出资等；三、结果要件，股东滥用公司独立人格给社会和他人造成了实质性的损害。通过对公司人格否认具体要件的限制，公司人格否定制度有了具体适用范围和标准，可以避免一人公司股东人格与公司人格的混同。（三）建立一人公司股东的个人财产公示制度。2014年新《公司法》的修订，放宽了对注册资本登记条件。新《公司法》对于公司设立之初的首次出资比例和货币出资比例不在设限。新《公司法》在降低了公司设立的门槛的同时也导致了大批的空壳公司的出现。新《公司法》的修订，企业的信用结构也受到了很大的影响。所以，公司应该做好信息披露制度，让他人实时了解企业、董事会、控股股东、高管人员的工作状态，建立相关市场主体的信用体系。虽然《公司法》简化了公司设立时的手续，并使成本得到降低，但新《公司法》更加注重的是年报，并且要要求公司每年提交的年报的真实性和合法性，对于年报的瑕疵要承担相应责任。实有资本实质是股东对社会公众与交易人的承诺，新《公司法》取消公司注册资金的门槛只是减低了公司设立的门槛，并不代表公司的设立不需要注册资本，所以最后，股东必须缴付自己在公示设立时所认缴的资本，当公司破产并且资不抵债时，股东认缴的注册资金将会转为个人债务。浅谈2014年新《公司法》的利弊和应对/2/view-6263459.htm为了防止一人公司唯一股东之事业之与公司事业多方面的混同，诸如将公司之流通资产贷于自己或挪作他用，公司资本与一人股东生活费用的交叉使用，经营业务的完全一致，导致唯一股东侵蚀公司财产现象的发生。明确财产，是股东财产不能混同与公司财产也是保障股东独立的重要方面。浅谈2014年新《公司法》的利弊和应对/2/view-6263459.htm（四）引进一人公司会议制度，促进债权人参与会议。一人公司会议制度即让债权人介入公司经营和决策，将债权人意见纳入考量范围，并由相关法律进行保障与规范。公司债权人可以通过公司债权人会议来积极参与公司的经营，对公司与债权人利益密切相关的内容进行表决，合法的债权人会议的决议将被执行。[9]日本明确规定了公司债权人会议制度,只要公司债权人持有公司债总额十分之一以上，可向公司或者公司债管理公司提交书面请求，请求召集公司债权人会议，书面请求中需记载会议目的的事项及召集理由。债权人会议制度明确了债权人对于公司日常运营的重要地位，通过会议的方式，债权人将会间接的影响公司决策，使股东对公司权利的滥用受到制约。这样可以避免股东利用股东会的权利独断专行，损害债权人利益。五、结语现代公司治理结构“三权分立”的思想是受西方资本主义国家立法、行政、司法”三权分立“的政体模式的影响”。三权分立可使三方相互制约从而达到权利平衡，良好的公司法人治理结构的必然要求是实现公司内部治理结构之间合理分配与有效制衡。但在实践上，由于一人公司的特殊性与其股东的单一性，使一人公司的发展与传统理念相背驰，“三权分立”的思想也不能得到实施。各国立法中对于公司内部治理结构的规定也有利有弊，在这样的条件下，我们需取长补短，不断地完善一人公司的治理结构，使一人股东、董事会（执行董事）、监事会（监事）真正的相互独立，从而相互制衡。参考文献：[1]勒学军，肖嗥明．公司法焦点·难点·指引[M]．北京：中国法制出版社，2008.113．[2]刘兴树.论我国自然人一人公司治理结构的法律规制[J].岁月，2011(11).[3]娄杰.对完善一人公司治理结构的思考[J].华人时刊，2014(3).[4]范仁涛.一人公司治理结构研究[D].浙江工商大学，2011-5-31./Thesis_Y1727746.aspx[5]侯东德.论一人公司的治理结构[J].金融与经济,2000(6).[6]赵德枢.一人公司详论[M].北京:中国人民大学出版社,2004.270.[7]毛晓梅.我国关于一人公司治理结构的现行立法及缺失[J].法制博览,2012(8).[8]张亚静，白晓东，李同帅.公司治理结构与内部控制关系研究[J].商业会计，2013(13).[9]龚睿.建立一人公司治理结构的社团性[J].中小企业管理与科技,2009(33).TheoryofOne-mancompany'sGovernanceStructure

xxxlawschoolxxxAbstract：Basedonthenew"companylaw",combinedwiththepresentrelevantlegalprovisions,andcomparedwiththetraditionalCorporategovernancestructure,intheperspectiveofthecomparativelaw,thepaperdiscussestheparticularityof"shareholdersmeeting,boardofdirectors,boardofsupervisors"intheone-mancompany.Andthepaperanalysesandcommentstheregulationsaboutone-mancompany.Thenputforwardsomeopinionsandsuggestionstopromotethegovernancestructureofone-mancompany,andhopesthathelptotheoreticalresearchandpracticaloperationofone-mancompany.Keywords：One-mancompany;Thegovernancestructure;Singleshareholder;Checksandbalances论一人公司的治理结构(提纲）一人公司及其“三会独立性”概述（一）一人公司概述公司法上的规定实质上的一人公司形式上的一人公司（二）一人公司“三会”独立性问题1、公司股东会与出资股