劳动合同概述第一章

劳动合同概述施新华:法学讲师、律师，暨南大学法学院经济法学硕士研究生；主要研究方向：经济法、商法、劳动法研究成果：06年以来有6篇专业论文在省级、国家级刊物发表，专著《维权的逻辑艺术》（合著）由中国法制出版社出版联系方式：QQ:793388393，电话共邮箱：laodonghetongfa@126.com密码：000000第一节劳动合同立法及法律渊源一、劳动合同立法简述劳动合同法，是调整用人单位和劳动者订立、履行、变更、解除和终止劳动合同行为的法律规范的总称，是劳动法的重要组成部分。广义的劳动合同法:所有关于劳动合同的规定。狭义的劳动合同法：《中华人民共和国劳动合同法》第一节劳动合同立法及法律渊源2005年11月国务院常委会审议了《中华人民共和国劳动合同法（草案）》，并提请全国人大常委会审议。2006年3月20日，全国人大常委会根据常委会一审意见，将法律草案全文向和会公布并征求意见。2006年12月24日，第十届全国人大常委会第二十五次会议对草案稿进行了二审。2007年4月24日－27日，第十届全国人大常委会第二十八次会议对草案稿进行了三审。2007年6月24日－29日，第十届全国人大常委会第二十八次会议对草案稿进行了四审，并正式通过。2007年6月24日－29日，第十届全国人大常委会第二十八次会议对草案稿进行了四审二、劳动合同法的法律渊源（一）宪法《宪法》第42条规定，中华人民共和国公民有劳动的权利和义务。国家通过各种途径，创造劳动就业条件，加强劳动保护，改善劳动条件，并在发展生产的基础上，提高劳动报酬和福利待遇。第43条规定，中华人民共和国劳动者有休息的权利。国家发展劳动者休息和修养的设施，规定职工的工作时间和休假制度。二、劳动合同法的法律渊源（二）劳动法1、《劳动法》：1994年7月由全国人大常委会颁布的《中华人民共和国劳动法》2、单项劳动法律法规：《劳动合同法》、《工会法》《安全生产法》《职业病防治法》《矿山安全法》3、其他单项法律有关劳动合同的规定：《妇女权益保护法》《中外合资经营企业法》《外资企业法》《未成年保护法》《公司法》二、劳动合同法的法律渊源（三）行政法规《女职工劳动保护规定》《国务院关于工作时间的规定》《企业劳动争议处理条例》《失业保险条例》《工伤保险条例》（四）司法解释是最高人民法院在指导各级法院受理和审理案件中具体如何适用法律、法规进行的解释。如《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）、（二）》二、劳动合同法的法律渊源（五）部门规章是国务院各部委、中国人民银行、审计署和具有行政管理职能的直属机构制定的规范性文件，以劳动部门单独制定或会同其他部门制定的为主。我国的规章很多。（六）地方性法规《上海市劳动合同条例》等（七）地方政府规章《北京市劳动合同规定》二、劳动合同法的法律渊源（八）国际公约《海事劳工公约》《同工同酬公约》《最低就业年龄公约》等第二节劳动合同概述一、劳动合同的定义与性质（一）劳动合同的定义《劳动法》第16条第1款规定：劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。建立劳动关系应当订立劳动合同。《劳动合同法》第7条规定：用人单位自用工之日即与劳动者建立劳动关系。用人单位用当建立职工名册备查。第二节劳动合同概述（二）、劳动合同的性质1、具有一般民事合同的法律特征。如：遵循平等自愿、协商一致、诚实信用等原则；双方地位平等；违反合同规定应承担相应的法律责任等2、劳动合同的主体具有特定性。3、劳动合同的一方主体和另一方具有隶属关系。4、用人单位应当承担劳动者的风险责任。5、劳动合同的目的是建立劳动法律关系6、劳动合同以劳动权利义务为内容，由劳动法调整。第二节劳动合同概述二、劳动合同的分类（一）口头的劳动合同和书面的劳动合同《劳动合同法》第10条规定：建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起1个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日建立。第二节劳动合同概述（二）名义上的劳动合同和实质性的劳动合同一般都是实质性的劳动合同，劳务派遣就业等就会出现名义上的劳动合同（三）劳动合同与集体合同集体合同是工会（或职工代表）代表职工与用人单位就劳动报酬、工作条件等与用人单位协商一致订立的劳动合同。劳动合同是劳动者个人与用人单位单独订立的合同。集体合同效力高于劳动合同。第二节劳动合同概述（四）固定期限的劳动合同、无固定期限的劳动合同、以完成一定工作任务为期限的劳动合同（五）其他形式的劳动合同小时工、派遣工、劳务工、季节工等第二节劳动合同概述三、劳动合同的法律特征（一）劳动合同主体的特定性：用人单位和劳动者（二）劳动合同标的的特殊性：劳动行为（三）劳动合同一般有试用期的规定（四）劳动合同的内容涉及劳动者完成再生产的过程第二节劳动合同概述（五）劳动合同的目的在于劳动过程的实现，而不是劳动成果的给付（六）劳动合同履行中的从属性和非强制性（七）劳动合同权利义务的延续性（八）劳动合同内容的法定性第二节劳动合同概述四、劳动合同的订立原则1、合法原则：主体合法、目的内容合法、形式合法2、公平原则3、平等自愿原则4、协商一致原则5、诚实信用原则第二节劳动合同概述五、劳动合同与雇用合同、承揽合同、劳务合同（一）劳动合同与雇佣合同1、主体不同：二者提供劳动的一方都是劳动者，但雇佣合同的用工主体没有限制2、法律干预程度不同3、劳动待遇不同4、解决争议的方式与途径不同第二节劳动合同概述（二）劳动合同与劳务合同1、法律性质不同2、主体要求及地位不同3、确定报酬的原则不同4、受国家干预程度不同5、合同内容的任意性不同第二节劳动合同概述（三）劳动合同与承揽合同1、标的不同：前者是劳动行为，后者是劳动成果2、双方的地位不同3、获取报酬的方式不同4、法律救济途径不同第三节劳动合同法的适用范围一、我国劳动合同关于适用范围的规定（一）用人单位《劳动合同法》第2条中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。

国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行第三节劳动合同法的适用范围第96条事业单位与实行聘用制的工作人员订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，法律、行政法规或者国务院另有规定的，依照其规定；未作规定的，依照本法有关规定执行。第三节劳动合同法的适用范围事业单位人员：1、有公权力的，